新公司法规定章程可自主约定的事项整理.doc

新公司法规定章程可自主约定事项整理材料 2006年1月1日开始实施的新公司法，对原公司法进行了大刀阔斧式的修改，公司的自治能力得到了极大的提高，集中表现在原公司法中由强行条款规定的事项改由公司章程约定，自由开放的态度表露无遗，此为股东自治与公司自治的开展创造了法律的土壤。翻开新公司法，你会发现在大量条款中“由公司章程规定”、“公司章程另有规定的除外”的字样充斥其间。 在原公司法的体制下，公司章程实际就是照抄公司法条文，因为公司法多为“必须”、“应当”、“不得”、“严禁”的强制性规定，因此就造成了很多公司的章程都千篇一律。随着新公司法的实施，公司章程作为公司的宪法性文件越来越显示其重要性，也日益受到公司股东的重视。如何起草一份完备的、意思表示准确、权利义务清晰、能够保障股东利益、可以作为公司运作依据的公司章程，就是一位公司法律顾问的重要修为。仔细研究新公司法中的授权性条款，结合公司的实践，作出以下分析及整理，供各位投资者参考。 一、股东会表决权1、公司法条文第43条，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。2、评析原公司法规定，股东会会议依据股东的出资比例行使表决权，这是资本多数决的直接体现。根据新公司法，股东行使表决权的根据，不仅仅依赖于出资的多少，公司章程可以对股东表决权的根据作出其他规定。此举具有很大的现实意义。具有不同背景和投资工具的投资者约定设立一公司时，往往有的投资者拥有资金，但不一定拥有产品销售渠道；有的投资者拥有广阔的市场/专利技术，但又缺乏资金。鉴于，投资者各有所长，又各有所短。而利用其所长出资设立公司的，在不同的领域、不同的公司成长过程中，发挥的作用是不同的。如果仅由出资的多少决定股东的表决权，出资较少的出资者就处于劣势地位，对公司的决策就具有较小的影响力，对公司的发展是极其不利的。面对这一现状，新公司法作出了积极的回应，对资本多数决的公司制度进行了有益的补充由公司章程规定，可以说正好切合了投资者的需求。3、章程范例（1）股东会会议表决，不按照出资比例行使表决权，实行一人一票制。（或）（2）股东会会议表决，不按照出资比例行使表决权，而根据各股东在公司发展中提供其他资源的重要性的差异，特确定以下表决权的行使根据：股东甲享有 的表决权，股东乙享有 的表决权，股东丙。二、股东分取红利1、公司法条文第35条， 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第167条， ,公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。2、评析新公司法赋予股东对分取红利时，股东有权根据章程的约定采取约定依据为标准分取红利。有限责任公司和股份有限公司作出相同的变动。改变了过去仅仅根据出资或股本分取红利的一刀切的方式，给投资者极大的自治空间，有利于平衡股东之间的利益。3、章程范例全体股东约定，不按照出资比例分取红利。（1）股东甲分取红利的比例为 ，股东乙分取红利的比例为 ，股东丙分取红利的比例为 ，股东丁。（或）（2）股东甲和股东乙按照出资比例分取红利，股东丙和股东丁不按照出资比例分取红利，股东丙分取红利的比例为 %,股东丁分取红利的比例为 。三、公司经营范围变更1、公司法条文第12条，公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。2、评析公司的经营范围，在公司法理论上被称为公司目的条款。在原公司法中，公司经营范围的变更须修改公司章程并经公司登记机关变更登记，公司经营范围的修改须经过登记方有效。新公司法修订了公司经营范围的变更程序，公司修改了公司章程就可以变更经营范围，当然作为行政法上的义务，公司还应向公司登记机关申请变更登记。此条的修订，是法律相互协调的需要，因为根据最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一），当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。因此公司章程在决定公司的行为能力上已弱化。公司经营范围变更的条件也相应的弱化了。四、法定代表人的确定1、公司法条文第13条，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。2、评析原公司法规定：公司的董事长或执行董事为法定的法定代表人。新公司法改变了原公司法中法定代表人法定化制度，授权公司章程在一定范围内的选择确定权。即在公司章程约定的情况下，公司经理可以担任公司的法定代表人，扩大了公司法定代表人的选择范围。3、章程范例公司经理为公司的法定代表人。五、公司治理机构及其职权1、公司法条文第38条， 股东会行使下列职权： ，（十一）公司章程规定的其他职权。第47条， 董事会对股东会负责，行使下列职权： ，（十一）公司章程规定的其他职权。第50条， 有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权： ，公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。2、评析原公司法对公司治理机关的职权规定，对股东会和董事会采取严格法定主义的方式，对股东会授予十二项职权，对董事会授予十项职权，对经理采取相对法定主义的方式，在明确了经理的七项职权后，同时规定公司章程和董事会可以授予经理其他职权。新公司法则对股东会和董事会的职权采用了相对法定主义的方式，在明确了专属股东会和董事会职权的同时，授予公司章程可以规定股东会和董事会的其他职权。如公司向其他企业投资或者为他人提供担保、股份有限公司发行新股、公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所等事项，可以依照公司章程的规定，授予股东会、股东大会或者董事会行使。公司章程把此职权授予哪个机构，就由哪个机构行使该职权。对经理的职权，则采取约定主义的方式。公司章程可以对经理的职权作出另外的规定。因此，在公司治理机构的职权上，公司章程的自治能力明显提高，公司的治理机构的职权将根据不同投资者的需要作出不同的安排。对于股份有限公司也作出了相同的变动。同时在股份有限公司中，对股东大会选举董事、监事时，公司章程可以规定累积投票制，此将有利于保护中小投资者的利益。六、股权转让1、公司法条文第72条，。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第76条 ，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。2、评析原公司法对股东向股东以外的人转让股权的，规定了法定的条件和程序。新公司法在规定了相应的条件和程序的同时，授权公司章程可以作出另外的规定。同时对自然人股东死亡后，公司章程可以对股权的继承事宜作出特别的规定。3、章程范例（1）股东不得向股东以外的人转让股权。（或）（2）股东在公司成立 年内不得向股东以外的人转让股权。（或）（3）股东向股东以外的人转让股权，无需得到其他股东的同意。但应当书面通知其他股东，并告知其他股东转让对价。其他股东自接到书面通知后30天内提出优先购买权的，该股权转让给该股东。两个以上的股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的实缴出资比例行使优先购买权。七、公司对外投资1、 公司法条文第16条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。2、评析新公司在取消了公司对外投资不得超过公司注册资本的50的限制性标准的同时，授权公司章程对对外投资的数额作出约定。3、章程范例公司对外投资由股东会（或董事会）作出决议，公司对外投资的单项投资金额不得超过上一年度公司资产净额的 ，对外投资的累计额度不得超过投资前公司资产净额的 。八、公司担保1、 公司法条文第16条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。2、评析原公司法在公司的担保能力的规定反面规定的语焉不详，在现实中造成很多困惑和分歧。新公司法旗帜鲜明地肯定了公司的担保能力，且对公司为其股东和其他个人债务提供担保解禁，并授权公司章程对公司的担保事宜作出约定。人类在漫长的岁月里，创造了丰富多彩的音乐文化，从古至今，从东方到西方，中国文化艺术，渊源流长。我国最早的歌曲可以追溯到原始社会，例如传说中伏羲时的【网罟之歌】，诗经中的【关关雉鸠】，无论是思想内容，还是艺术形式，都已发展到很高的水平。我们华人音乐有着悠久的历史，有着独特的风格，在世界上，希腊的悲剧和喜剧，印度的梵剧和中国的京剧，被称为【世界三大古老戏剧】，而京剧则是国之瑰宝，是我们华人的骄傲，亦是世界上最璀璨的一颗明珠。你可知道高山流水遇知音的故事？你可知道诸葛亮身居空城，面对敌兵压境，饮酒抚琴的故事？列宁曾经说过：我简直每天都想听奇妙而非凡的音乐，我常常自豪的，也许是幼稚的心情想，人类怎么会创造出这样的奇迹？一个伟大的无产阶级革命家，为什么对音乐如此痴狂？音乐究竟能给我们带来什么？泰戈尔说：我举目漫望着各处，尽情的感受美的世界，在我视力所及的地方，充满了弥漫在天地之间的乐曲。【二】音乐，就是灵魂的漫步，是心事的诉说，是情愫的流淌，是生命在徜徉，它可以让寂寞绽放成一朵花，可以让时光婉约成一首诗，可以让岁月凝聚成一条河，流过山涧，流过小溪，流入你我的麦田我相信所有的人，都曾被一首歌感动过，或为其旋律，或某句歌词，或没有缘由，只是感动，有的时候，我们喜欢一首歌，并不是这首歌有多么好听，歌词写的多么好，而是歌词写的像自己，我们开心的时候听的是音乐，伤心的时候，慢慢懂得了歌词，而真正打动你的不是歌词，而是在你的生命中，关于那首歌的故事或许，在我们每个人的内心深处，都藏着一段如烟的往事，不经阳光，不经雨露，任岁月的青苔覆盖，而突然间，在某个拐角，或者某间咖啡厅，你突然听到了一首歌，或是你熟悉的旋律，刹那间，你泪如雨下，即使你不愿意去回忆，可是瞬间便触碰了你心中最柔软的地方，荡起了心灵最深处的涟漪，这就是音乐的神奇，音乐的魅力！【三】德国作曲家，维也纳古典音乐代表人贝多芬，49岁时已经完全失聪，然而，他的成名曲【命运交响曲】却是震惊世界，震撼我们的心灵，在他的音乐世界里，你能感受到生命的悲怆，岁月的波澜，和与命运的抗衡，这就是音乐赋予的力量！贝多芬说：音乐是比一切智慧、一切哲学更高的启示，谁能渗透我音乐的意义，便能超脱寻常人无以自拔的苦难。其实，人生就是一次漫长的旅行，一场艰难的跋涉，无论遇见怎样的风景，繁华过后，终归平淡，无论遇见还是告别，相聚亦是别离，我们都应该怀着感恩的心，善待生命，善待自己每一首歌都是一个故事，每一段音乐都是一段过往，不知哪首歌里写满了你的故事？哪段音乐有你最美的回忆？想念一个人的时候，是否在安静的夜晚？悲伤的时候，是否单曲循环？高兴时分，是否在音乐里手舞足蹈？我喜欢音乐，没有任何理由，音乐是我灵魂的伴侣，是我生活的知己，它能懂我的喜，伴我的忧，伴随着淡淡的旋律，它便融入我的生命，浸透我的灵魂。我喜欢音乐，音乐不仅仅是一种艺术享受，还能丰富我的生活，给我带来创作灵感，