劳动合同法专题讲座.ppt

徐信贵博士 律师中共重庆市委党校副教授重庆大学宪政研究中心研究员 劳动合同法专题讲座 一 劳动合同法总论 一 劳动合同法的立法背景与主要内容1 立法背景 中华人民共和国劳动合同法 下简称 劳动合同法 从2005年12月24日通过全国人大常委会一读审议 在网上公布草案向社会征求修改意见以来 经历了 一年半 四读后 于2007年6月29日 由十届全国人大常委会第二十八次会议审议通过 由中华人民共和国国家主席胡锦涛签发颁布 自2008年1月1日起施行 实施劳动合同制度存在四大问题 问题一 劳动合同签约率特别低 如建筑业20 左右 特别是无固定期限合同签约率特别低 是社会埋下的一个不和谐因素 问题二 低端劳动者的权利受侵犯问题非常多 劳动维权成本高 而用人单位违法成本低 问题三 劳动者流动性大 权利救济渠道不畅通 劳动关系不稳定 问题四 现在工会在维权上遇到挑战 劳动合同法出台后的社会反响 注意的一种说法 劳动合同法被称为新劳动法 2 主要内容共8章98条第一章总则第二章劳动合同的订立第三章劳动合同的履行和变更第四章劳动合同的解除和终止第五章特别规定第六章监督检查第七章法律责任第八章附则 二 劳动的含义劳动合同法所涉及的 劳动 在字义上具有很普通的含义 也是人们在日常生活中经常使用的 但在劳动合同法的范畴内是有其特定的 不同于一般意义上的含义的 劳动合同法意义上的 劳动 在 劳动 的一般意义上具有其新的内涵 正是由于法律设定在 劳动 上的条件 使 劳动 在劳动合同法中具有了不同于其在一般意义上的含义 劳动 的基本要件包括 1 基于法定义务 区别于一般意义上的助人为乐式的劳动 2 基于劳动合同关系 区别于夫妻关系和亲子关系之劳动 3 有报酬的 区别于基于道德范畴的义务劳动 4 为职业的 以此作为谋生的方式 区别于学生实习等非职业性劳动 三 立法宗旨与适用范围1 立法宗旨 1 完善劳动合同制度 明确劳动合同双方当事人的权利和义务 2 保护劳动者的合法权益 3 构建和发展和谐稳定的劳动关系2 适用范围中华人民共和国境内的企业 个体经济组织 民办非企业单位等组织 以下称用人单位 与劳动者建立劳动关系 订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同 适用本法 国家机关 事业单位 社会团体和与其建立劳动关系的劳动者 订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同 依照本法执行 四 用人单位用人单位是指中华人民共和国境内的企业 个体经济组织 民办非企业单位 国家机关 事业单位 社会团体 居民委员会以及依法成立的会计师事务所 律师事务所等合伙组织和基金会 劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构 依法取得营业执照或者登记证书的 可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同 未依法取得营业执照或者登记证书的 受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同 也就是说 未依法取得营业执照或者登记证书的 不属于劳动合同法所称的用人单位 自然人 家庭和农村承包经营户不属于用人单位 思考 个体工商户是不是用人单位 二 劳动合同的订立 一 订立原则订立劳动合同 应当遵循合法 公平 平等自愿 协商一致 诚实信用的原则 用人单位招用劳动者时 应当如实告知劳动者工作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 案例 2011年6月 小龙女到武当贸易有限公司应聘 面试时 几个面试官问了7 8个问题 小龙女对答如流 小龙女看面试官好像很满意 就想了解一下公司的业务情况 办公条件以及工资待遇等情况 其中一个男面试官回答说 这些你现在还不需要了解 另外我还有几个问题想问你 你结婚没有 你赞成婚外性行为吗 今后如果客户对你提出性要求 你选择合作还是拒绝 面对不断的发问和男考官那咄咄逼人的眼光 小龙女只好搪塞应付了事 对小龙女的回答 男考官显然不满意 意犹未尽的他居然拿起手中的尺子站起来 欲给小龙女测量 三围 小龙女实在无法忍受 抓起背包 气愤地冲出办公室 请问该面试过程是否存在违法情况 二 书面劳动合同制度建立劳动关系 应当订立书面劳动合同 已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向劳动者每月支付二倍的工资 用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同 与劳动者约定的劳动报酬不明确的 新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行 没有集体合同或者集体合同未规定的 实行同工同酬 三 劳动合同的类别1 集体劳动合同 简称 集体合同 职工一方与用人单位通过平等协商 可以就涉及全体职工切身利益的重大事项 书面 订立集体合同 1 综合集体合同 劳动报酬 工作时间 休息休假 劳动安全卫生 保险福利等事项 2 专项集体合同 安全卫生 女职工保护 工资调整机制等某项 2 个人劳动合同 简称 劳动合同 1 固定期限劳动合同 无固定期限劳动合同 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 2 全日制工劳动合同 书面订立 与非全日制工劳动合同 可以口头订立 非全日制工是指以小时计酬为主 劳动者在同一单位一般平均每日工作不超过4小时 每周工作时间累计不超过24小时的用工形式 无固定期限劳动合同的订立条件 主动权在劳动者手上 用人单位与劳动者协商一致 可以订立无固定期限劳动合同有下列情形之一 劳动者提出或者同意续订 订立劳动合同 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 应当订立无固定期限劳动合同 1 劳动者在该用人单位连续工作满10年的 2 用人单位初次实行劳动合同制度或者企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的 3 连续订立二次固定期限劳动合同 且劳动者没有本法第39条 第40条第1 2项规定情形 续订劳动合同的 4 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 用人单位未签订的法律责任 自应当订立无固定期限劳动合同之日起 按月支付2倍工资 四 劳动合同的内容1 劳动合同应当具备条款 1 用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 2 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 3 劳动合同期限 4 工作内容和工作地点 5 工作时间和休息休假 6 劳动报酬 7 社会保险 8 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 9 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 劳动合同除前款规定的必备条款外 用人单位与劳动者可以约定试用期 培训 保守秘密 补充保险和福利待遇等其他事项 约定不明及其处理劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确 引发争议的 用人单位与劳动者可以重新协商 协商不成的 适用集体合同规定 没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的 实行同工同酬 没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的 适用国家有关规定 3 试用期劳动合同期限三个月以上不满一年的 试用期不得超过一个月 劳动合同期限一年以上不满三年的 试用期不得超过二个月 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 试用期不得超过六个月 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的 不得约定试用期 试用期包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该期限为劳动合同期限 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或劳动合同约定工资的80 用人单位在试用期解除劳动合同的 应当向劳动者说明理由 劳动者在试用期内提前三日通知用人单位 可以解除劳动合同 五 无效劳动合同 劳动合同法 第二十六 二十八 八十八条 新规定更详尽完善 无效或部份无效劳动合同有争议的 由劳动仲裁机构或者法院确认 部份条款无效 不影响其他有效部份效力 单位对无效合同应参照同单位相同岗位或相近岗位工资额支付报酬 造成合同无效过错方应承担损害赔偿责任 三 劳动合同解除或终止 劳动合同法 第三十六 四十五条 五十条 规定条款更完善和详备1 用人单位与劳动者协商一致 可以解除劳动合同 第三十六条 2 解除或者终止劳动合同 用人单位应出具 解除或终止劳动合同证明 15日内办理档案和社会保险转移手续 第五十条 3 解除或者终止劳动合同办结工作交接时 用人单位应依照本法有关规定支付经济补偿 第五十条 4 解除或者终止的劳动合同文本 用人单位至少保存2年备查 第五十条 一 单位可随时解除劳动合同情形 劳动者有下列情形 用人单位可以解除劳动合同1 试用期证明不符合录用条件 2 严重违反规章制度 3 严重失职 营私舞弊 造成重大损害 4 与其他单位建立劳动关系而严重影响完成本身工作任务 单位提出拒不改 5 以欺诈 胁迫手段致使劳动合同无效 6 被依法追究刑事责任 本条情形解除劳动合同的 用人单位可不支付经济补偿金 对2 6项有造成单位经济损失情形的 并可依法追究劳动者的经济赔偿责任 二 单位提前30日书面通知解除劳动合同情形 劳动者有下列情形 用人单位提前通知或者额外支付一个月工资 代通知金 解除劳动合同1 患病或者非因工负伤 在规定医疗期满后不能从事原工作 又不能从事单位另行安排工作2 不胜任工作 经培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作 3 客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行 且双方协商未能达成变更协议 此情形解除劳动合同的 用人单位需支付经济补偿金 因第1项原因解除的 还需按国家规定支付医疗补助费 用人单位提出解除的处理程序 第四十三条规定 1 用人单位单方解除劳动合同 应当事先将理由通知工会 2 单位违反法律 法规或者合同约定的 工会有权要求纠正 3 单位应当研究工会意见 并将处理结果书面通知工会 三 单位不得解除劳动合同情形 以非劳动者同意 有下列情形 用人单位不得解除劳动合同1 职业危害工种未进行离岗职业健康检查 或者疑拟职业病在诊断或医学观察期间 2 在本单位患职业病或者因工负伤 并被确认丧失 部分丧失劳动能力 3 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内 4 女职工在孕期 产期 哺乳期 5 在本单位连续工作满15年 且距法定退休年龄不足5年 6 法律 行政法规规定的其他情形 说明 不得解除是不得依据下二种情况而解除劳动合同 1 不得依据 劳动合同法 第四十条所列的 用人单位可提前30日书面通知解除劳动合同 情况而解除 2 不得依据 劳动合同法 第四十一条所列的 经济裁员 情况而解除 四 劳动者可解除劳动合同情形 用人单位有下列情形之一 劳动者可随时通知解除劳动合同1 未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件 2 未及时足额支付劳动报酬 3 未依法为劳动者缴纳社会保险费 4 规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益 5 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形 用人单位有下列情形之一 劳动者可随时无须通知解除劳动合同1 以暴力 威胁或者非法限制人身自由 强迫劳动 2 用人单位违章指挥 强令冒险作业 危及劳动者人身安全 劳动者可提前通知而解除劳动合同的二种情况 第三十七条 1 提前30日以书面形式通知用人单位 2 试用期内提前3日通知用人单位 经济补偿支付 前二种情形解除劳动合同 单位需支付经济补偿金 第三种可以不支付经济补偿金 五 劳动合同终止情形 有下列情形之一 劳动合同终止1 劳动合同期满 2 劳动者开始依法获得基本养老保险待遇 3 劳动者死亡 或者被法院宣告死亡或宣告失踪 4 单位被依法宣告破产 5 单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销或者单位决定提前解散 6 法律 行政法规规定的其他情形 按1 4 5项终止劳动合同 单位需支付经济补偿金 劳动者不能空手走 不得终止劳动合同的情况 1 除个人严重过失或达到法定退休年龄外 单位工会主席和委员在任期内 2 劳动者在医疗期 孕期 产期和哺乳期内 3 在疑拟职业病诊断或者医学观察期内 以及未对职业危害工种离职前没进行健康检查的人员 4 在本单位连续工作满15年 且距法定退休年龄不足5年 六 经济裁员情形 用人单位需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占职工总人数10 以上的 应提前30日向工会或者全体职工说明 听取意见 裁减人员方案经报劳动行政部门后 可以裁员 解除劳动合同 裁员后6个月内重新招用人员的 应当通知被裁减的人员 在同等条件下优先招用被裁减人员 1 有下列情形之一可裁员 1 依照企业破产法规定进行重整 2 生产经营发生严重困难 3 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合同后仍需裁减人员 2 裁员时应当优先留用下列人员 1 有较长固定期限劳动合同的人员 2 订立了无固定期限劳动合同的人员 3 家庭无其他就业人员 有需要抚养老人或未成年人的人员 单位法律责任 应按相关规定支付经济补偿金和一次性缴付社保金 七 经济补偿金问题 1 有下列情形之一的 用人单位应当向劳动者支付经济补偿 1 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的 2 用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的 3 用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的 4 用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的 5 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同 劳动者不同意续订的情形外 依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的 6 依照本法第四十四条第四项 第五项规定终止劳动合同的 7 法律 行政法规规定的其他情形 2 经济补偿金的标准 例 5年3个月2000元 月的经济补偿金 2000 元 月 5 5 个月 11000元15年7个月5000元 月的经济补偿金 960 元 月 3倍 12 个月 34560元 四 劳务派遣 劳务派遣范围 临时性 辅助性或者替代性的岗位 依 公司法 设立 注册资本不得少于