刑法考研复习资料.doc

此文档收集于网络，如有侵权，请联系网站删除刑法考研复习资料中国人民大学刑法笔记绪言第一章 刑法概述第二章 刑法的基本原则 第一节 概述 第二节 罪刑法定原则 第三节 法律面前人人平等原则 第四节 罪责相适应原则第三章 刑法的效力范围第一节 刑法的空间效力一、 概念和原则 （概念：对地对人的效力 解决刑事管辖的范围问题）（原则：各国社会政治和历史传统不同有：属地 原则、属人原则、保护原则、普遍原则。四个各有缺陷，各国予以综合采纳）二、 属地管辖 刑法第6条第一款规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。涉及两方面： 1、“中华人民共和国领域内”的含义：是指我国领域内的全部空间区域，具体；领陆、领水、领空（空气空间，非外层空间），此外，依国际条约和惯例，我国领土的自然延伸（a、我国的船舶、飞机或其他航空器b、我国的驻外使馆） 属于领域内的犯罪情形有a、犯罪行为与结果都发生在我国境内。b、行为国内，结果国外。c、行为国外，结果国内 2、“法律特别规定除外“，是指即使我国内犯罪，法律特殊规定，此不适用我国刑法。法定情形：a、11条关于”享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决“b、90条规定民族区域自治地方的补充变更规定。c、刑法施行以后国家立法机关制定特别刑法的规定。d、我国香港、澳门特别行政区基本法的例外规定。三、 属人管辖 7条1款规定 我国公民在国外犯罪的适用，但最高刑3年以下可以不追究。7条2款规定，国家工作人员和军人在国外犯罪，适用。四、 保护性管辖 刑法8条“外国人 领域外 对我国国家或公民 按本法规定最低刑3年以上，可适用，犯罪地法不认犯罪的除外“五、 普遍管辖 9条规定，我国缔结的条约和国际惯例规定的罪行，依此所承担的义务范围行驶管辖权的，适用本法。第二节 刑法的时间效力一、 生效时间：1、公布时。2、公布后一段。二、 失效时间：1、国家立法机关宣布失效2、自然失效三、 溯及力：刑法溯及力是指，刑法生效后，对其生效前的未经审判或者判决尚未生效的行为是否适用的问题。如适用，有溯及力，如不适用，无溯及。各国刑事立法规定不同，概括有以下几个：1、从旧原则。2、从新原则。3、从新兼从轻：即新法原则溯及，但旧法不认为是犯罪或处刑较轻的，按旧法。4、丛旧兼从轻原则（套3）此外，新刑法具有溯及力只是 刑法生效时 未审判或判决尚未确定的行为，已经生效的判决，继续有效6月26日 星期四 天气很好，心情也。第四章 犯罪与犯罪构成第一节 犯罪的概念一、 （概念）形式概念、实质概念、形式与实质统一的概念二、 犯罪的基本特征 ：1、 严重的社会危害性，即犯罪是严重危害社会的行为。是最本质、最基本的特征。是指行为对社会造成这样或那样的损害的特征。如果根本不可能造成损害，不犯罪，不处罚，如果有危害性，但情节显著轻微危害不大，也不犯罪。由此，只有相当危害程度才犯罪。2、 刑事违法性，即犯罪是触犯刑法的行为。犯法，并不是一般的法，刑法才犯罪。3、 应受惩罚性，即犯罪是应当受到刑事处罚的行为。犯罪是刑罚的前提，刑罚是，后果，因此应受惩罚性是犯罪的基本特征。如果不应受惩罚，即无罪。不应受惩罚与不需要惩罚不同：前者是，行为根本不构成犯罪，当然没处罚问题。后者，构成犯罪，本应处罚，但考虑到自首、立功等表现免于处罚。三个基本特征紧密联系。第二节 犯罪构成一、 犯罪构成的概念特征（考研）是指依照我国刑法规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必须的一切主客观要件的有机统一。具有三个特征：1、 犯罪构成是一系列主客观要件的有机统一。 任何一个犯罪都有很多要件。包含主体、主观、客体、客观，它们有机统一构成某种犯罪构成。2、 犯罪构成的要件是行为社会危害性的法律表现。犯罪可以用多种事实特征来明，但，只有对社会危害程度具有决定意义而为该行为成立犯罪所必须的事实特征，才是构成要件。3、 构成要件法定性。换言之，法律规定。诸多事实特征，经法律选择，才成为犯罪构成要件。刑法关于犯罪构成规定，由总则、分则共同实现。二、 犯罪构成的共同要件：客体、客观方面、主体、主观方面（有顺序）三、 犯罪概念与犯罪构成的关系（考研）1、 犯罪概念、犯罪构成概念2、 二者是即联系又区别的范畴。联系：犯罪概念是犯罪构成的基础，犯罪构成是犯罪概念的具体化。首先，作为犯罪基本特征的社会危害性和刑事违法性，也是犯罪构成的基本特征。其次，犯罪构成是犯罪概念及其特征的具体化，通过主客观要件反映。区别：功能相异。犯罪概念是从整体上回答什么是犯罪，及其特征有哪些，揭示犯罪行为的社会、政治本质，从而从原则上区分此罪彼罪：而犯罪构成的功能是解决构成犯罪的具体规格和标准的问题，进一步回答犯罪是怎样成立的，构成犯罪需具备哪些要件。第五章 犯罪客体第一节 概述（概念、意义）略第二节 犯罪客体的种类一、 试述犯罪客体的概念和分类（论述）答：犯罪客体是指我国刑法所保护的，为犯罪行为所侵犯的社会关系。犯罪客体是构成犯罪的必备要件之一。某种行为，如果没有或不可能危害任何一种刑法所保护的社会关系，就不可能构成犯罪。刑法理论依犯罪行为侵犯的社会关系的范围，对犯罪客体做不同层次概括，划分三个层次：犯罪的一般客体、犯罪的同类客体、犯罪的直接客体。三者是一般与特殊、共性与个性的关系。1、 犯罪的一般客体，是指一切犯罪所共同侵犯的客体，即我国刑法所保护的社会主义社会关系的整体。我国刑法2条、13条中对于刑法所保护的各类社会关系的规定，是犯罪一般客体的主要内容。犯罪的一般客体是刑法所保护客体的最高层次，反映了一切犯罪客体的共性。2、 犯罪的同类客体，是指某一类犯罪行为所共同侵犯的客体，即我国刑法所保护的社会主义社会关系的某一部分或某一方面。是我国刑法分则体系建立的基本依据。3、 直接客体，是指某一犯罪所直接侵犯的具体的社会主义社会关系，即我国刑法保护的具体的社会关系。理论上对犯罪的直接客体进一步分类第一、 根据具体犯罪行为所侵犯的具体社会关系的多少，分为简单客体和复杂客体。概念（简单谈一下）+举例。第二、 （在复杂客体中，各客体有主次，不能等量齐观）根据直接客体在犯罪中受危害程度、机遇、受刑法保护的状况，可以对复杂客体再分。分为主要客体、次要客体和随机客体。1、主要客体，是指某一具体犯罪所侵害的复杂客体中程度比较严重的、刑法予以重点保护的社会关系。主要客体决定了具体犯罪的性质，从而也决定了该犯罪在刑法分则中的归属。2、次要犯罪，程度较轻的、刑法一般保护的3、随机客体，是指某一具体犯罪所侵害的复杂客体中可能由于某种机遇随机出现的客体，也称为随意客体、选择客体。第三、 以具体犯罪侵犯的社会关系是否是物质性为标准，分为物质性犯罪客体和非物质性犯罪客体。对物质性犯罪客体侵害的标准是产生物质性损害或危险，如经济关系、财产关系以及生命健康权：对非物质性犯罪客体的侵害标准是不具有直接的物质损害形式，可能成为非物质性客体的社会关系，如政治制度、社会秩序、人格、名誉等。第三节 犯罪对象二、 概念；是指刑法分则条文规定的犯罪行为所作用的，客观存在啊具体人或具体物。基本含义：1、是具体的人或物。2、犯罪行为直接作用的人或物。3、是刑法规定的人或物。二、犯罪对象与犯罪客体的联系与区别（考研）答：概念（略）犯罪对象与犯罪客体是既有区别又又联系的。联系：作为犯罪对象的具体物是具体社会关系的物质表现；作为犯罪对象的具体人是社会关系的主要参加者。犯罪分子的行为作用与犯罪对象，就是通过犯罪对象即具体物或人来侵害一定的社会关系的。区别：其一，犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象则未必。其二，犯罪客体是任何犯罪的构成要件，而犯罪对象只是某些犯罪的必备要件。其三，任何犯罪都会使犯罪客体受到危害，犯罪对象未必。其四，犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。犯罪客体是犯罪构成的必要要件，其性质、范围是确定的，故可以为犯罪分类的基础。我国刑法分则10类犯罪，正是基于其划分的。犯罪对象则无法进行分类。第六章 犯罪客观方面第一节 犯罪客犯罪客观方面概述三、 观方面的概念和特征概念：又称为犯罪客观要件、犯罪客观因素，是指刑法规定的构成犯罪的客观外在表现。特征：客观性、具体性、多样性、法定性。二、意义 1、区分罪与非罪。2、此罪与彼罪。3、分析认定犯罪主观方面的基础。4、量刑。第二节 危害行为一、概念和特征（简答）概念:我国刑法中的危害行为是指犯罪构成客观方面的行为。即由行为人的意识、意志支配的违反刑法规定的危害社会的身体动作。特征：1、主体特定性。是自然人或单位实施的。2、有意性。我国刑法中的危害行为，必须受人的意识和意志所支配。非受、支配，如反射动作，睡梦中或精神错乱状态下的举动，不是刑法意义上的危害行为注意：欠缺有意性的行为（简答时不用展开，但论述时应加入）a、反射动作，是指人在受到外界刺激时，瞬间做出的身体本能的反映。b、睡梦中或精神错乱状态下的举动。c、身体受暴力强制情况下的行为。客观上，行为人对身体受强制状态无法排除：主观上，行为违背其主观愿望。但是，如果行为人仅仅是精神上受到强制（如威胁、胁迫）而实施了或不实施了某种行为，是否是刑法意义上的危害行为应具体分析。d、不可抗力引起的行为，即不是处于行为人的意识、意志，而不是由于不可抗力的外力作用而实施的某种行为。这种情况下，行为人的身体动静并不表示行为人的意志，甚至往往违背其意志的。3、有害性。危害行为是对社会危害的行为。无害与社会的行为不是危害行为。因此，某种行为是否属于犯罪客观方面的要件，关键是 ，是否具有危害行为。4、刑事违法性。危害行为是违反刑法的行为。此为其法律特征。6月27 星期日 晴二、危害行为的基本形式刑法规定的危害行为，种类多样。理论界依不同标准，分类不同。例，依与危害结果的关系分为 广义行为、狭义行为，实行行为、危险行为：依行为人多少分为，单人行为、共同行为：依身体动静分作为、不作为。如果从区分罪与非罪，此罪彼罪角度，危害行为基本形式应区分作为、不作为-通说。作为（一）、作为（此比较常见，课考性不大）所谓作为，是指犯罪人用积极的行为实施的刑法禁止的危害社会的作为，即“不当为而为之”。除具备危害行为的基本特征外， 特殊性在于：1、作为的外在表现是人的身体的积极动作。2、作为不是仅指单个的举动，通常是一系列积极举动组成。3、违反刑法禁止性规定。作为的实施方式1、利用行为人自身条件的作为：身体条件、自然人身份、法定身份。2利用外力条件的作为：利用他人、利用动物、利用物质工具、利用自然力（二）、不作为（重点）1、论述犯罪不作为的概念及成立条件（考研）概念：是指犯罪人有义务实施且可能实施某种积极的行为而未实施的行为。即“当为而不为”。构成刑法中的作为，客观上应具备三个条件（1）、行为人负有实施某种积极行为的特定义务，这是构成犯罪不作为的前提条件。此特定义务为法定义务，非普通的道德义务。来源有三个：第一、法律规定的。第二、职务或业务要求的。第三、先行行为引起的。（2）、行为人有履行特定义务的可能性。如果没能力，、。只有在、。至于能否履行，则应从当时行为人履行义务的主观能力和客观条件两方面判断。（3）、行为人未履行特定义务。在不作为中，虽然行为人有时也实施某些积极动作，但其基本点是未履行特定义务。此为，作为与不作为根本区别。第三节 危害结果一、危害结果的概念和特征概念：是指危害行为对犯罪直接客体造成的法定的实际损害或者现实的危险状态。危害结果有一下特征：1、可以是实际损害，也可以是现实的危险状态。2、产生危害结果的原因只能是危害行为。3、危害结果具有客观性，他是一种客观存在的事实。4、危害结果具有法定性。二、我国刑法关于危害结果的规定危害结果是犯罪构成客观方面要件中的一个重要概念，我国刑法总则、分则分别不同情况对其加以规定。1、在故意犯罪和过失犯罪的概念中明确规定危害结果。刑法14条1款“、是故意犯罪。”15条1款“、是过失犯罪。”由此，故意和过失犯罪都存在危害结果，只不过，前者不一定要求实际危害结果，后者要求。2、以对直接客体造成某种有形的、物质性的危害结果，作为某些故意犯罪既遂的标准。如故意杀人罪-死亡结果；盗窃、抢夺-非法占有公私财物。如实施上述行为，而未造成结果，即未遂。3、以发生某种现实的危险状态，作为某些故意犯罪既遂的标准(危险犯)。如117条，破坏交通设施。该情况，犯罪要件并不直接要求犯罪结果，而是借助特定的物质性危害结果来阐明客观要件。4、以发生严重性的危害结果，作为罪与非罪的标准。过失犯罪，以是否发生严重危害社会的结果为标准。5、以发生某种特定的危害结果，作为此罪与彼罪区分的界限。如，非法拘禁时，又使用暴力致人伤残、死亡的，应以故意伤害或故意杀人，而不为非法拘禁罪。6、以造成物质性结果的轻重程度，作为适应轻重不同的法定刑的标准。（量刑幅度）总之，危害结果在犯罪构成中意义重大，对于定罪量刑。第四节 害行为与危害结果之间的因果关系一、试述刑法中因果关系（考研）（一）概念：是指犯罪构成客观方面要件中的危害行为与危害结果之间的引起与被引起的关系。（二）罪责自负的原则要求：一个人只能就自己的危害行为造成的危害结果承担责任。故，查明因果关系，是犯罪人负责的前提。刑法上的因果关注应注意以下的基本点和基本问题：1、因果关系的客观性。不以人的意志为转移。行为人，不能以没认识到，而否定，危害结果的存在；要求司法人员 实际出发，客观判断和认定。2、因果关系的相对性。3、因果关系的时间序列性。4、因果关系的条件性和具体性。5、因果关系的复杂性。6、因果关系的必然联系与偶然联系。第五节 犯罪的其他客观要件犯罪的其他客观要件，是指刑法规定的构成某些犯罪必须具备的特定的时间、地点和方法（手段）等客观条件。一、构成要件的时间、地点、方法。是指刑法规定的某些犯罪构成必须具备的特定时间、地点、方法。什么样的时间、地点、方法，通常不影响犯罪的 成立，但，其是某些犯罪的必备条件。二、犯罪的时间、地点、方法对定罪量刑的意义（略）第七章 犯罪主体第一节 犯罪主体的概念和分类一、概念（一）主体的含义：我国刑法中的犯罪主体是指实施危害社会的行为，依法应当负刑事责任的自然人和单位。犯罪主体的共同要件：犯罪主体概念与要件不同，前者概括揭示犯罪主体的本质特征，后者则具体、要件依概念而定，概念是其基础。 中外刑法中的自然人都可分为两个层次：1、基本层次：任何犯罪主体都应具备的要件和特征。一般主体（构成要件两个：主体自然人，具备刑事责任年龄）。2、特殊层次：基本层次基础上，附加特殊身份的要件。特殊主体。（二）研究意义：定罪：量刑二、犯罪主体的分类1、自然人主体和单位主体我国刑法以处罚自然人犯罪为原则，处罚单位犯罪为例外。对单位犯罪的限制：（1）、分则中明确规定单位为犯罪主体的，才可。（2）、依刑法30条，单位犯罪主体，只能是公司、企业、事业单位、机关、团体。除此非。2、一般主体和特殊主体基本含义上述，刑法中所规定的特殊身份。1、具有特定职务的人。公务员、军人。2、从事特定职业的人。医生3、特定法律地位的人。证人、鉴定、翻译4、具有特定人身关系的人。虐待罪主体5、被捕或被关押的犯罪嫌疑人或犯罪分子。脱逃罪第二节 刑事责任能力一、概念、内容（一）概念：刑事责任能力，是指行为人构成犯罪和承担刑事责任所必须具备的刑法意义上的辨认和控制自己行为的能力。（二）(简答)刑事责任能力的内容，是行为人对自己行为所具备的刑法意义上的辨认和控制能力。我国刑法理论一般认为，刑事责任能力的本质，是行为人在行为时具备相对的自由意志能力，即行为人实施的刑法所禁止的危害社会的行为，具备有条件的也即相对的认识和抉择行为的能力。由此，刑事责任能力是行为人行为时犯罪能力与承担刑事责任能力的统一。是其辨认行为能力和控制行为能力的统一。刑事责任能力的内容，是行为人对自己的行为所具备的刑法意义上的辨认和控制能力。刑事责任的控制和辨认能力之间存在有机联系。一方面，辨认能力是刑事责任能力的前提和基础。只有对自己的行为在刑法上的意义有认识，才谈的上凭借这种认识能力而自觉有效地选择和决定自己是否实施触犯刑法的行为。如果，某人无辨认能力，则无刑事责任能力。因此，辨认能力是控制能力的前提，无、自然无控制能力。另一方面，控制能力是刑事责任能力的关键。因为在具备辨认能力基础上还需具备控制能力。辨认、控制：有后必有前，但也可能只有前者没后者而无刑事责任能力。总之，刑事责任能力的存在，要求辨认能力和控制能力必须齐备，不可或缺。三、 刑事责任能力程度概况说，影响和决定刑事责任能力程度即人在刑法意义上的辨认和控制能力。有两方面因素：一是知识和能力成熟程度（年龄），二是精神，即人的大脑功能正常与否。依我国刑法采取四分法1、完全刑事责任能力。刑法未直接规定，由刑法理论和司法实践概况。外延上看，凡不属于无和限的都属完全、。我国刑法看来，年满18、精神和生理功能健全且智力与知识发展正常。2、完全无刑事责任能力。无刑法意义上 辨认和控制。包括:一、未达刑事责任年龄的幼年人；二、因精神疾病不具备辨认和控制。据此，17、18条规定，完全无刑事责任能力，为不满14周岁的人和行为是因精神疾病不具备辨认和控制。3、相对无刑事责任能力（仅年龄，无精神）。是指行为人仅对刑法明确规定的某些犯罪具有刑事责任能力，而对其他犯罪无、，也称为相对有刑事责任能力。刑法17条2款规定：“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、QJ、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”4、减轻刑事责任能力（年龄状况、精神状况）减轻刑事责任能力是完全、和完全无、中间状态，是指因年龄、精神状况、生理功能缺陷等原因，而使行为人在实施刑法所禁止的危害行为时虽然具有行为能力，但其辨认或控制自己行为的能力较完全责任能力有一定程度的减弱、降低的情况，又称为限定（限制、部分）刑事责任能力。各国刑法都认为，此类人实施刑法所禁止的行为，构成犯罪，应负刑事责任，但刑法因其刑事能力的减弱，应当或者可以从宽处罚或免于处罚。我国明确规定四种情况：1、满14不满18周岁的未成年人：2、又聋又哑的人：3、盲人：4、尚未完全丧失辨认和控制能力的精神病人。第二节 决定和影响刑事责任能力的因素四、 刑事责任年龄1、 我国关于刑事责任年龄的规定（简答）答：概念：是指法律规定的行为人对自己实施的刑法所禁止的危害社会的行为负刑事责任必须达到的年龄。（分类）根据我国刑法17条规定，刑事责任年龄分为完全不负刑事责任年龄、相对负、与完全负、三个阶段。（1） 完全不负刑事责任年龄阶段。17条，不满14周岁，是完全不负、。（原因）处于幼年期，不具备刑法意义上的辨认和控制。（2） 相对负刑事责任年龄阶段。刑法17条2款，14周岁至16周岁，是相对、也称相对无刑事责任年龄阶段。（原因）次阶段人 具备一定的辨认和控制，法律要求对严重危害的八种犯罪负责。（3） 完全负刑事责任年龄。刑法17条1款，已满16周岁的人进入完全刑事责任年龄阶段。对于一切行为承担责任。（原因）体力、智力相当发展，具备一定社会知识，是非观念，法制观念发展到一定程度，一般能够用法律、道德约束自己。故有辨认和控制。2、 未成年人犯罪的处理原则及刑事责任年龄的把握（论述）基于未成年人 生理、心理特征-既容易影响、被引诱犯罪的一面，又可塑性大、容易接受教育和改造的一面。我国刑法从刑罚根本目的出发结合未成年人违法犯罪的特点，对未成年犯罪采取以下两原则：（1） 从宽处理的原则。刑法17条3款：已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。此即从宽原则的规定。（原因）责任能力不完全，反映了罪责刑相适应的原则及刑罚的目的要求。这里的“应当”，是指凡未成年人犯罪都必须、。是相对于成年犯罪而言的，即在犯罪性质和其它犯罪情节相同或基本相同情况下，对未成年人较成年人从轻或减轻，至于是从轻还是减轻，以及幅度，司法机关根据个案处理。（2） 排除死刑适用原则。刑法49条:”犯罪时不满18十八周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用死刑。”“不适用死刑”是一个原则性要求，是指不允许判处死刑（包括死缓），而不是“不执行死刑”，也不是说等满18岁再判决、执行。根据司法实践，切实贯彻刑事责任年龄制度，应注意三个问题：（1） 关于刑事责任年龄计算。首先，刑事责任年龄应指十足年龄即周岁。17条做了明确规定。其次，周岁的计算方法。第一，周岁一律按公历年、月、日计算，一周岁12个月；每满12月即满一周岁。第二，每满12个月，即一周岁应以日计算，生日的第二天才认为是满周岁。（2） 未成年人犯罪和处罚的法定年龄的界限不能突破。严格遵守罪刑法定。即差几天满14岁，实施8种行为，也不能定罪。（3） 关于跨年龄段的危害行为的刑事责任。主要包括：一、14周岁-（A行为）-16-（B行为）。如果是八种犯罪一并追究，否则只后一个.如两行为有密切联系，人身危险性，量刑考虑。二、-（八种罪）-14岁-（八种罪）-16 只追究后段，前段量刑考虑。二、精神障碍：（历年没出过。仅从书上抄的）（一） 完全无刑事责任的精神病人。刑法18条：“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候所造成的危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或监护人严加看管和医疗；在必要时由政府强制医疗。”认定精神病人为无刑事责任能力，须同时具备两个标准：1、生物学标准。医学上看，行为人是基于精神病理作用而实施特定危害社会行为的精神病人。包含以下含义：（1） 行为人须是精神病人。一方面，“精神病”做广义理解，包括多种慢性和急性的严重精神障碍。另一方面，”精神病”不同于非精神病性精神障碍，如神经官能症、人格障碍、性变态等。（2） 精神病人实施了刑法禁止的行为。（3） 实施的刑法禁止行为是基于精神病理作用。行为时处于发病期，而不是缓解或间歇期。2、心理学标准。心理学、法学角度看，精神病人的危害行为，不但是由精神病理机制直接引起，而且是由于精神病理作用，使其行为时丧失辨认和控制能力。（二） 完全负刑事责任的精神障碍人。包括：1、精神正常时期的“间歇性精神病人。”18条2款，此类人负则。2、大多数非精神病性精神障碍。司法精神病学认为，包括：（1） 神经官能症（2）人格障碍式变态人格（3）性变态（4）情绪反映（5）未达到精神病程度的成瘾药物中毒与戒断反应（6）轻躁狂与轻性抑郁症（7）生理性醉酒与单纯慢性酒精中毒（8）脑震荡后遗症、癫痫性心境恶劣以及其它未达到精神病程度的精神疾患（9）轻微精神发育不全等等。（三）限制刑事责任的精神障碍人刑法18条3款：尚未完全丧失辨认和控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但可以从轻或减轻处罚。（注：这里只是可以，而不是应当）这里的“精神病人”包括两类：1、处于早期或部分缓解期的精神病患者；2、某些非精神性精神障碍人。四、 生理功能丧失生理功能的丧失，影响辨认和控制。我国刑法中对生理功能缺陷者即聋哑人、盲人的刑事责任作了特殊规定，他们实施的危害行为，构成犯罪的，应当负刑事责任，但可以从轻、减轻或者免除处罚。应注意：一、对象仅限于既聋又哑的人和盲人；二、坚持犯罪负责与从宽处罚相结合的原则。四、生理醉酒，是指因饮酒过量而致精神过度兴奋甚至神智不清的情况。刑法18条4款：“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。”对醉酒人犯罪案件的处罚时，应当注意到行为人醉酒前有无犯罪预谋，行为人对醉酒有无罪过心理，醉酒犯罪与行为人一贯品行的关系等，而予以轻重不同的处罚，以使刑罚和犯罪的醉酒人的责任能力程度及犯罪的社会危害性相适用。第四节 犯罪主体的特殊身份五、 犯罪主体特殊身份的概念刑法理论通说认为，犯罪主体的特殊身份是指刑法所规定的，影响行为人刑事责任的行为人人身方面特定的资格、地位或状态。这些特殊身份不是自然人犯罪主体的一般要件，而只是某些自然人犯罪主体的要件。1、 刑法理论将以特殊身份作为主体构成要件或者刑罚加减根据的犯罪称为身份犯。身份犯可分为真正身份犯和不真正身份犯。（1） 真正身份犯，以特殊身份作为主体要件，无此身份，不成立犯罪。（2） 不真正身份犯，是指特殊身份不影响定罪但影响量刑的犯罪。二、犯罪主体的特殊身份的分类（一）、自然身份和法定身份1、自然身份，是指因自然因素赋予而形成的身份。如QJ罪。2、法定身份，是指人基于法律赋予而形成的身份。如军人、国家公务员。自然身份和法定身份要成为犯罪主体的特殊身份，一般需刑法规定。（二）、定罪身份和量刑身份1、定罪身份，是指决定刑事责任存在的身份，又称犯罪构成要件身份。此身份是犯罪构成中主体要件的必备身份，缺此，主体要件不具备。2、量刑身份，是指影响刑事责任程度的身份，又称刑罚加减身份。此身份，不影响刑事责任的存在，但影响其大小。三、研究犯罪主体特殊身份的意义（一）影响定罪（二）影响量刑 第五节 单位犯罪一、 历史沿袭：略二、 单位犯罪的概念和特征概念：单位犯罪，是指由公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。具有如下特征：（一） 单位犯罪的主体包括公司、企业、事业单位、机关、团体。（二） 单位犯罪必须是在单位意志支配下由单位内部成员实施的犯罪，即单位作为一个整体、一个“拟制”人的犯罪。（三） 单位犯罪必须由刑法分则性条文明确规定。四、 单位犯罪的处罚原则世界各国立法有三种原则：1、 双罚制，即单位犯罪的对单位和直接责任人均处罚。2、 转嫁制，即单位犯罪只处罚单位，直接责任人不处罚。3、 代罚制，即单位犯罪，只处罚直接责任人而不处罚单位。我国刑法31条：单位犯罪的，对单位处罚金，并对其直接负责的主管人员和其它直接责任人员判处刑罚。本法分则和其它法律另有规定的依规定。刑法分则中少数几个单罚制244条，强迫职工劳动罪，只处罚用人单位的直接责任人，161条提供虚假会计报告罪和162条规定的妨害清算罪，只处罚直接责任人。我国的司法实践认为，对单位犯罪的直接主管人员和其它直接责任人员不适用刑法总则关于共同犯罪的规定。按照其在单位犯罪中的作用处罚，而可以不区分主犯、从犯（司法解释）第八章 犯罪主观方面第一节 犯罪主管方面的概念一、 概念：亦可称为犯罪的主观要件，按照刑法理论界通说，是指犯罪主体对自己的危害行为及其危害结果所持的心理态度。二、 特征:第一、它是行为人的心理态度，这是犯罪主观方面的表现形式。第二、它以一定的危害行为与危害结果为内容，这是犯罪主观方面的法律含义。三、 应注意（一） 罪过是行为人负刑事责任的主观基础。（二） 犯罪的主观方面与犯罪的客观方面是对立的统一。（三） 罪过在刑法规定的犯罪中有着不同的结合方式。第二节 犯罪的故意一、 犯罪故意的概念概念：犯罪故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的一种主观心理态度。（一） 犯罪故意的认识因素行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，这是构成犯罪故意的认识因素，也是一切犯罪故意在主观认识方面必须具备的特征。应注意1、 认识的内容。即“明知”的内容，根据我国刑法理论界通说，包括：（1） 对行为本身的认识，即对刑法规定的危害社会行为的内容及性质的认识。只有，才（2） 对行为结果的认识，即对行为产生或将要产生的危害社会的结果的内容与性质的认识。由于具体犯罪中的危害结果就是对直接客体的侵害，因而这种对危害结果的明确认识，也包含了对犯罪直接客体的认识。（3） 对危害行为和危害结果相联系的其它构成要件事实的认识。包括行为人对特定的犯罪对象、时间、地点和方法等因素的认识。这里的“明知“不包括行为人对刑事违法性的认识，只要认识到自己的行为会发生危害社会的结果，2、 认识的程度即明知自己的行为“会发生“危害社会的结果的含义。会发生又以下情况：（1） 行为人对危害结果的必然性认识。（2） 行为人对危害结果的可能性认识以上两种，不论必然认识还是偶然认识，都符合犯罪故意的认识特征。（二） 犯罪故意的意志因素行为人对自己的行为和将要引起的危害结果持希望或放任的心态。此意志因素包含希望和放任危害结果两种情形。1、 希望危害结果的发生。刻意追求、积极争取的态度2、 放任。有意放纵，无意制止。北大刑法考研笔记摘录简述我国刑法中的犯罪未遂一、犯罪未遂的概念 刑法第23条第1款规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”二、犯罪未遂的特征根据这一规定，犯罪未遂具有以下三个特征： （一）犯罪分子已经着手实行犯罪 1、概念。这一特征是犯罪未遂与犯罪预备相区分的主要标志，它表明犯罪已进入实行阶段。所谓实行行为的着手，是指犯罪分子已经开始实施刑法分则所规定的某种犯罪构成客观要件的行为。在这种情况下，着手是实行行为的起点。2、“着手”的界定（1）学说争议刑法理论争议颇大，主要有：）主观说。对实行行为的着手应当从主观方面予以认定，即是以行为人是否存在犯罪意图为标准来确定犯罪的着手。2）客观说。坚持客观主义立场，认为着手是实行行为的开始。主张从行为人所实施的客观行为认定犯罪的着手。又分为形式的客观说与实质的客观说。3）折中说。从行为人的犯罪意图和客观行为两个方面来判断犯罪的着手，认为行为人实施了具有社会危害性的行为并你明确表露了犯罪意图时即为犯罪的着手。我国刑法理论的通说认为，实行行为是刑法分则所规定的具体犯罪构成要件的行为，故着手意味着开始实施刑法分则所规定的具体犯罪构成要件的行为。换言之，开始实施刑法分则所规定的具体犯罪构成要件的行为时就是着手。（2）陈兴良老师观点主张应该从主观和客观相统一的意义上去把握着手：主观上，行为人实行犯罪的意志已经通过客观的实行行为开始充分表现出来；客观上，行为人已经开始直接实施具体犯罪构成客观方面的行为。着手的主观和客观这两个基本特征的统一，反映了着手行为的社会危害性程度，为认定着手实行犯罪提供了一般标准。3、着手实行犯罪的共同特征。这主要是以下三点：（1）着手实行犯罪的行为已经同直接客体发生了接触，或者说已经逼近了直接客体。例如，杀人犯已经举刀对准了被害人，这表明其杀人行为已经开始了，已经指向了客体，并危及到直接客体的安全。 （2）着手实行犯罪的行为是可以直接造成犯罪的结果的行为。例如，举枪瞄准被害者，这个行为只要再稍微进一步，死亡结果就会发生。所以，举枪瞄准是杀人行为的着手，它是可以成为引起犯罪结果的行为。 （3）着手实行犯罪的行为是刑法分则所规定的具体犯罪客观方面的行为，因此，要在理解分则条文的基础上，把握每个实行行为的着手。尤其是刑法分则规定以某种犯罪方法作为犯罪构成客观要件的犯罪，实施了法定的方法行为，就是实行犯罪之着手。 （二）犯罪未得逞 这一特征是犯罪未遂同犯罪既遂相区分的主要标志。犯罪是否得逞标准应该以是否具备刑法分则所规定的犯罪构成的全部要件为标准。只有这样，才能把握统一的判断犯罪未得逞的法律标准。根据这种观点，结合刑法分则的有关条文，可以把犯罪未得逞概括为以下三种情况： 1、结果犯之未得逞的认定。刑法分则明确规定以一定的物质性的犯罪结果作为其犯罪构成的客体要件的结果犯，应以法定的犯罪结果是否发生，作为犯罪是否得逞的标志。例如，故意杀人罪，刑法分则规定以死亡发生作为其完成的标志。行为人实施了杀人行为而未造成死亡结果的，就是杀人未遂。当然，犯罪未得逞并不是说犯罪行为没有造成任何损害结果，而只是说没有造成法律所规定的作为该犯罪构成要件的犯罪结果。例如在故意杀人罪中，未能把人杀死，就是杀人未得逞，但可能造成了被害人伤害的结果。这时，仍应以杀人未遂论处。 2、行为犯之未得逞的认定。刑法分则规定以完成一定的行为作为其犯罪构成的客观要件的行为犯，以法定的犯罪行为是否完成，作为犯罪是否得逞的标志。例如，强奸罪是以暴力、胁迫等手段强行和妇女发生性行为。因此，如果已经着手对妇女实行暴力或胁迫，但未能进一步实施违背妇女意志的性交行为，就是强奸未得逞。 3、危险犯之未得逞的认定。刑法分则规定以造成某种危害结果的危险状态作为其犯罪构成的客观要件的危险犯，以是否造成了某种危险状态，作为犯罪是否得逞的标志。例如，我国刑法第116条规定的破坏交通工具罪，只要破坏行为足以使交通工具发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果，就是犯罪既遂。但如果刚动手破坏，就被当场抓住，尚未造成上述严重危险，就应该认为是犯罪没有得逞，是破坏交通工具罪的未遂。因此，对于这样的犯罪，在认定其是否得逞时，应注意查明其犯罪行为是否以造成某种危害结果的危险状态。 （三）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因 1、概念。这一特征是犯罪未遂与犯罪中止相区别的主要标志。所谓犯罪分子意志以外的原因，是指违背犯罪分子本意的原因。2、“犯罪分子意志以外的原因”的特征。犯罪分子意志以外的原因，应该具备质和量两个方面的特征：（1）从质上来说，只有那些违背犯罪分子本意的原因才能成为犯罪分子意志以外的原因；（2）从量上来说，那些违背犯罪分子本意的原因必须达到足以阻碍犯罪分子继续实行犯罪的程度。因此，有些犯罪分子遇到一些轻微的阻碍因素，例如在抢劫罪中遇到熟人，在强奸罪中由于被害人请求等，犯罪分子就中 止了犯罪，应该认为是自动中止，而不能认为是犯罪未遂。3、“犯罪分子意志以外的原因”的种类。在司法实践中，所谓犯罪分子意志以外的原因概括起来大体上有以下几种：（1）犯罪分子本人以外的原因。主要有：被害人的发现、逃避、反抗等；第三者的出现、制止、抓获，公安机关的行动等；自然力的破坏，例如放火时因刮大风而无法点着目的物；物质障碍，例如所带工具撬不开门、撬不开保险柜；时间、地点、场合对完成犯罪的不利影响，等等。 （2）犯罪分子自身方面的原因。包括因能力、力量、身体状况、常识、技巧等缺乏或不佳，而无法完成犯罪，或者由于犯罪分子主观认识上的错误，而使犯罪未能得逞，例如误以为被害人在室内而枪击，实际上被害人并不在，误以白糖为毒药而用来杀人，误以为其犯罪行为已造成犯罪结果而停止了犯罪活动，实际上犯罪结果并未发生，等等。综上所述，犯罪未遂的三个特征是一个有机整体，已经着手实行犯罪是犯罪未遂的前提条件，犯罪未得逞是犯罪未遂的形态条件；犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，是犯罪未遂的主观条件。在这三个条件中，前两个侧重于揭示犯罪未遂的客观特征，第三个侧重于揭示犯罪未遂的主观特征，这三个条件以主观和客观的统一揭示犯罪未遂的本质。 二、犯罪未遂的种类 划分犯罪未遂的种类，可以使我们从分类中进一步认识犯罪未遂的性质，了解犯罪未遂状态的多样性。对犯罪未遂可以按照不同的标准进行划分： （一）以犯罪行为实行终了与否为标准可以把犯罪未遂分为实行终了的未遂与未实行终了的未遂 1、实行终了的未遂，是指犯罪分子已将他认为实现犯罪意图所必要的全部行为实行终了，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。例如，某甲为了毒死妻子，在妻子的饭里放入毒药。但在吃饭时妻子发现饭有异味，将饭倒掉，幸免于死。某甲就是实行终了的杀人未遂。 2、未实行终了的未遂，是指犯罪分子还未将他认为实现犯罪意图所必要的全部行为都实行终了，因而未发生犯罪分子预期的犯罪结果。例如，杀人犯正举刀要杀人，被他人将手腕抓住，致使其杀人未遂。 这种分类表现出犯罪行为实行程度上的差别，因而在一定程度上反映了行为的社会危害性的大小。一般来说，实行终了的未遂的社会危害性大于未实行终了的未遂。对此，在对犯罪未遂量刑时，可以作为情节适当地加以考虑。 （二）以犯罪行为实际上能否达到既遂状态为标准可以把犯罪未遂分为能犯未遂与不能犯未遂1、能犯未遂，是指犯罪分子有实际可能实现犯罪，达到犯罪既遂，但由于犯罪分子意志以外的原因，未能得逞。例如，以刀杀人，将人砍伤后被行人抓住。如果不被抓住，完全有可能把人杀死，这就是能犯未遂。2、不能犯未遂，是指犯罪分子因事实认识错误，其行为不能完成犯罪，不可能达到既遂。其中又可以分为两种情况：（1）工具不能犯的未遂，即犯罪分子使用了按客观性质不能产生犯罪分子所追求的犯罪结果的工具，以致犯罪未得逞，例如，把白糖当作砒霜投毒杀人在任何情况下都绝不可能发生死亡结果；（2）对象不能犯的未遂，即犯罪分子行为所指向的对象当时并不存在，或因具有某种属性而不能达到犯罪既遂。例如，误以兽为人而开枪射击，不可能达到杀人既遂。 不能犯未遂承担刑事责任的根据在于，在不能犯未遂的情况下，行为人主观上具有明显的犯罪故意并且已经外化为犯罪行为，仅仅因为方法不当或者目标错误而未能发生法定的犯罪结果。所以，不能犯未遂同时具备了主观罪过与客观行为这两个犯罪构成中最基本的因素，这就决定了不能犯未遂具有一定的社会危害性，而这正是不能犯未遂承担刑事责任的科学根据。3、分类意义。这种分类表现出导致未遂的犯罪分子意志以外的原因的差别，因而也在一定程度上反映了行为社会危害性的大小。在大多数场合，不能犯未遂非但不会产生犯罪结果，而且也不会造成任何实际危害。因此，在一般情况下，能犯未遂的社会危害性大于不能犯未遂。对此，在对犯罪未遂量刑时，应该加以考虑。 三、犯罪未遂的刑事责任 （一）犯罪未遂的处罚原则关于犯罪未遂的处罚原则，存在三种立法例：1、同等主义。主张对未遂犯与既遂犯一视同仁，处以同等之刑。2、必减主义。主张犯罪未遂的危害比既遂小，因此对于未遂犯应当比照既遂犯予以较轻的处罚。3、得减主义。认为未遂犯可以比照既遂犯从轻、减轻处罚，至于是否从轻、减轻处罚，则有审判机关根据实际危害的大小和犯罪人主观恶性的大小等因素予以裁量。我国刑法对未遂犯采取得减主义。刑法规定，对未遂犯“可以”比照既遂犯从轻或者减轻处罚，而不是“应当”从轻或者减轻处罚。到底是否予以从宽处罚由审判人员根据具体的案件情况决定。（二）犯罪未遂的具体裁量刑法第23条第2款规定：“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”这就是犯罪未遂的处罚原则。在对犯罪未遂处罚的时候，首先要确定是否从轻、减轻处罚。一般来说，在犯罪未遂情况下，如果综合全部案情看，其社会危害性并不比既遂轻，未遂情节在全部情节中居于无足轻重的地位，不影响或基本不影响案件的危害程度时，就可以决定不对未遂犯从轻、减轻处罚。当然，即使不对未遂犯从轻、减轻处罚，也应在判决书中引用刑法总则第23条关于未遂的条文。那种不对未遂犯从轻、减轻处罚，就不认定其为未遂的做法，是错误的。经过把未遂情节置于全案情节中考察，如果决定对未遂犯比照既遂犯从轻或者减轻处罚，那就要进一步解决是从轻还是减轻及其量刑幅度的选择问题。在对未遂犯处罚时，要注意以下两个因素：1、从客观上说，要看犯罪的性质，以及未遂行为距离犯罪完成的远近程度。例如同样是未遂，杀人未遂与盗窃未遂就有很大差别，对杀人未遂，一般不宜减轻处罚，而盗窃未遂，在实践中除盗窃金库等特定场所的财物和数额巨大或特别巨大的特定财物以外，一般不予判刑。此外，未遂行为距离犯罪完成远近程度的不同，不仅反映了行为的不同危害程度，而且表现出犯罪意图实现的不同程度。所以，在对犯罪未遂处罚时要予以考虑。2、从主观上说，要看犯罪意志的坚决程度。犯罪未遂都是犯罪意志被抑制，但未遂行为所表现出来的行为人犯罪意志的坚决程度有所不同：犯罪意志坚决顽强的，其主观恶性大；犯罪意志一般比较脆弱，其主观恶性相对较小。对此，在对犯罪未遂处罚时也应予以考虑。简述教唆犯的特征、构成要件及其处罚原则（刑事责任）【2002应用法学卷、2009综合卷真题】 一、教唆犯的概念根据刑法第29条第1款规定，教唆他人犯罪的，是教唆犯。在刑法理论上，所谓教唆犯是指教唆他人实行犯罪意图的人。具体些说，教唆犯是以劝说、利诱、怂勇、收买、威胁以及其他方法，将自己的犯罪意图灌输给本来没有犯意的人，使他人决意实施自己所劝说、授意的犯罪，以达到犯罪的目的的人。我国刑法对共同犯罪人的分类基本上是以犯罪分子在共同犯罪中的作用为标准的。但教唆犯却是以犯罪分子在共同犯罪中的分工为标准对共同犯罪人进行分类的结果。这主要是因为教唆犯的定罪量刑，具有一些不同于其他共同犯罪人的特点。教唆犯罪是一种特殊的犯罪形式。在共同犯罪中，教唆犯处于一种十分独特的犯罪地位。二、教唆犯的特征从教唆犯的概念可以看出，教唆犯的特点是本人不亲自实行犯罪，而是唆使他人实行犯罪。对于教唆犯的特征的认识，有助于揭示教唆犯的社会危害性。我认为，教唆犯以下特征：1、教唆犯是犯意的制造者。犯意的产生，在大多数情况下，都是犯罪分子的反社会意识的量的积累导致质变的结果，有其直接的内在必然性。但在少数情况下，一个人尽管可能存在犯罪的思想基础反社会意识，但反社会意识的量还没有积累到发生质变，外化为犯罪行为的程度，也就是说，犯罪的思想基础还没有直接转化为犯罪的动因，但在他人的教唆下，却走上了犯罪的道路。因此，教唆就成为一个人的反社会性意识迅速膨胀的催化剂。教唆犯就是这种以对他人灌输犯罪意图、制造犯意为己任的共同犯罪人。教唆犯之于社会，犹如病菌的携带者，向他人，尤其是那些意志薄弱者传播犯罪毒素，使社会受到犯罪的感染。因此，在某种意义上可以说，教唆犯是犯罪之病源。明确教唆犯的这一特征，使我们更加深刻地认识到教唆犯在共同犯罪中的恶劣作用及其所处的独特地位。2、教唆犯通过他人实现其犯罪意图。教唆犯制造犯罪意图激发起他人的犯罪决意，其目的是为了假他人之手实现本人的犯罪意图。因此，教唆犯本人并不亲自实行刑法分则所规定的具体犯罪行为，而只是唆使他人去实行，这就决定了教唆犯在共同犯罪中扮演的是幕后策划者的角色。教唆犯的上述两个特征是同时并存的，这两个特征的互相结合，才能揭示教唆犯在共同犯罪中的独特地位，并把教唆犯与其他共同犯罪人加以区别。教唆犯是犯意的制造者这一特征，使教唆犯与帮助犯得以区别。教唆犯是犯意的制造者这一特征，使教唆犯与帮助犯得以区别。帮助犯虽然也不直接