2011民法中少的部分.doc

（五）物权的保护：是在物权受到侵害的情况下，依照法律规定的方式恢复物权的完满状态，或者说是使物权人可以行使的权利恢复至完满状态。 1请求确认物权：物权人要求司法机关确认其物权的请求权。一是确权；一是支配范围（如土地使用权的界限） 2请求返还原物：物权人对无权占有人所享有的要求其返还占有物的请求权。物权人替代合法占有人的返还请求权；合法占有、被他人侵夺、占有人不愿或无法提起请求权；返还的基本原则：原物返还、孳息返还；现时占有人的抗辩权：原物上存留有占有人的物的处理、占有人的合理支出；恶意占有不得行使抗辩权；侵夺占有时各种抗辩权的排除。3请求排除妨害或消除危险：1）物权人、占有人对他人虽没有剥夺其占有，但却妨害其权利地正常行使或顺利占有地侵害行为。（环境）。2）构成条件：侵害地非法性。3）物权人、占有人对有可能造成自己地占有物损害的设施的物权人、占有人，要求其消除对自己的危险的请求权。4请求修理、重作、更换或者恢复原状 5请求损害赔偿：在无法恢复物的原状的情况下，由物权人、占有人向侵害人所提出的以货币的方式赔偿损害的请求权。二、物权的变动（一）物权变动的概念：物权的取得、变更、消灭。（二）物权变动的原因1基于民事行为引起的物权变动2非基于民事行为引起的物权变动（三）物权变动的公示方法1动产交付2不动产登记（二）业主的建筑物区分所有权1业主的建筑物区分所有权的概念与特征：业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利的总称。2业主的建筑物区分所有权的内容：一是对专有部分的所有权。即业主对建筑物内属于自己所有的住宅、经营性用房等专有部门可以直接占有、使用，实现居住或者经营的目的；也可以依法出租、出借，获取收益和增进与他人感情；还可以用来抵押贷款或出售给他人。二是对建筑区划内的共有部分享有共有权。即每个业主在法律对所有权未作特殊规定的情形下，对专有部分以外的走廊、楼梯、过道、电梯、外墙面、水箱、水电气管线等共有部分，对小区内道路、绿地、公用设施、物业管理用房以及其他公共场所等共有部分享有占有、使用、收益、处分的权利；对建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库有优先购买的权利。建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。三是对共有部分享有共同管理的权利，即有权对共用部位与公共设备设施的使用、收益、维护等事项通过参加和组织业主大会进行管理。业主的建筑物区分所有权三个方面的内容是一个不可分离的整体。在这三个方面的权利中，专有部分的所有权占主导地位，是业主对共有部分享有共有权以及对共有部分享有共同管理权的基础。如果业主转让建筑物内的住宅、经营性用房，其对共有部分享有共有和共同管理的权利则也一并转让。业主享有建筑物区分所有权的同时，也必须履行相应的义务。如行使专有部分所有权时，不得危及建筑物的安全，不得损害其他业主的合法权益，像装修房子时不能破坏建筑物的整体结构；在住宅里面不得存放易燃易爆等危险物品；对公共部分行使共有权时，要遵守法律的规定和业主委员会的约定；认缴建筑物共有部分的维护资金等。（三）相邻关系1相邻关系的概念：指两个或两个以上相互毗邻不动产的所有人或使用人，在行使占有、使用、收益、处分权利时发生的权利义务关系。包括：相邻土地使用关系；相邻防险、排污关系；相邻用水、流水、截水、排水关系；相邻管线安设关系；相邻光照、通风、音响、震动关系；相邻竹木归属关系。特征：1.是一种法定的权利义务关系；2.主体必须是相互毗邻的不动产所有人或使用人；3.客体不是相邻的不动产本身，而是相邻关系各方行使不动产的所有权或使用权时相互给予方便或接受限制所有权追求的利益；4.基本内容是相邻不动产的一方所有人或使用人，享有的要求对方为其行使权利给予必要方便的权利和对方接受此种必要限制的义务。2各种相邻关系：1.因土地、山岭、森林、草原等自然资源的使用或所有而产生的相邻关系。相邻各方对其享有使用权或所有权的土地、山岭、森林、草原、荒地、滩涂、水面等自然资源，都必须合理利用，认真保护和管理，不得滥用其所有权或使用权，损害相邻他方的利益。2.因宅基地的使用而产生的相邻关系；3.因用水、排水产生的相邻关系。多方共临一水源时，各方均可以自由使用水源，但不得因此影响邻地的用水。4.因修建施工、防险发生的相邻关系。5.因排污产生的相邻关系；6.因通风、采光而产生的相邻关系。相邻各方修建房屋和其他建筑物，必须与邻居保持适当距离，不得妨碍邻居的通风和采光。相邻一方违反有关规定修建建筑物，影响他人通风采光的，受害人有权要求停止侵害、恢复原状或赔偿损失。（四）所有权取得的特别方式1善意取得善意取得的概念：原物由占有人（无处分权）转让给善意第三人(即不知占有人为非法转让而取得原物的第三人)时，善意第三人一般可取得原物的所有权，所有权人不得请求善意第三人返还原物。这里的原物只限于动产，不动产不能善意取得。构成条件：1.标的物必须为动产；2.让与人须为无权处分动产的所有人；3.受让人须基于交易行为而取得动产的占有且须支付对价。4.受让人受让财产时须为善意。法律效果：1.受让人与原所有人之间的效力表现为一种物权关系，即受让人取得动产所有权，原所有人丧失动产所有权。受让人取得动产所有权是基于法律的规定，不构成不当得利，也非侵权行为。原所有人不得主张所有物返还请求权。但是，1）若受让人是无偿地从无权转让该项财产的占有人那里取得财产，所有人在任何情况下都有权向该第三人请求返还原物。2）第三人如果是有偿地并善意地从占有人处取得财产，即他支付了适当的价金，并且也不知道或不可能知道占有人无转让财产的权利。在这种情况下，要区分占有人的占有是否是基于所有人的意思取得的。如果占有人的占有不是基于所有人的意思取得的，如原物被所有人或他交给占有的人遗失，或者是从他们二者那里被盗走，或者是由于其他的与他们的意志无关的原因(如自然灾害)而丧失占有，占有人非法转让，善意第三人不能取得原物的所有权，所有人有权向第三人请求返还原物。这里的例外情况是:第三人如果是从出卖同类物品的公共市场上买得的，即使是盗赃、遗失物，所有人也无权向第三人请求返还原物。如果占有人的占有是基于所有人的意思取得的，如所有人将财产租给他人使用、交给他人保管，占有人(承租人、保管人)滥用所有人的信任而非法出让，这时善意第三人取得原物的所有权，所有人无权向第三人要求返还原物，他只能要求非法转让人赔偿损失。2.让与人与原所有人之间的效力表现为债权关系。原所有人可向让与人行使权利：1）损害赔偿请求权；2）侵权损害赔偿请求权；3）不当得利返还请求权。在善意取得中，比较特殊的是货币和无记名有价证券。这类财产无论是否依所有人的意思丧失占有，也不论第三人是有偿还是无偿取得，善意第三人都受善意取得的保护。2拾得遗失物：指发现他人的遗失物而予以占有的事实。拾得遗失物是事实行为，古拾得人不以具有民事行为能力为限。条件：1.须有拾得的行为；2.标的物须为遗失物1）须为有主物，2）须为动产，3）须丧失物的占有，4）须丧失占有非处于遗失人的意思。遗失物也不是无主财产，只不过是所有人丧失了对于物的占有，不为任何人占有的物。3发现埋藏物或隐藏物：指发现埋藏物的所在而予以占有的事实，也是一种事实行为。条件：1.须有发现行为。2.标的物须为埋藏物，1）埋藏物为动产，2）须埋藏于他物之中。3）为所有人不明。所有人不明的埋藏物、隐藏物归国家所有。埋藏物是有主物，它只是所有人不明，而非无主物。4添附：指不同所有人的财产结合在一起或不同人的劳力与财产结合在一起，而形成一种新的独立财产的法律状态。附合：指不同所有人的有形财产相互结合而形成一种新的独立财产的添附方式。形式：1.动产与不动产的附合，简称不动产附合，指不同所有人的动产与不动产相互结合而形成一种新的独立财产。条件：1）须是动产与不动产相结合，即动产附合于不动产之上；2）动产须成为不动产的重要成分，即动产与不动产结合后，非经损毁或变更其性质不能使其分离；3）动产与不动产应分别属于不同的人所有。我国司法解释：非产权人在使用他人的财产上增添附属物的，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何处理有约定的，按约定办理，没有约定又协商不成的，能够拆除的，可以责令拆除，不能拆除的，也可以折价归财产所有人，造成财产所有人损失的，应当负赔偿责任。2.动产与动产的附合简称动产附合，指不同所有人的动产相互结合而形成一种新的独立财产。条件1）须是动产与动产的相互结合。2）动产与动产须组成合成物，结合程度必须达到非经损毁不能分离或能损毁但费用太大的程度。3）两个以上的动产应属于不同的人所有。效力：1）由各所有人共有；2）由主物所有人取得所有权；3）有财产价值大的所有人取得所有权，取得所有权的一方应给予丧失所有权的一方一定的补偿。混合：指不同所有人的财产相互混杂，形成一种新的不能分开或难以分开的财产的添附形式。条件：1.混合的各项财产须为动产。2.混合物须不能识别或识别需费过大，必须达到无法从外观上识别混合前的各项动产或虽能通过某种方法加以识别但需费过大。3.混合的各项动产须属于不同的所有人。效力：各所有人共有；由主物所有人取得所有权。加工：指对他人的财产进行制作或改造而形成一种新的财产的添附形式。条件：1.须有加工行为；2.加工的标的物须为动产；3.加工的标的物须为他人所有。4.须因加工而制成新物。效力：未经他人同意而加工的，应恢复原状，造成损失的应赔偿，当事人有约定的，按约定办理，没有约定的，归原材料人所有，原材料人对加工人补偿，若加工后的价值显然大于原材料价值的，归加工人所有，加工人对原材料人给予补偿。五、担保物权（一）担保物权概述1担保物权的概念：指的是为确保债权的实现为目的，于债务人或第三人的特定财产或权力上所设定的物权。特征：1.担保物权以确保债务的履行为目的。2.担保物权是在债务人或第三人的特定财产上设定的权利。3.以标的物的价值确保债权的清偿为目的，以就标的物取得一定的价值为内容。4.担保物权具有从属性和不可分性。5.具有物上代位性。2担保物权的担保范围：主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。3担保物权消灭的情形(一)主债权消灭;(二)担保物权实现;(三)债权人放弃担保物权;(四)法律规定担保物权消灭的其他情形，如留置权人对留置财产丧失占有或者留置权人接受债务人另行提供担保的，留置权消灭。六、占有（一）占有概述1占有的概念：指占有人对物有事实上管领力的事实。是一种事实，而不是权利。2占有的分类有权占有与无权占有（是否具有法律的根据或原因）；善意占有与恶意占有（根据无权占有人的主观状态）；直接占有与间接占有（根据占有人是否对标的物的物直接进行事实上的管领）；自主占有与他主占有（根据占有人是否以所有的意思进行占有）。（二）占有的保护：1.占有人的自力救济。1）占有防卫权，是指对于占有被侵害时以自力抗拒或排除的权利。2）占有物取回权，是指对于已经完成的占有侵夺，占有人有权以自力取回而恢复占有的权利。2.占有保护请求权。1）占有物返还请求权，2）占有妨害除去请求权，3）这哪有妨害防止请求权。（四）债的保全1债的保全的概念：是指法律为防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的法律制度。2债权人的代位权债权人代位权的概念是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而对债权人造成损害的，债权人为保全自己的债权，可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。特征:(1)债权人代位权是债权人请求人民法院以自己的名义行使债务人的权利，此点不同于代理权。(2)债权人代位权的行使，针对的是债务人不行使到期债权的消极行为，此点与债权人撤销权不同；(3)债权人代位权在内容上是为了保全债权，因此在履行期到来之前，债权人为了保持债务人的财产也可以行使代位权，此点不同于债权人对债务人或第三人的请求权。(4)债权人代位权体现了债的对外效力。成立要件：1债务人对次债务人(即债务人的债务人)享有到期债权；2债务人怠于行使其到期债权；3债务人已陷入迟延；4债务人怠于行使其到期债权的行为对债权人造成损害，即有保全债权的必要。债权人提起代位权诉讼，应当符合下列条件:(1)债权人对债务人的债权合法。(2)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。即债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。(3)债务人的债权已到期。(4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。所谓专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身-伤害赔偿请求权等权利。债权人代位权的行使：1债权人代位权行使的主体是债权人，债权人以自己的名义行使代位权；2债权人代位权必须通过诉讼程序行使；3债权人代位权行使的范围，以保全债权的必要范围为限；4对债权人代位权的行使也不是毫无限制的，债权人行使代位权，原则上不得处分债务人的权利，擅自处分的，其行为无效。但其处分的行为可以使债务人的责任财产增加的，不在所限之列，如将不易保存的货物予以变卖处理。效力：1对于债务人的效力。(1)债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。在代位权诉讼中，债务人处于第三人的诉讼地位，债权人未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。(2)债务人对其债权的处分权因代位权的行使而受到限制，即不得再为妨害代位权行使的处分权。在债权人已着手行使代位权且通知债务人后，债务人即不得为抛弃、免除、让与或其他足以使代位权的行使受到妨害的行为，债务人违反此限制而擅自处分的，债权人有权主张其处分无效。2对次债务人的效力。(1)次债务人在代位权诉讼中处于被告的诉讼地位，可以向债权人主张自己对债务人的一切抗辩。但是，次债务人对债权人的抗辩，不得在债权人行使代位权时对抗债权人。(2)经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务。次债务人向债权人履行清偿义务后，债务人与次债务人之间的债权债务关系归于消灭。(3)在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。3债权人的撤销权债权人的撤销权的概念：又称废罢诉权，是指债权人对债务人所为的危害债权的行为，可以申请法院予以撤销的权利。它与债权人代位权一样，突破了债的相对性原则以保全债权，属于债的效力的扩张。成立要件：1客观要件。（1）须有债务人减少财产的行为（放弃到期债权、无偿转让或以明显不合理的低价转让财产、以自己的财产为他人设定担保）；2）须债务人的行为有害债权（减少财产的行为后，无法对债权人清偿债务）；3）债务人的行为须以财产为标的；4）债务人的作为须在债权成立后所为。2.主观要件。指行为人行为时具有的主观恶意，即债务人与第三人为法律行为时，明知行为有害于债权而为之的心理状态。债务人行为时的恶意为撤销权成立要件，而受益人受益时的恶意为撤销权行使要件。(1)债务人的恶意，即债务人明知其行为可能引起或增强债务清偿的资力不足的状态，且有害于债权人的利益的主观心理状态。(2)受益人的恶意。是指受益人在取得利益时明知债务人的行为将有害于债权人的心理状态。债权人撤销权的行使：1债权人撤销权由债权人以自己的名义通过诉讼方式行使。由于债权人撤销权关系到第三人的利益，因此，应由法院审查债权人撤销权的各项成立要件，以避免债权人撤销权的滥用。2在债权为连带债权的情况下，所有的债权人可作为共同原告主张债权人撤销权，也可以由其中的一个债权人作为原告主张债权人撤销权，但在后者情况下，其他共同债权人不得再就该撤销权的行使提起诉讼。3债权人依照合同法第74条的规定提起撤销权诉讼时，只以债务人为被告，未将受，益人或受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或受让人为第三人。两个或两个以上债权人以同一债务人为被告，就同一标的提起撤销权诉讼的，人民法院可以合并审理。4债权人撤销权的行使也受到限制。在行使范围上，以债权人的债权为限；在行使期限上，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。效力：1.对于债务人和第三人的效力。债务人的行为一旦被撤销，即自始逝去法律效力，尚未依该行为给付的，终止给付；已为给付的，受领人负有恢复原状的义务，即第三人因该行为而取得财产的，应返还给债务人，因标的物不存在而无法返还的，应折价赔偿；第三人如已向债务人支付了对价，第三人有权要求债务人返还。2.对于行使撤销权人的效力。行使撤销权的撤销人有权请求受益人或受让人向债务人或向自己返还所受利益。如第三人向债权人自己返还所受利益，则债权人有义务将收取的利益加入债务人的一般财产，作为全体一般债权人的共同担保，而无优先受偿之权。行使债权人撤销权的一切费用，系管理实物的费用，行使撤销权的人有权向债务人请求偿还。依最高法解释，债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，有债务人负担；第三人有过错的，应适当分担。（六）债的移转1债的移转的概念：是指债的主体发生变更，即由新的债权人、债务人代替原债权人、债务人，而债的内容保持同一性的一种法律制度。债的移转和债的变更虽然都是债的要素的改变，但前者改变的是债的主体，后者改变的是债的内容。债的移转，有的基于法律的直接规定而发生，如依继承法规定，被继承人死亡，其包括债在内的遗产即移转于继承人；有的基于法院的裁决而发生；有的基于民事法律行为而发生，如遗嘱人以遗嘱将其债转让给继承人或受遗赠人，或转让人与受让人订立转让合同而将债转让。其中，通过转让合同而转让债权的，称为债权让与；通过转让合同而移转债务的，称为债务承担。2债权让与债权让与的概念：是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权移转于第三人享有的法律事实。其中的债权人称为转让人，第三人称作受让人。债权让与合同的有效条件：一、.须有有效存在的债权，且债权的让与不改变债的内容。有效债权的存在，是债权让与的根本前提。以不存在或者无效的债权让与他人，或者以已经消灭的债权让与他人，都将因标的不存在或者标的不能而导致债权让与合同无效，让与人对受让人因此而产生的损失，应负赔偿责任。二、.债权的让与人与受让人应当就债权让与达成协议，并且不得违反法律的有关规定。当事人关于债权转让的意思表示，应在自愿的基础上达成一致。因一方当事人欺诈、胁迫等行为致使对方当事人陷于意思表示不自由而为债权让与或受让行为时，债权让与合同的效力将会受到影响。债权让与合同为可撤销合同的，撤销权人可以行使撤销权。转让合同被撤销后，受让人已经受领的利益，应该向让与人返还。转让合同如果存在合同法规定的合同无效的原因时，该转让合同当然不发生法律效力。由于债权让与为处分行为，这就要求:首先，让与人与受让人一般均应具有完全民事行为能力。限制行为能力人经其法定代理人允许或追认，也可以订立转让合同。纯获利益的受让，则无须其法定代理人的同意。其次；让与人应有让与的权限。对让与的债权没有处分权之人所进行的债权转让，不发生转让的法律效果，受让人即使为善意的，也不能准用关于善意取得的规定取得该债权。当事人就债权转让达成合意，不得违反法律的有关规定。这里包含两层含义:一是指转让合同的内容不得违法，即当事人订立转让合同，不得恶意串通损害国家、集体或者第三人利益，不得以合法形式掩盖非法目的，不得损害社会公共利益，以及不得违反法律、行政法规的强制性规定等；二是指转让合同的形式应合法，转让合同原则上为不要式合同，无须采取特别的方式。但法律对债权让与有特别规定或者当事人有特别约定的，应依法律的规定或者当事人的约定。三、被让与的债权须具有可让与性。依据合同法第79条规定，以下三类债权不得转让:(1)根据合同性质不得转让的合同债权。包括:基于个人信任关系而发生的债权。如雇佣、委托、租赁等合同所生债权。专为特定债权人利益而存在的债权。例如专向特定人讲授外语的合同债权。不作为债权。例如，竞业禁止约定。属于从权利的债权。例如保证债权不得单独让与。但从权利可与主权利分离而单独存在的，可以转让。例如已经产生的利息债权可以与本金债权相分离而单独让与。(2)按照当事人的约定不得转让的债权。当事人在合同中可以特别约定禁止相对方转让债权的内容，该约定同其他条款一样，作为合同的内容，当然具有法律效力，因而此种债权不具有可让与性。(3)依照法律规定不得转让的债权。合同法没有明确规定何种债权禁止让与，所以，依照法律规定不得转让的债权是指合同法以外的其他法律中关于债权禁止让与的规定，例如担保法第61条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让。四、债权的让与须通知债务人。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。关于通知的形式，合同法并未限制，因此，口头形式和书面形式都应当允许；但原则上书面合同的债权让与通知应采取书面形式，法律法规有特别规定的，应当遵照其规定。债权让与的效力：(一）在债务人与受让人之间的效力。1.当债权移转至受让人时起，受让人便成为债务人的 新债权人，债务人因此成为受让人的债务人。债权人转让债权的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。2.凡债务人得对抗原债权人的一切抗辩，均可用于对抗受让人。但法律另有规定或当事人另有约定的除外。3.债务人可以行使抵消权，即，如债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或同时到期的，债务人可以向受让人主张抵消，进而使债务人对受让人的债务归于消灭。（二）在债务人与让与人之间的效力。在让与人与债务人之间，因债权让与的通知，二者完全脱离关系。让与人不得再受领债务人的给付，债务人也不得再向让与人履行原来的债务。（三）在让与人与受让人之间的效力。1.所让与的债权由原债权人（让与人)转移于受让人。原债权人脱离债的关系，受让人取代让与人而成为债权人。2.让与人对受让人负有使其完全行使债权的义务，故其应将所有足以证明债权的一切文件交付给受让人。3.为使受让人实现债权，让与人应将其关于主张该债权所必要的情形，告知受让人。例如保证人的住所、旅行方法等。3债务承担债务承担的概念：是指不改变债的内容，债务人将其负担的债务移转于第三人负担。债务移转可以全部移转，也可以部分移转。免责债务承担：是指债务人经债权人同意，将其债务全部移转给第三人负担。免责的债务承担的效力表现在，原债务人脱离债的关系，不再对所移转的债务承担责任(免责)；第三人则成为新的债务人，对所承受的债务负责。与主债务有关的从债务，除专属于原债务人自身的以外，也随主债务移转给新债务人承担。同时，原债务人对债权人享有的抗辩权，新债务人亦可以之对抗债权人。并存债务承担：是指原债务人并没有脱离债的关系，而第三人加入债的关系，并与债务人共同向同一债权人承担债务。严格说来，这并非债的主体变更，而是增加债务人的人数，由于第三人的加入，债务人增加，成为多数债务人之债。第三人加入后，与债务人之间成立连带关系，对同一债务负连带责任。债权人可以请求债务人履行义务，也可以径直向第三人请求履行义务。在并存的债务承担中，由于原债务人没有脱离债的关系，对债权人的利益不会发生影响，因而原则上无须债权人的同意，只要债务人或第三人通知债权人即可发生效力。4债的概括移转债的概括移转的概念：是指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人，第三人完全代替出让人的法律地位，成为债的关系的新的当事人。债的概括移转的类型：（一）合同移转，指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经对方当事人的同意，将合同上的权利义务一并转移于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受权利并承担义务。生效要件：1.须有有效的合同存在，2.移转的合同须为双务合同，3.须原合同当事人与第三人达成合同移转的合意，4.须经原合同相对人的同意，当事人一方经对方的同意，可以将自己在合同中断 权利和义务一并转让给第三人。因此，在合同的对方当事人不同意时，合同的移转不发生效力。（二）企业合并。是指原存的两个以上的企业合并为一个企业。1.吸收合并，即一个公司将原存的其他公司吸收为自己的一部分，被吸收的公司解散。2.新设合并，即两个以上的公司合并成为一个新的公司，合并各方解散。债的概括移转的效力：（一）合同移转的效力主要在于第三人取得当事人的一切权利与义务，原合同当事人即脱离合同关系。（二）企业合并的效力。企业合并属于企业的变更，须经过企业变更登记方为有效。企业合并后，原企业债权债务的移转，无须征得对方当事人的同意，仅依合并后企业的通知或公告，即对债权人发生法律效力。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。（七）债的消灭1债的消灭概念：又称债的终止，是指债权债务关系客观上不复存在。2债的消灭原因：(1)基于当事人的意思，如免除、解除；(2)基于债的目的，如不能履行、清偿；(3)基于法律的直接规定。清偿:是指能达到消灭债权效果的给付，即债务已经按照约定履行。清偿人主要包括：债务人、债务人的代理人、第三人。受领人则包括：债权人、债权人的代理人、破产财产管理人或清算人、受领证书持有人、行使代位权的债权人。（一）代物清偿，是以他种给付代替原定给付的清偿。要件：1.须有债权存在，2.他种给付与原定给付是属于不同种类的，3.他种给付是代替原定给付的，4.须经当事人合意。效力：债权人受领代物清偿后，债的关系即告消灭。（二）代为清偿，在法律有规定或合同有约定时，清偿可由第三人进行，此即代为清偿。条件：(1)依债的性质，可以由第三人代为清偿。(2)债权人与债务人之间无不得由第三人代为清偿的约定。但该约定必须在代为清偿前为之，否则无效。(3)债权人没有拒绝代为清偿的正当理由，债务人也无提出异议的正当理由。(4)代为清偿的第三人必须有为债务人清偿的意思。（三）清偿的抵充，是指债务人对债权人负有数宗同种债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，确定该履行抵充某宗或某几宗债务的制度。条件：1.须债务人对同一债权人负有数宗债务，2.须数宗债务为同种类，不同种类的数宗债务之间不能发生清偿的抵充，3.须债务人所为履行不能清偿全部债务。(三)清偿费用。清偿费用，是指清偿所必需的费用。通常情况下，清偿费用有运送费、包装费、汇费、登记费、通知费等。对于清偿费用，法律无明文规定、当事人又无约定时，由债务人负担。但因债权人变更住所或其他行为而致清偿费用增加时，增加的费用由债权人负担。抵销：是指两人互负债务且给付种类相同时，在对等数额内使各自的债权债务相互消灭的制度。抵销依其产生的根据不同，可分为法定抵销与合意抵销两种。法定抵销由法律规定其构成要件，当要件具备时，依当事人一方的意思表示即可发生抵销的效力。依当事人一方的意思表示即可发生抵销效力的权利，称为抵销权，属于形成权。合意抵销是指按照当事人双方的合意所为的抵销。它重视当事人的意思自由，可不受法律规定的构成要件的限制。当事人为抵销而订立的合同叫做抵销合同，其成立应依合同法关于合同订立的规定。要件：1双方当事人互负债务、互享债权，2双方互负的债务标的物的种类、品质相同，3.双方债务均至清偿期，4.债务依其性质或法律规定属于可抵消的范围。依债的性质不能抵销，是指依给付的性质，如果允许抵销，就不能达到合同目的。例如，以不作为债务抵销不作为债务，就达不到合同目的，故不允许抵销。法律规定不得抵销的债务不得抵销。例如，法院决定扣留、提取劳动收入时，应保留被执行人及其所供养家属的生活必需品。查封、扣押、拍卖、变卖被执行人的财产，应当保留被执行人本人及其所供养家属的生活必需晶。再如，故意实施侵权行为的债务人，不得主张抵销侵权损害赔偿之债。违约金债务不得自行以扣款等方式作为冲抵。抵消方法：抵销为单独行为，应适用法律关于民事法律行为及意思表示的规定。抵销为处分债权的行为，故抵销人应有行为能力，并需要对债权有处分权。抵销应由抵销权人以意思表示向受动债权人为之，自受动债权人了解或通知到达受动债权人时发生效力。受动债权人为无行为能力人或限制行为能力人时，自通知到达其法定代理人时发生效力。抵销的意思表示，不得附有条件或期限，因为附有条件或期限，使其效力不确定，与抵销的本旨相悖，并且有害于他人的利益。提存：是由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时，债务人得将该标的物提交给一定的机关保存，从而消灭债权债务关系的一种法律制度。事由：（1）债权人迟延受领。债权人无正当理由拒绝受领的，债务人可以提存。构成该提存原因，必须是债务人现实地提出了给付。（2）债权人下落不明。债权人下落不明包括债权人不清、地址不详、债权人失踪又无代管人等情况。（3）债权人死亡或者丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人。（4）法律规定的其他情形。抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。提存的条件：（1）提存人具有行为能力，意思表示真实。（2）提存之债真实、合法。（3）存在提存的原因，存在适宜提存的标的物。（4）提存标的与债的标的相符。提存的主体：（1）提存人：负有履行清偿义务的人。（2）提存受领人：债权人或其代理人、（3）提存机关：一般为债务清场地的法院或仲裁机关指定的提存场所，如银行、商会、仓库等，也可由法院自己保管。目前公证处是主要的提存机关。提存客体：提存的标的，为债务人依约定应当交付的标的物。适于提存的标的物包括:货币；有价证券、票据、提单、权利证书；贵重物品；担保物(金)或其替代物；其他适于提存的标的物。不适于提存的标的物包括:低值、易损、易耗物品；鲜活、易腐物品；需要专门技术养护物品；超大型机械设备、建设设施等。不适于提存的标的物，债务人可以委托中介机构拍卖或变卖，将所得价款提存。提存的方法：(一)提存人应向提存机关提出申请。提存人应填写提存申请表并提交有关材料，如提存人的身份证明，债权债务关系的有关证据。还应载明提存的原因、标的以及标的受领人或不知谁为标的受领人的理由。(二)受理与提存。提存部门应当在收到申请之日起3日内作出受理或不予受理的决定。不予受理的，公证处应当告知申请人对不予受理不服的复议程序。提存的效力：（1）提存对债务人的效力。债务人或其他得为清偿之人将债的标的物提存之后，不论债权人受领与否，依法均生债务消灭的效力。债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。（2）提存对债权人的效力。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。根据提存证据规则，下列物品的保管期限为六个月：不适于长期保管或长期保管将损害价值的；六个月的保管费用超过物品价值5的。 在提存期间，债权人可以随时提取提存物。标的物提存后毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。（3）提存对提存机关的效力。提存机关对提存人提存的标的物进行审查后，决定是否予以提存。如果予以提存，应妥善保管提存物，并且在债权人合法受领时交付提存物。免除:是指债权人抛弃债权，从而全部或部分终止合同关系的单方行为。免除为无因行为。免除为债权人处分债权的行为，因而需要债权人具有处分该债权的能力，无行为能力人或限制行为能力人不得为免除行为。免除的方法。免除应由债权人向债务人以意思表示为之。向第三人为免除的意思表示的，不发生免除的法律效力。免除的意思表示构成民事法律行为。因此，民法关于民事法律行为的规定适用于免除。免除可以由债权人的代理人为之，也可以附条件或期限。免除为单独行为，自向债务人或其代理人表示后，即产生债务消灭的效果。因而，一旦债权人作出免除的意思表示，即不得撤回。免除的效力。免除发生债务绝对消灭的效力。因免除使债权消灭，故债权的从权利，如利息债权、担保权等，也同时归于消灭。仅免除部分债务的，债的关系仅部分终止。免除为处分行为，仅就各个债务