2016.8.16-公司分立介绍.doc

公司分立介绍.公司分立介绍1一、概念3二、分立条件3三、基本方式3四、操作程序41、 公司董事会拟定公司分立方案42、 公司股东会关于分立方案的决议53、 签订分立协议54、 董事会编制公司财务及财产文件55、 履行债权人保护程序56、 变更登记7五、法律后果81、公司主体的变化82、股东身份及持股额的变化83、债权、债务的变化9六、税务分析91、公司分立不征收增值税92、公司分立不应征收营业税93.企业所得税的处理10七、公司分立的优缺点14（一）优点14（二）缺点17公司分立属于企业资产重组业务，是对企业资产的分布状态进行重新组合、调整、配置的过程，这一重新的资源配置过程需要明确各部门职责权限，根据相关规定对企业财产做相应的分割，应当编制资产负债表及财产清单。公司分立是公司紧缩技术的手段之一，为了提高竞争力，理清企业结构，增加企业价值，实现公司业务的单一化、专业化，需要集中财力、人力、物力发展企业优势业务。公司分立需要经过政府主管部门批准，按照规定程序运行，并签订相关协议、合同、履行涉及到的各种权利与义务，明确债务承继问题。国家对于企业重组业务制定了多项规定，对于外商投资企业也有专门项目，如：国家税务总局出台的关于外商投资企业合并、分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定等。一、概念公司分立是指原有的一个公司分成两个或两个以上独立公司的法律行为。公司分立时，其财产应作相应的分割。二、分立条件公司分立时，其财产做相应的分割，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内于报纸上公告。公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。三、基本方式公司分立的基本方式有两种：存续分立和解散分立。存续分立：存续分立，又称派生分立。是指一个公司将一部分财产或营业依法分出，成立两个或两个以上公司的行为。在存续分立中，原公司继续存在，原公司的债权债务可由原公司与新公司分别承担，也可按协议由原公司独立承担。新公司取得法人资格，原公司也继续保留法人资格。解散分立：解散分立，又称新设分立。指一个公司将其全部财产分割，解散原公司，并分别归入两个或两个以上新公司中的行为。在新设分立中，原公司的财产按照各个新成立的公司的性质、宗旨、业务范围进行重新分配组合。同时原公司解散，债权、债务由新设立的公司分别承受。新设分立，是以原有公司的法人资格消灭为前提，成立新公司。四、操作程序1、 公司董事会拟定公司分立方案公司分立，先由公司董事会拟订分立方案，然后由公司的股东（大）会讨论作出决议。董事会所拟订的分立方案对分立规定得越具体和细致越好。方案一般包括以下款项：（1）、分立协议各方拟定的名称、住所、法定代表人；（2）、分立后各方的注册资本 ；（3）、分立形式 ；（4）、分立协议各方对拟分立公司财产的分割方案 ；（5）、分立协议各方对拟分立公司债权、债务的承继方案 ；（6）、职工安置办法 ；（7）、违约责任 ；（8）、解决争议的方式 ；（9）、签约日期、地点 ；（10）、分立协议各方认为需要规定的其它事项。公司股东（大）会可就上述方案做适当的修改。2、 公司股东会关于分立方案的决议公司分立属于公司法上所称重大事项，应当由股东会以特别会议决议方式决定。具体而言，有限责任公司的分立必须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司的分立必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。股东会决议通过方案时，特别要通过公司债务的分担协议，即由未来两家或多家公司分担原公司债务的协议。为了保证分立方案的顺利执行，应当同时授权董事会具体实施分立方案。该授权包括向国家主管机关提出分立申请、编制其他相关文件等事项。3、 签订分立协议分立协议应记载内容一般应为，分立前公司的注册信息、资产负债情况、股东持股比例、分立方式、资产分割方案；分立后各公司拟申请的名称、住所地、法定代表人、注册资本、股东持股比例、原公司的债权债务继承方案，职工安臵办法以及违约责任等。分立协议由被分立公司和分立出来的各公司的法定代表人共同签署。4、 董事会编制公司财务及财产文件根据公司法第176条的规定，公司分立，应当编制资产负债表及财产清单，并对其财产作相应的分割。分割的具体数额和办法根据股东会的决议和分立协议进行。财产是公司设立的基本物质条件，也是承担公司债务的保障，因此，进行公司分立，必须合理、清楚地分割原公司的财产，对于派生分立，是原公司财产的减少，对于新设分立，完全是公司财产的重新分配。5、 履行债权人保护程序根据公司法的规定，公司应当自做出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。不按规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以一万元以上10万元以下的罚款。新公司法一方面简化了分立的程序，即公司分立决定做出后，30日内在报纸上公告一次即可。另一方面取消了旧法中公司债权人要求清偿债务和提供担保的请求权，以及对于分立的否决权；但增加公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任，以及一个自治条款（公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外），从而力图在提高效率的同时杜绝公司分立被恶意利用来逃避债务。公司合并、分立、减少资本时均须履行通知、公告义务，现以公司分立为例，列举常见的通知、公告事项和格式如下：A公司分立公告（通知）女士/先生/公司： A公司拟分立为B公司和C公司，已于 年 月 日获得公司股东会（或股东大会）同意。根据有关法律、法规，A公司债务由分立后的公司B和C承担连带责任。本公司债权人可自 年 月 日（指第一次发布公告之日）起45日内要求公司清偿债务或者提供相应的担保。本公司债权人未在规定期限内行使上述权利的，公司分立将按照法定程序实施。特此公告。 联系人： 联系方式： A公司：（盖章） 法定代表人：（签字） 年 月 日6、 变更登记公司存续分立，必然出现原公司登记注册事项，主要是注册资本的减少等变化和新公司的产生；新设分立中，必然出现的是原公司的解散和新公司的产生。因此，公司分立时，同样要办理公司变更登记、注销登记或设立登记，对此，公司法第180条、公司登记管理条例第39条都作了具体要求，具体办理登记程序类似公司合并登记程序。拟分立的公司应向登记机关报送下列文件： (1)公司法定代表人签署的公司分立的登记申请表(存续分立的签署变更登记申请表，解散分立的签署设立登记申请表)； (2)公司法定代表人签署的关于公司分立的申请书； (3)公司最高权力机构关于公司分立的决议； (4)因公司分立而拟存续、新设的公司(以下统称为协议各方)签订的合同分立协议(公司分立协议应包括下列主要内容：分立协议各方拟定的名称、住所、法定代表人；分立后公司的投资总额和注册资本；分立形式；分立协议各方对拟分立公司财产的分割方案；分立协议各方对拟分立公司债权、债务的承继方案；职工安置办法；违约责任；解决争议的方式；签约日期、地点；分立协议各方认为需要规定的其他事项)； (5)公司合同、章程； (6)公司的批准证书和营业执照复印件； (7)由中国法定验资机构为公司出具的验资报告； (8)公司的资产负债表及财产清单；公司的债权人名单；公司应当根据公司法第176条规定，自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并与30日内在报纸上公告至少公告3次；公司通知其他债权人的证明；公司就其有关债权、债务处理情况的说明；（9）分离后的各公司合同、章程;(10)分立后各公司最高权力机构成员名单;(11)审批机关的批准文件和批准证书副本;(12)登记机关要求提交的其他文件。因公司分立而在异地新设公司的，公司还必须向审批机关报送拟设立公司的所在审批机关对因分立而新设公司签署的意见。五、法律后果公司分立作为一种法律行为，分立成功必然要引起一系列的法律后果，主要有：1、公司主体的变化涉及公司的解散、变更和新设。在解散分立形式中，原公司解散，新公司设立。在存续分立形式中，原公司存续，但主体因股东、注册资本等发生变化而必须进行变更，新公司设立。2、股东身份及持股额的变化由于公司的“一分为二”或“一分为多”，股东的身份也可能随之发生变化，即由原公司的股东变成了新公司的股东。就留在原公司的股东而言，虽然股东身份没有变化，但在原公司的持股份额却可能发生变化。由于公司分立一般要导致原公司规模的缩小，因此，随着股东和公司注册资本的减少，剩余股东对公司持股份额必然会有所增加。3、债权、债务的变化随着公司的分立，原公司承受的债权债务也将因分割而变化成为两个或两个以上公司的债权债务。六、税务分析1、公司分立不征收增值税公司分立实质是被分立企业股东将该企业的资产、负债转移至另一家企业，有别于被分立企业将该公司资产（存货、固定资产）转让给另一家企业的应征增值税行为。国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告（国家税务总局公告2011年第13号）规定：“纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人，不属于增值税的征税范围，其中涉及的货物转让，不征收增值税。2、公司分立不应征收营业税中华人民共和国营业税暂行条例及其实施细则：营业税的征收范围为在中华人民共和国境内有偿提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的行为。企业分立不属于该征税范围，其实质是被分立企业股东将该企业的资产、负债转移至另一家企业，有别于被分立企业将该公司资产（土地使用权、房屋建筑物）转让给另一家企业的应征营业税行为。国家税务总局关于转让企业产权不征收营业税问题的批复（国税函165号）规定：“根据中华人民共和国营业税暂行条例及其实施细则的规定，营业税的征收范围为有偿提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的行为。转让企业产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，其转让价格不仅仅是由资产价值决定的，与企业销售不动产、转让无形资产的行为完全不同。因此，转让企业产权的行为不属于营业税征收范围，不应征收营业税。”3.企业所得税的处理企业分立活动的企业所得税处理：一般性税务处理和特殊性税务处理a、 企业分立的一般性税务处理财税（2009）59号规定：企业分立，当事各方应按下列规定处理：（1）被分立企业对分立出去资产应按公允价值确认资产转让所得或损失；（2）分立企业应按公允价值确认接受资产的计税基础；（3）被分立企业继续存在时，其股东取得的对价应视同被分立企业分配进行处理；（4）被分立企业不再继续存在时，被分立企业及其股东都应按清算进行所得税处理；（5）企业分立相关企业的亏损不得相互结转弥补。 另外，国家税务总局关于发布企业重组业务企业所得税管理办法的公告（国家税务总局公告2010年第4号）第十四条规定：“企业发生分立，被分立企业不再继续存在，应按照财税60号文件规定进行清算。被分立企业在报送企业清算所得纳税申报表时，应附送以下资料：（一）企业分立的工商部门或其他政府部门的批准文件；（二）被分立企业全部资产的计税基础以及评估机构出具的资产评估报告；（三）企业债务处理或归属情况说明；（四）主管税务机关要求提供的其他资料证明。”第十五条规定：“企业分立，分立企业涉及享受税法第五十七条规定中就企业整体（即全部生产经营所得）享受的税收优惠过渡政策尚未期满的，仅就存续企业未享受完的税收优惠，按照财税59号文件第九条规定执行；注销的被分立企业未享受完的税收优惠，不再由存续企业承继；分立而新设的企业不得再承继或重新享受上述优惠。分立各方企业按照税法的税收优惠规定和税收优惠过渡政策中就企业有关生产经营项目的所得享受的税收优惠承继问题，按照实施条例第八十九条规定执行。b、 企业分立的特殊性税务处理根据财税（2009）59号的规定，如果分立满足以下几个条件，则可以使用特殊税务处理：（1）具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的；（2）企业分立后的连续12个月内不改变分立资产原来的实质性经营活动；（3）取得股权支付的原主要股东，在分立后连续12个月内，不得转让所取得的股权；（4）被分立企业所有股东按原持股比例取得分立企业的股权，分立企业和被分立企业均不改变原来的实质经营活动，且被分立企业股东在该企业分立发生时取得的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%。特殊税务处理方法如下：（1）分立企业接受被分立企业资产和负债的计税基础，以被分立企业的原有计税基础确定；（2）被分立企业已分立出去资产相应的所得税事项由分立企业承继；（3）被分立企业未超过法定弥补期限的亏损额可按分立资产占全部资产的比例进行分配，由分立企业继续弥补；（4）被分立企业的股东取得分立企业的股权（以下简称“新股”），如需部分或全部放弃原持有的被分立企业的股权（以下简称“旧股”），“新股”的计税基础应以放弃“旧股”的计税基础确定。如不需放弃“旧股”，则其取得“新股”的计税基础可从以下两种方法中选择确定：直接将“新股”的计税基础确定为零；或者以被分立企业分立出去的净资产占被分立企业全部净资产的比例先调减原持有的“旧股”的计税基础，再将调减的计税基础平均分配到“新股”上；（5）暂不确认有关资产的转让所得或损失的，其非股权支付仍应在交易当期确认相应的资产转让所得或损失，并调整相应资产的计税基础。非股权支付对应的资产转让所得或损失（被转让资产的公允价值被转让资产的计税基础）（非股权支付金额被转让资产的公允价值）另外，国家税务总局关于发布企业重组业务企业所得税管理办法的公告（国家税务总局公告2010年第4号）第二十七条规定：“企业发生分立，应准备以下资料：（一）当事方企业分立的总体情况说明，情况说明中应包括企业分立的商业目的；（二）企业分立的政府主管部门的批准文件；（三）被分立企业的净资产、各单项资产和负债账面价值和计税基础等相关资料；（四）证明重组符合特殊性税务处理条件的资料，包括分立后企业各股东取得股权支付比例情况、以及12个月内不改变资产原来的实质性经营活动、原主要股东不转让所取得股权的承诺书等；（五）工商部门认定的分立和被分立企业股东股权比例证明材料；分立后，分立和被分立企业工商营业执照复印件；分立和被分立企业分立业务账务处理复印件；（六）税务机关要求提供的其他资料证明。4、转增资本属于个人，需要征收个人所得税企业分立后，被分立企业存续的，其自然人股东取得的对价应当视为被分立企业的分配，在扣除投资成本后确认为所得，按“利息、股息、红利所得”项目计算征收个人所得税。5、不应征收土地增值税中华人民共和国土地增值税暂行条例规定：土地增值税的征收范围为转让国有土地使用权、地上的建筑物及其附着物并取得收入。企业分立涉及的土地所有权转移不属于土地增值税征税范围，并非被分立企业将土地转让给新成立企业，而是被分立企业的股东将该资产换股。6. 视主体变更情况或减免契税财政部国家税务总局关于企业事业单位改制重组契税政策的通知（财税【2012】4号）第四条规定，公司依照法律规定、合同约定分设为两个或两个以上与原公司投资主体相同的公司，对派生方、新设方承受原企业土地、房屋权属，免征契税。7、按规定贴花（印花税）财政部，国家税务总局关于企业改制过程中有关印花税政策的通知（财税【2003】183 号）规定，以合并或分立方式成立的新企业，其新启用的资金账簿记载的资金，凡原已贴花的部分可不再贴花，未贴花的部分和以后新增加的资金按规定贴花。七、公司分立的优缺点（一）优点1、和大多数公司紧缩技术一样，公司分立可以激发企业家的经营积极性。作为大公司的一部分，子公司通常患有“富贵综合症”；母公司会在它处于危难之时赶来救援，从而不需要它释放出所有的潜能。与此同时，作为大公司附庸的地位也会使子公司的雇员们感到压抑。与其他几种紧缩方式相比，分立对管理层的能力释放作用非常明显。从激励机制来分析，公司分立能够更好地把管理人员与股东的利益结合起来，因此可以降低代理成本。因为分立后，管理人员能够更好地集中于子公司的业务。此外，公司分立对管理人员的报酬也有影响，这也可以降低代理成本。就直接的报酬而言，分立出来的公司管理人员可以通过签订协议，使其报酬的高低直接与该业务单位的股票价格相联系，而不是与母公司的股票价格相联系，从而对他们可以起到激励作用。母公司和子公司的管理人员也都相信，他们现在可以更直接地影响到公司的绩效，因此，诸如股票期权等报酬协议能够对他们产生更大的激励作用。就间接利益而言，他们比在一个较大公司的一个部门工作时有了更大的自主权和责任，也因此可以得到更高的经济收入。2、上市公司在宣布实施公司分立计划后，二级市场对此消息的反应一般较好，该公司的股价在消息宣布后会有一定幅度的上扬。这也反映出投资者对“主业清晰”(pure-play)公司的偏好。许多投资者对专注于某一行业发展的公司比较看好，因为这些公司的业务结构比较单纯因而比较容易估算出其真实价值。从另一个角度看，这种偏好也反映出不少投资者对曾经非常红火的大规模混合兼并行为非常反感。实质上，投资者越来越偏好于主业突出的公司也与股票二级市场效率低下有很大关系，信息传递的不充分性和不及时性使得投资者在评估拥有多种业务的上市公司的合理价值时遇到许多障碍。投资者希望重新认识被拆出资产的真实价值(这些子公司的市场价值要大大高于其帐面价值)。特别地，一些拥有楼宇物业的子公司的资产价值容易被低估从而容易成为公司分立的首选目标。美国纽约大学的丹帕尔蒙(Dan Palmon)和李塞德勒(Lee Seidler)这样分析：“在公司资产负债表上这些子公司的资产的帐面历史成本是不断减少的，但它们的价值通常高于其帐面成本。母公司的价值也因此被低估。这会使投资者对公司管理层的能力产生理解误差，从而使该公司的股价被压制。”1983年美国学者黑特(Hiteowers)和罗杰斯(Rogers)曾做过一个很有趣的调查。调查结果显示：六家房地产公司宣布把其下属一些房地产公司的资产分立掉，在两天内其股价平均上涨0.3%，-实际上可以说市场对此消息没有反应。但另一组20家工业企业宣布分立其房地产公司时，在两天内股价平均涨幅高达9.1%。这反映出投资者已经学会把被分立公司的业务放在其母公司整体业务结构中进行考察，只有被分立资产与母公司整体业务结构不相融合时这种分立才具有一定的价值和吸引力。3、 公司分立与资产剥离等紧缩方式相比有一个明显的优点，即税收优惠。公司分立对公司和股东都是免税的，而资产剥离则可能带来巨大的税收负担。公司在资产剥离中得到的任何收益都要纳税，如果这笔钱再以股利的形式发给股东，还要继续纳税。这一点我将在下面重点讨论。4、 公司分立还能让股东保留他在公司的股份。因此，公司在未来的任何发展都能使股东获利。经验数据表明，被放弃的子公司和母公司在公司分立以后的几年内通常会在业绩上超过市场整体水平。如果子公司因为包含在企业集团内部而被低估了价值，或者市场预期在公司分立之后将出现收购报价，这种趋势就更为明显。5、 在公司分立前先进行分拆上市也具有几个额外的优点。首先，出售子公司的股票可以获得现金。根据税法，如果出售的股票低于总量的20%，母公司还可以得到免税的好处。此外，出售子公司的股票能够形成一个交易市场，这对于规模较大的公司分立活动具有重要意义。AT&T公司在1996年放弃朗讯公司时把这种技巧发挥得淋漓尽致。由于预期市场资本价值超过170亿美元，分离后的郎讯公司将成为美国的巨人公司之一。如果把它的股票分发给股东，股票价格的暂时下跌将是无法避免的。为防止出现这种结果，AT&T公司组织了当时美国历史上规模最大的一次IPO活动，把其中18%的股份出售给公众。等它把其余的股份分发给股东时，前次发售的股票已在市场上交易几个月了。活跃的交易市场、全面的研究工作以及事后的支持行动使公司分立带来的负面冲击降到了最低水平。当然，如果人们对随后进行的公司分立行动早有预期，前次发售的股票将贬值，从而抵消掉这种方法所带来的好处。6、采用换股分立方法进行公司分立也能减轻股票价格的压力。股东在交换他们的股票时具有选择权，因此不太可能在交换后立即出售。在这种方法实施之前也可以先采用股份分拆上市的方法，它的优点是可以为子公司创造出一个交易价值，后者又能与公司价值进行比较，从而确定出交换比率。从母公司的角度看，这种做法还可以提高每股收益，因为它与股份回购在这方面的作用类似，减少了母公司流通股票的数量。7、分立有时也是一种反收购的手段。当一个公司的下属子公司被收购方看中，收购方要收购整个企业时，母公司通过把该子公司分立出去就可以避免被整体收购的恶运。（二）缺点公司分立只不过是一种资产契约的转移，这或许是它最常受到的指责。除非管理方面的改进也同步实现，它不会明显增加股东的价值。这个基本事实在AT&T公司和ITT公司身上都有所体现：它们最近都完成了引人注目的公司分立活动，但是仍然不断遇到麻烦。公司分立可能是公司变革的催化剂，但其本身并不能使经营业绩得到根本的改进。公司分立的另一个缺点是它能使规模带来的成本节约随之消失。被放弃的公司需要设置额外的管理职务，可能还会面对比以前更高的资本成本。类似地，母公司也可能要面对不必要的成本，如果不发生变动，同样的管理人员所管理的公司已经缩小。即使在