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低中标，勤签证，重索赔，合约出效益安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【案情简介】中建八局工业设备安装有限责任公司（以下简称安装公司）与南京乐金熊猫电器有限公司（以下简称乐金公司）于2003年8月签订了建设工程施工合同，合同约定由安装公司承担乐金公司实验楼及生产厂房的施工任务。工程采用合同价款一次性包死（包括材料）、调增部分除外（工程结算按实际价格调增）的方式，合同一次性包死价款定为253万元；计划竣工日期2003年9月30日。在施工过程中，乐金公司根据工程施工图纸变更情况增加了部分工作量。2003年12月8日，安装公司根据乐金公司工程实际竣工后的签证单等情况单方计算增加工作量部分的工程价款为128万元，乐金公司认为增加工程量计算存在分歧，未审核确认。同时，乐金公司还将水电安装任务交安装公司施工，双方约定包死价款为40万元，安装公司按照口头协议履行了合同。至2004年1月，乐金公司共支付工程款252.58万元，其余工程款乐金公司以种种理由不予确认，不予支付。【案情分析】本案由安装公司法务部自行代理，代理过程中遇到问题与难点主要有：1、有效证据不足。可以作为证据的只有与乐金公司签定的实验楼土建部分的建设工程施工合同和工程竣工报告。这两个资料，只约定了实验楼及生产厂房的土建部分，明确一次性包死价款253万元，其余水电安装及后期工程的增加部分并没有涉及。2、工程量计算双方存在分歧。由于双方在前期工程合作比较好，有基本的信任基础，因此水电安装及后期增加工程并没有重新签订新合同，调增部分采取工程结算按实际价格调增计算的方式予以认可。在结算中，双方在调增部分的工程量计算上出现了分歧。3、双方约定的竣工时间奖惩条款对我方极为不利。合同补充条款中双方约定：“工期延误一天罚款7500元，提前一天奖励7500元”。合同工期60天；实际施工120天。尽管有新增工程，但是工程竣工时间并没有重新约定。【应对措施及谈判过程】公司法务科分析认为：尽管双方虽然没有明确的合同约束，但是我方施工的事实是真实存在的；该项目实际是韩国投资项目，熊猫电器公司部分参股，无论是韩国投资方还是熊猫电器公司资金状况都不错，有着良好的社会美誉度；双方的合作过程还是愉快的，我公司施工人员与对方的工程项目负责人建立了良好的关系。基于这三点认识，诉讼准备工作按部就班。在法务部的指导下，项目负责人员将工程竣工资料交付明细、24亩地投资项目施工量增减内容一览表、工程量确认备忘录等资料整理交付对方工程负责人，要求对方就基本事实予以确认，利用和对方的良好关系，尽量争取对我方有利的证据。经过努力，取得了有力的证据：1、2004年3月15日工程竣工资料交付明细交予对方接收并签字盖章，完成竣工图纸、竣工资料及竣工结算书的交付；2、2004年3月20日，乐金公司就工程量确认备忘录签字盖章，对253万的土建合同款及40万水电安装款予以认可，对128万元签证增加款项虽未予确认，但是乐金公司提出认可的暂定价格为95万元。这对我方是非常有利的；3、24亩地投资项目施工量增减内容一览表将新增工程涉及的具体材料内容、数量、单价等详细列出。明确工期，对方施工负责人在表格中签字确认“延误工期19天是指合同款293万及增加部分”。基本事实确认之后，我公司开始与乐金公司交涉，要求对方支付工程款，但对方仍种种理由拒绝支付。2004年7月22日，我方给对方发函关于施工工期的几点说明，在强调声明工程质量没有问题，对方已经使用的前提下，就工期延误问题产生的理由和影响因素进行了详细的说明。对方仍然不予理睬，安装公司于2004年10月11日将乐金公司诉至南京市中级人民法院，请求乐金公司支付工程款168.42万元，利息64800元。由于事实真实存在，证据充分，乐金公司代表立即要求谈判解决问题，希望安装公司撤诉。谈判过程一波三折，仅与韩方代表面对面的正式谈判就有三次，最后在多方协调下，对方的谈判代表换成中方人员。经过积极的交流，2005年1月12日双方达成和解协议，乐金公司同意支付工程款131.42万元，安装公司在2005年2月2日前撤诉，双方就本案再无其他争议。2005年1月26日安装公司向南京市中院递交撤诉申请书，乐金公司支付安装公司工程款131.42万元；2005年2月1日南京市人民法院下达民事裁定书，准许撤诉。【教训】1、正式合同不能口头约定。安装公司调增部分工程量应当签订补充合同或以其他书面形式明确，否则，工程量不明确，责任难以追究。2、合同约定不明确，没有对新增工作量如何计算或是否是合同的补充没有明确。【思考与建议】1、合同是履约管理的基础，在签订合同时必须严格把关，对其条款认真审查，防止出现漏洞。如果在工程量变更的时候，我们跟对方重新商定合同，核对工程量、竣工时间等因素重新约定，那么这类型的诉讼完全可以避免。2、即使是追加工程量，也必须尽量争取签合同或者以备忘录等书面形式将合作方式、材料采购、工程款支付等细节详细约定。3、重视资料（证据）的获取、整理与保存项目施工过程中的资料客观上会成为事后诉讼的证据，因此，诉讼风险意识应该贯穿整个项目管理过程。本案中，项目施工人员在公司法务部的指导下，从庭审需要出发，收集有效证据，能确认的40万工程量明确确认，存在分歧的工程量让对方给出了暂定价格，对极为不利的工期延误问题也做出了有利于我方的解释，这些证据的取得是我方最后谈判成功的关键。尽管最后效果不错，但是多余付出的努力与辛苦也是不可以忽视的。这些工作在施工过程中就应该做到，可是在实际的项目管理中却被忽视了。4、低中标，勤签证，重索赔，合约出效益，这应该成为我们项目管理人员的共识。就目前一般的项目而言，仅凭中标价来做工程，基本上是低效益、无效益甚至是亏本的。因此签证、索赔就成为保证效益的最后一个来源。如何在项目管理中结合实际进行操作，急切需要我们的管理人员进行深入的探讨。手续不齐全，非法施工，后患无穷广西北海商城项目拖欠款工程诉讼案【案情简介】原告：中国建筑第八工程局广西公司被告：北海实业发展有限公司广西北海商城工程由北海实业开发有限公司投资建设。此工程位于广西北海大道南侧，四川路东侧，合同建筑面积8万多平方米 。2003年6月30原告与被告就“北海商城”工程签订了北海商城补充合同。合同对总承包、工期、结算计价、款项支付、垫资等条款作出了详细的约定。合同金额1.1亿元人民币。同年12月又对基坑支护、降水签订了北海商城补充协议北海商城塔楼基坑支护合同各一份，合同额分别为206.3万元和150万元人民币。【诉讼原因及过程】2004年3月我方因被告大量转移资金而要求恢复原补充合同的银行支付担保和被告增加投资规模导致我方垫资额增加了1倍，要求改变合同垫资条款及付款方式而停工开始谈判，经过3个月的拉锯战，迫使被告解除合同终止协议，原先的439万元工程投入由被告在2004年12月30日前返还230万元，余额在2005年6月30日还清。在终止合同、还款协议签订后，被告仅在2005年春节前在工人的逼迫下支付了30万元的现金，其余款项之后一直追讨未果，并在2005年7月对我方清欠人员进行攻击，鉴于拖欠的形式恶化，公司研究调查后决定起诉，由于诉讼保全方面的原因，直到2005年10月才成功起诉，并于12月25日判决胜诉。法院判决补充合同有效、拖欠金额属实，未按时还款的日千分之一的违约金过高改为万分之二，原告对在建工程有优先受偿权。【案例分析】1、关于合同的有效性。本工程在签订补充合同至诉讼判决，正式招标手续均未完成。合同被认定为有效，基于本工程政府之前认定为烂尾楼，同意边施工边办正式手续，而且我方有连续不断的发函要求被告完善正式施工手续。2、对法院的运作成功，实现了在建工程的优先受偿权，必须待我方的后继施工单位起诉判决后一同处理。【启示】1、避免非法施工，边施工边办手续的做法可能导致合同无效，给诉讼带来风险。2、因为前期对被告的资信调查不实，迷信原告属政府名下的实业开发公司，补充合同签订之时有庞大的开发计划及项目，未对资金做进一步的调查。造成我方后期追讨资金困难，所以资信管理至关重要，项目前期、履约过程、后期结算收款每个阶段都很主要，相对而言，前期资信调查更关键。3、果断性。因为中期信用调查功劳颇大，要求提供支付担保及时，解除合同退场果断。当时如不及时退出，被告拖欠我方不是439万元本金，而是5000万元以上。4、退场后对被告的按时支付保持了过高的期望，对支付形势的恶化预估不足。直到大量信息表明原告到处诈骗之后，立即起诉已经偏晚。5、垫资工程资金的风险防范，银行支付担保首先选择，财产担保其次。严格合同条款，做好结算工作总承包公司与虎丘影像建设工程施工合同纠纷案【案情简介】中国建筑第八工程局（下简称：中建八局）与虎丘影像科技有限公司（下简称：虎丘公司）建设工程施工合同纠纷一案，源于2002年8月，我司以局名义与虎丘公司签订建设工程施工承揽合同两份，约定由中建八局承建虎丘科技（苏州）有限公司一期工程土建和安装施工（土建工程造价980万元，安装工程造价200万元）。之后，双方于2003年签订了补充协议一份，约定由中建八局承建该工程的钢结构工程（钢结构造价为固定价116.03万元）。该工程于2002年9月1日开工，2003年6月30日竣工，2003年9月23日通过单位工程质量综合评定，并于2003年11月14日取得单位工程竣工验收证明。2004年2月28日，我司以局名义向虎丘公司报送竣工结算资料，结算价为1583万元。2004年12月24日，我司又向虎丘公司发出了支付拖欠工程款的函，虎丘公司以“待审计结束，按合同规定付款”为由拒绝支付。根据合同约定，虎丘公司应于收到结算资料后安排审计单位或相关技术水平人员在4个月内完成决算的审核过程，而事实上虎丘公司直至案发之日仍未完成审计工作，并以此为由拖欠工程款约382.86万元（我司报送结算1583万元，虎丘公司已付工程款1176.01万元）。【诉讼过程】我司于2005年7月份向苏州中级人民法院（下简称：苏州中院）提起诉讼，要求虎丘公司立即支付工程款382.86万元，支付逾期付款给我司造成的损失7.5658万元，并承担本案诉讼费用，苏州中院于同日受理本案。本案于2005年8月9日第一次开庭，我司受中建八局委托派人参加诉讼。由于案件的关键问题是工程造价争议较大，在苏州中院的建议下，我司向法院申请工程造价鉴定，并得到许可。2006年1月9日，苏州姑苏工程造价事务所受苏州中院的指定委托，对该诉争工程造价作出评估报告，工程造价为1357.44万元。2006年5月8日，本案第二次开庭，虎丘公司对审价报告不予认可。目前该案尚处于一审阶段。【焦点分析】本案争议的焦点有三：第一，该诉争工程的总造价；第二，是否存在拖欠；第三，是否存在工期违约。首先说明一下工期违约问题，工期存在一定的延误，但并非我司的责任，虎丘公司也没有拿出证据证明是我司的责任，特别是由于虎丘公司未在举证期提出反诉，从程序上讲对我司没有影响，该争议问题是我司时刻关注的问题，但不是本案的主要焦点。其次，关于工程造价的确认，这是本案争议的关键。合同中关于工程造价的约定是“业主自收到乙方决算资料后，安排审计单位或相关技术水平的人员在四个月内（甲乙双方均确认的特殊原因除外）内完成决算的审核过程”。在第一次庭审时，虎丘公司提交了其在2005年5月3日委托审计的结算报告（结算价为1200万元），我司以超过审价期限为由而不予认可，并申请法院委托鉴定，这一争议随着法院指定审价单位作出评估报告而予以澄清。再次，关于是否存在拖欠的争议。合同约定的付款方式为，“首期付款5%为进厂备料款，进度款的支付以月完成工作的的60%，工程竣工验收并审计完毕之日起18个月内分期分批付至本工程结算价总额的95%，余款5%根据各工程的保修期并参照有关法律规定于3年内付清。”虎丘公司以未审计为由，认为未到付款期，拒绝承认拖欠行为。我司主张应从虎丘公司收到我司报送结算4个月后开始起算付款期，不能因为虎丘公司未履行先行行为（审核结算）而拖延付款期。这一主张也基本得到法院的认可。【总结】通过对本案的调查了解，我们发现了本案诉争工程在当时合约签订和结算办理中存在一些问题。首先，合同中有些约定限制了我司的权利，而放任了对方的义务，使我司在履行中处于被动的地位。第一，关于合同中结算的约定不尽合理。合同中约定“业主自收到乙方决算资料后，安排审计单位或相关技术水平的人员在四个月内（甲乙双方均确认的特殊原因除外）内完成决算的审核过程”，对方可以消极履行审计义务，而以未审价为由拒绝履行后续义务（如付款等）。当前建筑行业结算难的问题普遍存在，2001年11月5日，建设部颁布了建筑工程施工发包与承包计价管理办法，其中第16条规定，“发包方应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复。逾期未答复的，竣工结算文件视为已被认可。发承包双方在合同中对上述事项的期限没有明确约定的，可认为其约定期限均为28日”。建设部又与财政部共同发布建设工程结算暂行办法，其中第16条规定，“发包人收到竣工结算报告及完整的结算资料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可”。这些规章的颁布都是为遏制当前建筑时常结算难的问题，然而，这是都是部门规章，不是人民法院在审理案件时可以依据的法律，因此法院在审理案件时不能予以引用。2004年10月25日，最高人民法院颁布的最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释，其中第20条规定，“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予以答复，视为认可竣工结算文件的，按约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”。最高人民法院的司法解释和法律具有同等的效力，可以作为法院判案的依据。然后发包单位也明知这一规定的致命，不会让这样的约定写进合同。但合同是一个谈判的结果，因此还是建议在合同谈判过程中提出这样的约定，并力争写进合同。当前约定双方于竣工验收后，于一定期限内共同委托某家审价单位审价，也是克服结算难问题的尝试，目的还是刺激发包方的消极结算行为。第二，关于合同工程款支付约定期限较长，不利于工程尾款的回收。合同关于工程款的约定种类繁多，每份合同的约定都不尽相同，不宜做统一要求，但根本上不能损害公司的正当利益。结合到本案合同，以办理结算后18个月内付到95%，一是18个月的付款期太长，二是在办理结算延迟的情况下，这样的约定会早成付款期限过长的问题。另外本案合同约定的保修金的返还期限也较长，不利于保修金的回收。其次，本案反映了我们在合约结算方面的另一个问题是结算不严谨，资料不全，水分较大，还有结算过程中我们结算人员的态度问题，这一点只能通过提高整个合约队伍的素质来解决，这也是我局当前合约工作抓的重点问题之一。做好印章管理，避免无谓损失二尕项目青海天驰诉建筑合同纠纷案【案情介绍】：2004年12月23日，青海天驰公司以实际施工人身份向西宁市中级人民法院提起诉讼，第一被告为中建八局机械化施工公司，第二被告为业主青海省公路建设管理局。其诉讼请求有三：1、支付粉矿土变更为天然沙砾石工程价款1012434元；2、赔偿窝工及机械停滞费437802元；3、支付拖欠工程款60万元。本案原被告双方都无合同、无签证；有一份结算备忘录（我方无原件，规定我公司提取5%的管理费）及原告保证书一份（保证第一项诉讼请求以5万元了结）；双方无财务对帐记录。 【诉讼过程】2005年8月10日，对第一项诉讼请求，法院认定原告无证据证明是否改换填料及填料的工程量及价款；对第二项诉讼请求，原告亦无证据证明因被告原因造成窝工和停工的事实；对第三项诉讼请求，原告也未提交任何证据证明被告尚欠工程款60万元。一审法院最终认定原告主张无任何事实依据与法律依据，驳回了原告的全部诉讼请求。原告不服，向青海高院提起上诉。高院受理本案后，定于2006年1月18日开庭审理。2006年1月11日，经法院传真，我公司收到一份原告提供的“新证据”：“结算”。该份证据仅有一页纸，却显示我公司于2004年4月20日已就上述三项诉讼请求出具了完全认可的，且数字一字不差，最后落款为“中建八局机械化施工公司祁连县项目经理部”公章。我公司依法向高院提请对此“结算”进行痕迹鉴定：1对公章的同一性进行鉴定；2对公章形成时间进行鉴定。（因打印时间无法鉴定）2006年3月27日，西南政法大学司法鉴定中心鉴定结论为：1公章是真实的2公章形成时间为2004年9月8日之前【案情分析】本案从诉讼角度分析，本案事实清楚，原告的各项诉讼请求都不值一驳：对第一项诉讼请求，原告有自己亲笔签名的保证书以五万元双方达成了一致协议；对第二项诉讼请求，原告也毫无证据，只有一份单方制作的所谓“损失明细表”；对第三项诉讼请求，原告更是凭空捏造，自称数字为估算。本案双方有一份结算备忘录，约定我公司提业主结算的5%管理费，税金等都由原告承担，而我公司与业主之间的结算已办理完毕。真正能够推翻结算备忘录的，是上诉人提交的这份后期形成的所谓“结算”。现本案正在审理之中。【案件启示】从分文不付，到可能支付200万元，就是一个公章的效力。一些不法分包单位已经把黑手伸向了我们的管理薄弱环节项目公章的管理。这也是我们再三强调的环节。项目部是公司的派出机构，项目部的行为直接的责任主体就是公司法人。公司一再强调：1、项目公章必须要公司统一刻制防伪，专人管理，法务合约部登记备案，并对样件进行公证存档，严禁自刻、私刻项目公章。2、使用公章必须写书面申请，由项目经理签字认可，公章管理人员进行登记复印备案；3、严禁盖出留有公章的空白纸张；4、对分包计量、结算一定要有经办人的层层签字，尽量减少公章使用量，严禁只有公章而无经办人签字的涉及经济利益的各种文书的出现；5、项目经理及其授权保管使用公章的人员对因公章出现的问题承担连带责任，项目经理是第一责任人但，防不胜防，国有企业的制度形同虚设，人的责任心才是最有效的防火墙。辨清责任主体，透析还款能力中建八局二公司永泸公路工程案【案情介绍】原告：中国建筑第八工程局第二建筑公司（下称八局二公司）被告：永川市人民政府（下称永川市政府） 永泸高等级公路发展有限公司（下称永泸公司） 重庆太平洋绿色工程项目投资有限公司（下称太平洋公司） 永川市交通建设开发有限责任公司（下称交通公司）1997年11月，经重庆市计委立项，交通公司成为永泸高等级公路永川段改建工程项目业主。1998年2月，永川市政府与太平洋公司签订了关于投资建设永泸高等级公路永川段合同书，约定由太平洋公司全额投资修建永泸高等级公路永川段，后太平洋公司专门设立了项目公司永泸公司。交通公司出具变更项目业主为永泸公司的通知，永川市政府所属交通建设领导小组在该通知上加盖公章。1998年12月，八局二公司与永泸公司签订了由八局二公司承建永泸公路永川段三个标段的建设工程施工合同和补充协议。1999年1月，八局二公司按合同约定将500万元工程保证金交纳到领导小组帐户上。八局二公司并为开工准备了系列工作，但由于被告方的原因，一直未能开工。2000年9月，永川市政府与太平洋公司解除了投资合同，致使施工合同不能实现，且未返还八局二公司的工程保证金。为此，八局二公司以上述四家单位为被告提起诉讼。【审理结果】一审法院（重庆市第一中级人民法院）认为永泸公司作为业主并未得到重庆市计委的批准，无发包资格，因此建设施工合同无效。判决由永泸公司和太平洋公司共同返还工程保证金256万元，赔偿损失80万元。永川市政府返还工程保证金244万元，承担损失20万元。八局二公司接到判决后，认为500万元保证金全部打在了政府设立的帐户上，并且该保证金也全部被政府支用，政府应承担全部责任。同时也查明永泸公司和太平洋公司没有任何还款能力。据以向重庆市高级人民法院提起了上诉。永川市政府不服一审判决也向重庆市高级人民法院提起了上诉。二审法院经过开庭审理后，在判决书中明确了工程保证金的法律性质及其返还主体，除维持一审法院对永川市政府的判决部分外，对永泸公司和太平洋公司共同返还工程保证金256万元，赔偿损失80万元，判决永泸公司和太平洋公司及永川市政府三方互负连带责任。判决生效后八局二公司向人民法院提出执行申请，正如一审判决后所料，永泸公司和太平洋公司没有任何还款能力，所以执行的主要对象就重点放在了负连带责任的永川市政府。但由于执行的对象是市级政府，其难度是可想而知的。但办案人员并没有畏惧和退缩，而是积极的与法院执行人员沟通，向重庆市人大常委会，重庆市人民政府反映对方不配合执行的情况，并努力查找可供执行的财产线索。经过多方努力，历时5年，先后查封了永川市政府的土地及转让公路经营权的到期债权，促使永川市政府在2005年签订了执行和解协议，一次性支付了全部欠款，并收回损失及迟延履行利息225万元。【案例评析】 本案关键点有两处，一是在起诉工程欠款时，可能作为被告的主体有几个，要弄清楚真正有还款能力的是哪家单位，不要认为有了还款责任的主体即可了，这样可能判决数额虽然和自己起诉数额相符，但如果是没有还款能力的单位承担的，起诉的目的仍然没有达到，要注意被告之间连带责任的承担。本案主要在判决书中确立了除政府直接归还部分保证金外，对企业应承担的还款义务政府同时承担连带清偿责任，无论企业有无还款能力或者是否破产，只要判定政府承担连带责任，债权就不会灭失。二是在执行工作中，要不惧困难，知难而上，政府是很难执行的，该案执行之所以历经5年，该政府也先后更换了3任市长，2个主管的副市长，其目的就是不想承担企业应还的欠款部分，为此办案人员积极配合法院执行法官，寻找被执行人的财产线索，给对方造成了极大压力，才可能使判决结果得以实现。分清是非责任，做好预防机制大连君发混凝土有限公司诉中建八局大连公司拖欠材料款案【案情简介】原告：大连君发混凝土有限公司被告：中国建筑第八工程局大连公司2004年4月17日，我公司和大连君发混凝土有限公司（下称君发公司）签订商品混凝土买卖合同，约定由君发公司为我公司承建的大连周水子国际机场新建航站楼主体工程提供商品混凝土。机场的高架桥工程由我公司以包工包料的方式分包给丹东市公路工程处（下称丹东工程处）施工，丹东工程处施工所用混凝土也由君发公司提供。2005年9月，君发公司将我公司诉至大连市甘井子区人民法院，诉请法院判令我公司偿还混凝土货款233万余元及利息，并冻结了我公司银行账户236万元。该案由大连市甘井子区人民法院指定南关岭法庭（原告住所地法庭）审理。经核实，我公司仅欠君发公司136万余元，原告起诉的233万余元中包含丹东工程处欠其的96万元。【诉讼过程】（一）一审审理及判决一审中，原告坚持其诉请，要求我方给付其货款233万余元及利息，但其仅提供了相应的混凝土销售核对表（结算单）、商品混凝土买卖合同等证据，并未提供收款发票这一支持其诉请的主要证据。对原告的诉请，我公司据理力争，主张我公司只承担欠原告的136万余元的混凝土货款，其余96万余元的欠款不应由我公司承担任何责任，并提供了混凝土供货发票、以及我方付款发票等相关证据。大连市甘井子区人民法院南关岭法庭草草审理后于2005年11月21日下达了判决，判决支持了君发公司的全部诉讼请求（包括利息、违约金、诉讼费等）。（二）二审审理及判决我公司不服一审判决，向大连市中级人民法院提起了上诉。二审庭审中，我公司坚持一审主张，并且从事实和证据上做了进一步地论证。经过我们的努力，该案最终调解结案，二审法院支持了我公司的上诉请求，排除了我公司对丹东工程处应承担的96万元的给付责任。君发公司于2006年3月7日解除了对我公司银行账户的冻结，至此该案结案。【案例分析】该案的事实非常清楚，之所以通过二审才结案，主要是因为人为因素：该案中君发公司没有选择“被告住所地”的法院，而是选择了“合同履行地”的大连市甘井子区人民法院起诉，后该案由其住所地的法庭审理，以至一审法院在事实不清、证据不足的情况下作出完全支持其诉请的判决。上述种种，显然是原告作了大量工作，人为因素作用的结果。但是，我们在事实和证据上坚持不懈，最终赢得了官司：该案经过二审，虽然承担了一部分利息和诉讼费用，但是最终避免了4万余元的利息。【经验总结及启示】近年来，应诉案件呈上升势头,案件特点是发生诉讼案件时间集中，即集中在项目竣工后一年左右；保全率高，即大部分的诉讼案件起诉单位都能查封到与起诉标的额相当的银行存款；调解结案难度大，查封到公司银行存款的起诉单位大都不愿意接受我公司的调解方案；主张违约金、利息坚决，让步余地小。这样就扩大了公司的经济损失，通过对这类案件的处理，我们总结以下几点，以资在今后项目履约管理中减少案件发生，进而减少损失：第一、把好合同签订关。分包、材料款诉讼纠纷归跟到底是合同纠纷，合同签订质量的好坏直接关系到诉讼是否发生、诉讼质量的优劣。下一步要在全公司范围内分类建立合同示范文本，具体包括劳务分包合同、租赁合同、材料采购合同等，在公司范围内全部项目中强制推行合同示范文本的使用，凡是未使用合同示范文本的，公司合约部门一律不予签章。另外，对于业主指定分包、指定采购的合同签订，必须将业主与我们的总包合同条件相应转移到指定分包单位和指定材料供应商合同中。第二、建立合格分包商、供应商名录。我们已经建立了部分合格分包商、供应商名录，但有的分包商、供应商采取变更企业名称、注册地点等方式使其能够我们反复出现在我们的监管之外。今后，所有的起诉单位，我们要建立诉讼黑名单，将其公司名称、法人代表、主营业务等相关信息在公司平台上发布，并在相关部门备案。公司所属的项目不得对其进行分包、采购其单位产品。如诉讼过程中，起诉单位能够放弃诉讼费用、利息、违约金的要求，经公司领导批准可以酌情从黑名单中剔除。第三、建立项目竣工、停缓建遗留问题集中管理制度。自2002年以来，我公司共发生起诉案件上百起，其中很大一部分原因是由于项目已经竣工、停缓建，项目人员已经撤离，而当分包商、材料供应商或者是找不到原来经办人员或者是原来经办人员以调离原项目为由不予理睬。最终造成矛盾激化，诉之法律。为了避免这类诉讼案件的发生，我们计划今年建立竣工、停缓建项目遗留问题集中管理制度。今后，凡是竣工、停缓建工程，项目撤销时，项目遗留的对外欠款分不同情况分别管理：一是仍由项目经理或指定人员暂时负责一段时间；二是视情况统一交接给所属区域公司（办事处）或合适的项目负责管理。没有明确移交的项目，项目经理仍要负责到底。第四、培养、强化项目理财能力，合理分配项目资金。由于建筑行业的僧多粥少，项目资金必然存在一定的缺口，如何在资金存在缺口时合理安排资金分配，减少矛盾和诉讼纠纷的发生是每一个优秀项目经理必须具备的能力。作好项目资金统筹安排，要作到资金使用效益最大化、统筹安排合理化、各方关系和谐化，必须作好以下几方面工作：1、统筹安排合理化。在合同交底时测算出项目资金缺口，在分包队伍、材料供应商选择上考虑好垫资计划，确保合同签订环节填平资金缺口，将全部支付款项的时间在合同中明确约定在业主给付工程款之后。这样事情测算、事中防范、时候补救的统筹安排必将减少诉讼的发生。2、资金合理分配，发挥资金效益最大化。有的项目部存在个别分包商、材料供应商超过合同付款比例，甚至超过已完工程量、供应材料量付款，而其他材料供应商付款严重不足的情况，其实这也就是前面提到的统筹问题。今后，同一个项目对分包商、材料供应商的付款要比照合同同比例支付。坚决杜绝厚此薄彼的情况，造成本来付款不少，但由于相互攀比而愤然起诉的情况发生。3、改变对外欠款单位态度，杜绝态度蛮横、对要款单位置之不理的恶劣态度。项目部全体人员要增强主人翁意识，企业的形象是通过我们每一个人展现在业主、关联单位面前的。遇有欠款单位前来催款，以置之不理的态度对待，必然招之不理解，矛盾激化直至起诉。我们要在整个项目履约过程中时刻注意自己的形象，动之以情、晓之以理，耐心的解释企业、项目存在的实际困难，争取对方的谅解，把诉讼扼杀在萌芽状态。今后，再发生因为项目部人员对要款单位态度恶劣而导致激化矛盾的，公司按照规定给与相应处罚。第五、建立诉讼损失赔偿制度。大量诉讼的发生不仅仅给公司造成了经济损失，更长远的是经营损失。表现在，因为大量起、应诉案件的发生，业主、分包商、材料供应商在与我们接触中，难免存在着对我们的偏见，影响了我们的经营。为此，为了减少诉讼，提高项目部人员主动解决对外欠款的积极性，可以建立诉讼损失赔偿制度：凡是被起诉的，将诉讼造成的诉讼费、利息、违约金等损失和公司法律部为办理案件发生的各项费用进入项目成本，并在项目兑现奖金中一并扣除。二审四鉴定僵持不下，峰回路转调解结案，顺利收回工程欠款 中建八局青岛公司诉新原兴经济发展有限公司拖欠工程案【案情简介】原告（承包人）：中建八局被告（发包人）：重庆新原兴经济发展有限公司1998年2月26日，我方以中国建筑第八工程局（重庆）的名义与重庆新原兴经济发展有限公司（以下简称新原兴）签订了建设工程施工合同，合同约定由我方承建新原兴开发的海怡花园项目，合同工期从1998年3月25日至1999年6月25日，共计457天，合同价款暂定3000万元。合同签订后，我方组织人员进行了工程施工，由于多种因素的存在，致使工程直到2001年4月10日才竣工。此后在结算过程中，新原兴设置了种种障碍，迟迟不给办理竣工结算。直到2003年1月8日，双方才以备忘录的形式一纸协议，综合各种因素后约定该工程造价为4800万元。2003年4月25日，双方财务进行了对帐。2003年下半年，新源兴公司结算人员因在其他项目的结算过程中涉嫌犯罪而被公安机关逮捕，因此新源兴老总怀疑其结算人员在与我方达成4800万元备忘录的过程中也存在类似问题，因而停止支付尚欠我方的工程款。【诉讼过程】（一）二审四鉴定，僵持不下1、一审审理2003年12月底我方将业主起诉至重庆市中级人民法院，2004年1月法院立案，案卷号为（2004）民初字第33号。在一审过程中，被告新原兴想方设法设置了种种障碍。2004年2月，重庆市公安局致函法院，以案件涉嫌刑事犯罪为由请求法院延期审理该案，并提供给法院一份公安机关委托审计的报告，报告认定我方的工程量约为4200万元。因此，法院裁定案件中止审理，一直到6月24日，案件才恢复审理。7月5日和7日法院连续开庭两次，7月22日法院作出一审判决，认定被告欠我方工程款7965353.63元。2、二审审理2004年8月2日，被告将案件上诉至重庆市高级人民法院，2004年11月10日开庭审理，上诉人新原兴请求法院对工程量进行司法鉴定。后经合议庭研究，决定将工程量进行司法鉴定。2004年12月8日，在法院的主持下，双方通过抽签的形式决定由重庆三环建设监理咨询有限公司（简称三环所）对工程量进行司法鉴定。12月9日，重庆高院作出鉴定委托书，委托三环所进行工程量鉴定。（1）鉴定报告一2005年2月27日，三环所根据双方提供的资料作出鉴定报告。报告鉴定结论：工程鉴定金额4593.86万元（未含商品砼金额）；工程鉴定金额4893.27万元（含商品砼金额）；最终鉴定工程造价以重庆市高级人民法院裁定为准。法院就该报告让三方进行质证，我方提出报告存在一些问题，新原兴也对报告有许多不满意的地方。因此法院给出40个工作日（约2个月）让三方坐到一起对审核报告进行补充、改正。（2）鉴定报告二于是，三方针对第一份鉴定报告存在的问题进行了核对。2005年6月14日，三环所作出司法鉴定报告（二），鉴定结论为：海怡花园工程造价鉴定金额为5017.21万元，其中：原鉴定金额4593.86万元，商品砼调增金额299.40万元，合计4893.27万元；补充鉴定金额90.69万元；有争议金额为33.25万元。这份鉴定报告对我方比较有利，其中有争议的部分主要是裙楼部分的构造柱和对拉螺栓两部分。报告做出后，法院将报告交给原被告双方，让双方看报告是否存在问题，并通知7月20日开庭，由原被告及三环所三方对报告进行质证。（3）鉴定报告三2005年7月19日，三环所根据此前双方反馈的意见，再加上法院的要求，又做出第三份鉴定报告。鉴定结论为：海怡花园工程造价鉴定金额为5016.42万元（其中：商品砼调增金额299.40万元，有争议金额为152.68万元）。这份鉴定报告与鉴定报告二最大的区别就是争议金额大大的增加了，由33.25万元提高到152.68万元。主要是把三材仓管费及运费（1065801.09元）、梁超高4.5米增加费（100282.3元）、安装系统调试（28129元）列入了有争议的范围。在7月20日和21日两天的开庭审理过程中，被告新原兴提出了近30个问题，我方也针对报告提出了我方的看法。双方主要围绕商品砼差价是否算入工程造价、三材价差如何取费及对定额的理解不一致等问题展开了辩论。由于这些问题的存在，法院决定再给出10个工作日让三方再次坐下来对这些问题进行核对，并且对存在分歧的问题应去定额站咨询。（4）鉴定报告四2005年10月11日，三环所做出第四份鉴定报告，鉴定结论为：海怡花园工程造价鉴定金额为4995.69万元（其中：商品砼调增金额299.40万元，三材仓管费金额115.83万元，有争议金额为100.31万元）。（二）峰回路转，调解结案三环所做出第四份鉴定报告后，重庆高院于2005年10月19日继续开庭审理。双方对第四份鉴定报告进行了质证并发表了各自的意见，三环所对有关问题进行了回答。双方对商品砼调增金额299万及三材价差115万是否计入工程量仍然存在较大争议，合议庭也没有明确表态，只是说是否计入工程量由合议庭决定。然后合议庭征求双方意见是否同意调解，双方表示同意，休庭后合议庭征求双方的意见，由于双方分歧太大没能当庭达成调解意见。合议庭宣布休庭，择日继续调解。考虑到案件存在的分歧及可能出现的后果，我方觉得通过调解尽快收回工程款也是一个切实可行的办法，以免出现“拣个芝麻、丢个西瓜”的不利后果。所以，在接下来的1个多月的时间内，在法院的主持下，双方先后进行了6轮调解，双方各自做出了一定的让步，于11月30日达成了最终的调解协议，协议约定“被告在协议当日支付我方现金150万，其余款项在3个月内全部付清，如果对方不按照调解协议的约定履行债务，我方将按照一审的判决申请强制执行全部欠款及利息”。 重庆高院于12月1日送达了（2004）渝高法民终字165号民事调解书。（三）履行调解协议，收回全部欠款协议签订时，新原兴公司就当场支付了150万元的现金，并且在2006年2月28日前履行了（2004）渝高法民终字165号民事调解书约定的全部内容。至此，重庆新原兴经济发展有限公司拖欠我局工程款一案圆满结束。【案例分析】综合分析案件的焦点问题就在于几个方面：（一）结算过程中我方是否存在恶意串通的问题？新原兴从一开始就坚持认为，我方在结算过程中存在与其结算人员恶意串通的行为，4800万元的备忘录存在高估冒算的情况。为此，他们做了精心的策划并收集整理了大量证据。在我方起诉其之前，新原兴就私下里找到重庆市公安局经侦大队，以公安局的名义委托了一家鉴定机构，鉴定的结果我方的工程量只有4200万元，从而推算结算高估冒算了600多万元，并以此断定存在恶意串通行为，所以双方达成的备忘录无效。另外，他们还针对结算是否存在恶意串通，又让公安局的办案人员对参与备忘录达成过程有关人员进行了审讯。并请求法院到公安局调取了审讯笔录。在审讯笔录中，其单位原来参与备忘录达成的人员供认我方请他们吃过饭，并对他们有所暗示等类似的内容。我方坚决否认我方与其单位的结算人员存在恶意串通的行为，否认请其结算人员吃过饭，否认对那几位结算人员有过暗示。这些所谓的暗示只是其结算人员的主观猜想，是自身有问题。（二）299万元的商品砼价差是否应该记入工程总造价？被告新原兴坚持不应将商品砼价差记入工程造价，他们的主要理由有以下三点：1、工程合同约定及投标报价的清单都是约定的使用普通混凝土，施工过程中使用了商品砼，是八局为了赶工期而单方采取的措施，结算时不应该还应该按普通混凝土计价。2、所使用的商品砼的价款未经他们（新原兴）签证认可。由于未经其认质认价，所以在结算中也无法认定具体的价差，不应该将价差记入工程量。3、我方负责人在施工过程中曾口头承诺放弃商品砼价差，双方达成4800万元的备忘录时我方的本意也是放弃商品砼价差。我方坚持认为商品砼价差应该计入工程造价，理由主要是：1、施工过程中使用商品砼是经对方同意的。在施工中，我方曾将工程由普通混凝土换成商品砼的情况及时告知了新原兴，对方也同意使用。2、虽然商品砼单价未经新原兴认可，但你既然同意我方使用，必然要给我这一块的价差，可以根据当时四川省定额及有关规定来确定具体的价差，应该记入工程量。3、我方从未承诺放弃商品砼价差。双方达成4800万元的备忘录，是在双方都将自己的权利做出处分的基础上达成的，我方的意思是该4800万元的价款包括商品砼价差、精装修等所有的工程量，从未有过放弃的意思表示。（三）100多万的三材价差是否应该记入工程总造价？针对这个问题，由于双方在合同中约定不明确，涉及该笔款项的条款文字表示有错误，不能反映出双方的真实意思，所以双方在这个问题上也一直争论不休。【启示】案件虽然顺利结案了，但是留给我们很多值得思考的地方，仔细回顾整个案件的前因后果，我们觉得这个案件给我们带来了以下几点启示：（一）施工过程要按照双方签订的合同严格履约、完全履约，发生工程变更一定要按照合同的约定办理签证手续，完善相关的资料，并做好收集整理工作。（二）工程竣工结算一定要按照相关规定办理正规的结算手续，不要简单的一纸协议就认定工程量，否则常常会因为结算资料的不规范而给尾款回收带来隐患。（三）要坚持协商与诉讼相结合的原则，以协商解决为主导思想、以诉讼解决为辅助措施。清欠过程中要根据各个拖欠项目的实际情况，制定切实可行的清收计划，以双方协商解决为第一选择，一旦出现较大风险，就启动诉讼程序，用法律武器保护公司的合法权利。（四）在清欠或诉讼过程中要有一定的取舍，争取调解结案。凡是进入清欠或诉讼的项目的，往往都存在这样那样的纠纷和矛盾，所以很难达到让我们百分之百满意的地步。俗话说：有的必有失，鱼和熊掌不可兼得，为了保护我们更大得利益做出一点让步往往会起到事半功倍得效果。否则，如果双方坚持不下，给我们带来得后果将是“拣个芝麻丢个西瓜”。完善合同条款，避免口头协议，注重书面证据中建八局三公司与南京洁具成套总公司买卖合同纠纷案【案例简介】中建八局三公司承建了国电南京自动化股份有限公司发包的江宁科技园新厂房工程。国电南字公司选定工程的卫生洁具供应商为南京洁具公司。2004年1月1日，洁具公司与三公司项目经理部签定一份买卖合同，约定由洁具公司供给项目经理部男、女卫生间墙砖、地砖以及塑胶脚踢线，总价款为320105.6元。交货日期为合同预付款到帐后，项目经理部通知的20天供货。验收方式为货到工地由项目经理部委派专人当地开箱验收，有色差由洁具公司退换。付款方式为合同生效后支付总价30%的预付款，货到现场验收合格后，再支付25%的货款，一年质保期无质量问题再支付质保金，即50%的货款。违约金数额约定为10%的合同总货款。后双因货款支付问题发生纠纷，协商不成诉之南京市江宁区人民法院。【诉讼过程】该案经过南京市江宁区人民法院受理后，随即进行开庭审理。2005年4月25日，法院进行了第一次开庭审理。根据洁具公司的诉讼请求（要求三公司支付货款350777.6元；要求三公司支付违约金47972.41元）三公司阐述了自己的见解，并提出了反诉：要求洁具公司支付由其迟延交货造成的工人窝工损失费、管理费、现场临设及机械租赁费、水电费等合计314600元；要求洁具公司赔付塑胶脚踢线货款92308元；要求洁具公司支付违约金47972.41元。由于双方各执一词，并且双方都没有提供有力的证据，法院随即提出让双方回去准备证据择日开庭继续审理。6月9日、6月16日连续开了两次庭之后，法院做出了判决。判三公司欠洁具公司货款326358.72元、偿付违约金47972.41元，合计374331.13元。此案现在正处于执行阶段。【案例分析】在审理过程中此案有6个分歧：1、洁具公司在履行合同时是否有迟延交货2、有关踢脚线的赔偿问题（4月19日之前三公司通知洁具公司的义务）3、有关窝工费等的组成以及有关票据4、双方是否都具有违反合同的约定5、瓷砖、地砖等质量问题6、三公司主张赔偿92308元的依据何在有关洁具公司在合同履行中是否有迟延交货现象存在问题，在事实上对方确实有迟延交货现象，因为三公司曾经多次通知对方要求供货，只是这些通知都是口头上的，没有书面东西，以致于在开庭审理时对方拒不承认此事实。此外，双方在合同中也并没有约定交货时间，约定由项目经理部通知，这给三公司带来了很大的被动。在签收发货单时三公司也未标明“迟延交货的”字样。由于反诉中的第一项与洁具公司是否迟延交货存在因果关系，因此洁具公司迟延交货得不到法院的支持，反诉第一项自然得不到认可。踢脚线的问题，虽然洁具公司提供的跟合同中约定的规格不相符，但是洁具公司提供证明此变更是经过业主同意的，并且三公司也将变更后的踢脚线用于工程的使用，已被业主验收合格，业主也并没有对三公司作出处罚。因此该反诉也没有得到法院的支持。【启示】1、在买卖合同中无论标的额大小一定要注明交货时间、地点，不能依赖交易习惯存在侥幸心理。2、在合同中必须约定货物的规格，以及如果不符合约定的规格时应该怎么处理，而不应该糊涂接受，并且也没有形成书面的明示。3、在通知对方供货时，尽量避免口头通知，应该有书面通知。4、应该保持与业主、供货方的透明关系，不能让业主私自参与接受供货工作。明晰个人行为与职务行为中南公司拖欠建材租金案【案情简介】中建八局与河北某