公司经营常见法律问题概述及对策.docx

公司经营常见问题概述1、公司股东可否不按照持股比例进行分红？（1）有限责任公司一般按照实缴出资比例进行分红 持股比例是指股东所持有的公司股权份额占公司股权总额的百分比，通常而言，持股比例是确定股东权利的基础，如根据持股比例行使表决权、进行分红等。根据公司法第三十四条规定，股东按照实缴出资比例分取红利。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。由此可见，可以不按照实缴出资比例进行分红。 需注意的是，持股比例是按照股东认缴的出资额进行确定的，而非股东的实缴出资额。因此，若股东没有全额出资，则原则上其将不能按照持股比例享受分红，除非有特别约定。（2）不按实缴出资分红的，应当由全体股东进行约定 如上述根据公司法规定，原则上是按照实缴出资比例分红，若有例外，则必须经过全体股东另行约定。公司法强调是“全体股东”，则意味着只要有一位股东不同意，则不可行。从形式上看，公司可以通过股东会决议或者修改公司章程的方式进行“另行约定”，但其中不能有股东反对。需要注意的是，修改公司章程只需要公司三分之二以上股东同意即可，但在分红的约定上，则是应该经过全体股东一致同意后方可生效。2、监事会可以否决董事会决议吗？（1）监事会不可以直接否决董事会决议 公司法第五十三条规定：监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）：检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议临时召开股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。 监事会对股东会负责，主要对公司财务以及公司董事、高级管理人员职责的合法性进行监督，维护公司及股东的合法权益。监事会是公司的监督机构，董事会是公司的执行机构，监事会和董事会都对股东会负责，监事会与董事会地位平等，因此，对于董事会决议违反章程规定或者法律规定，监事没有直接否决权，监事可以向股东会反映。（2）股东会可以否决董事会决议 公司法第三十七条规定，股东会行使下列职权：（三）审议批准董事会的报告，因此，对于董事会违反公司章程规定的决议可以进行否决。3、股东会会议召集程序不符合法律规定，股东会决议一定无效吗？（1）关于股东会的召集程序 第一：首次股东会会议的召集程序应当遵守我国公司法第三十八条的规定，首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。 第二：除了首次股东会议之外，股东会会议召集程序应当遵守公司法第四十条的规定：有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上的董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设立董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东也可以自行召集和主持。 第三：公司法第四十一条规定：召开股东会议，应当于会议召开前十五日通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。（2）股东会会议召集和程序违反法律规定的，股东会决议面临宣告无效的法律风险 公司法第二十二条第一款、第二款规定：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。因此，股东会会议决议的召集程序应当符合法律、行政法规及公司章程的规定，否则将面临被法院宣告无效的法律风险。4、财务总监是否可以担任公司监事 财务总监不可以担任公司监事 公司法第五十一条规定：董事、高级管理人员不得兼任公司监事。而根据公司法第二百一十六条的规定，高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。财务总监属于上述规定的公司高级管理人员范畴，因此按照法律规定财务总监不可以担任公司监事。5、董事长和监事可否为亲属关系或配偶关系（1）有限责任公司的监事只要符合法律选任规定，董事长和监事可以为亲属或配偶关系。 公司法第五十一条第一款、第二款规定，有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表有公司职工通过职工代表大会或者其他形式民主选举产生。董事长的亲属或配偶按照上述规定，可以担任监事。（2）董事长和监事为亲属或配偶关系影响公司的治理结构的合理性 公司法第五十三条规定，董事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的里已是，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。 法律未禁止有限责任公司的董事的亲属或配偶担任公司监事、但是董事和监事为亲属或配偶关系，会影响监事按照上述法律规定履行相应职责，导致公司治理结构存在瑕疵。 另外，对于有融资需求的企业，需要注意不同融资方式对于公司董监高任职条件的审查限制，例如深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引规定，公司董事、高级管理人员在任职期间及其配偶和直系亲属不得担任公司监事。5、什么情况下公司的销售行为会构成不正当竞争（1）销售行为构成不正当竞争的情形 根据反不正当竞争法的规定，企业的以下销售行为将构成不正当竞争： 第一：限定交易。公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者通过限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。 第二：以贿赂方式销售。经营者采用财务或者其他手段进行贿赂以销售。第三：低价销售。经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本价销售商品。 第四：搭售。经营者销售商品，以违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。 第五：有奖销售。其包括如下三种情形：a采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；b利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；c抽奖式的有奖销售，最高奖的奖金超过五千元。（2）不正当竞争的法律后果 根据反不正当竞争法相关规定，企业的销售行为构成不正当竞争的，将导致以下法律后果： 第一：公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，应当被责令停止违法行为，可以根据情节处以五万元以上二十万元以下的罚款。被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的，监督检查部门应当没收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款。 第二：经营者采用财务或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查