关于XXX诉鲤城区XXX幼儿园劳动争议仲裁纠纷案的反诉书.doc

关于XXX诉鲤城区XX幼儿园劳动争议仲裁纠纷案的代理词尊敬的仲裁员：依法受本案被诉人鲤城区XX幼儿园的委托，指派XXX、XXX律师担任其代理人参加本案的仲裁活动。开庭前，我们向委托人了解了有关案情，并参加了仲裁庭审理，现结合事实与法律就本案发表如下代理意见：一、 申诉人与被诉人于2007年3月1日签订的聘用合同是无效的。 1、申诉人与被诉人在聘用合同里面明确写明聘用职位是教师，根据教师法第十条第一款(国家实行教师资格制度)、教师资格条例第二条（中国公民在各级各类学校和其他教育机构中专门从事教育教学工作，应当依法取得教师资格）的规定，申诉人应当具备幼儿师范学校毕业及其以上学历、通过普通话水平测试后才能在当地教育行政主管部门办理教师资格证书。另根据高等教育学历证书电子注册管理暂行规定教学20014号第十三条 ：毕（结）业证书电子注册制度于2001年开始建立并实施。从该年起颁发的毕（结）业证书未经注册的，国家不予承认。申诉人提供的学历是2002年7月毕业，属于电子注册的学历范围，但是在教育部唯一指定高等学历查询网站/xlcx/却查询不到申诉人的学历登记，所以，申诉人提供的学历是国家不予承认的，是申诉人个人伪造的，故无法办理教师资格证。综上，申诉人采用欺诈的手段，使被诉人在违背真实意思的情况下签订聘用合同，根据劳动合同法第二十六的规定，申诉人与被诉人签订的聘用合同是无效的。 2、申诉人与被诉人签订聘用合同是无效的，自始没有法律约束力，而劳动合同法规定的经济补偿金等多项赔偿制度是建立在合法有效的劳动合同基础之上的，所以，申诉人要求工作年限补偿金、违法赔偿金、未签订劳动合同部分双倍工资没有法律依据。3、庭审中，申诉人声称其在2008年3月以后在XXX幼儿园所任职位是行政副园长，不是教师职位，但是却无法提供其与XXX幼儿园签订的其担任行政副园长的证据，根据最高人民法院关于审理劳动争议的解释第十六条第二款的规定，申诉人在2008年3月以后与被诉人存在的劳动关系，是2007年3月1日所签订的聘用合同的延续，聘用岗位还是教师职位，依然是无效的，不受劳动法保护的，所以，申诉人要求未签订劳动合同部分双倍工资也没有法律依据。二、本案并不是被诉人辞退或解聘申诉人，故申诉人要求的各项赔偿没有事实依据。本案申诉人与被诉人签订的聘用合同因申诉人的欺诈而无效，既然聘用合同无效，也不存在辞退或解聘的问题，更不存在各项赔偿金的问题。退一步说，即使聘用合同有效，也不存在被诉人辞退或解聘的问题，由于在向教育局申请办理教师资格证书的时候，申请方需要提供其毕业证书，申诉人由于学历原因，鲤城教育局不予办理教师资格证书，后申诉人因没有教师资格没有办法继续担任“教师”，故自己离开原岗位，所以，申诉人称是XXX幼儿园解聘或辞退是没有事实依据的。三、2008年2月至6月聘用期间没有签订劳动合同的过错在于申诉人。 如前所述，由于申诉人学历问题、教师资格等问题，申诉人在原合同期满后，就没有办法续签合同，被诉人也曾多次要求申诉人合法的学历和合格的教师资格证书，但申诉人迟迟未能提供，故劳动合同的签订也被拖延，后申诉人自知不能胜任教师之职，自行“辞职”。所以，2008年2月至6月聘用期间没有签订劳动合同的过错在于申诉人。四、关于社保问题。 由于社会保险异地缴纳没有办法办理，所以现在很多外来务工人员就要求用人单位不缴纳社保，把缴纳社保的费用直接发放给劳动者，本案也是如此，申诉人要求被申诉人为其缴纳社保的费用直接发放到其手上，现申诉人又要求被诉人为其补交社保，这种要求简直荒谬