有限责任公司章程之法律属性研究.doc

中文摘要公司是自治企业，公司依靠公司章程实现自治，公司章程是公司必备的法律文件，也是公司重要的法律文件之一。公司章程对公司的名称、性质、宗旨、经营范围、注册资本、组织机构及活动方式、股东出资等事项作出明确规定，对公司、股东、董事、监事和公司高级管理人员具有约束力，对外具有公示作用，在公司的设立、存续和解散清算过程中发挥着重要作用；同时，公司章程也是国家对公司进行管理的重要途径之一。因此，公司章程在公司法律制度中具有重要的作用。正因为公司章程在公司法律制度中有重要作用，世界各国在立法上都将公司章程制度写入公司法，从而构成公司法律规范的一个重要内容。我国也不例外，尤其是2005年10月27日修改通过的公司法，极大地丰富和完善了公司章程制度。公司章程本身的内容和性质已经不仅仅是它自身的问题，而是涉及到公司法律规范与公司章程的关系，公司章程与当事人意思自治的关系，甚至关联到法律规定与当事人意思自治在公司法领域中的表现。但是现实中对公司章程认识不一：世界各国法律制度的背景不同，对公司章程制度的认识也不同，在经济发达国家，社会对公司章程制度的意识强烈，尤其是英美法系的发达国家，将公司章程视为契约，直接关系至当事人的利益，体现当事人的意思自治，对公司章程重视程度可见一斑。然而在我国，总体上社会对公司章程不重视，在理论上，对公司章程制度的研究不深入，在实践中，设立公司时若不是因为法律规定必须要提交公司章程的话，股东很少会去制定公司章程，在设立有限责任公司时表现得更为突出；在司法领域，对公司章程的认识，存在分歧，认识不统一，以致出现不同审制机关对同一类案件作出截然相反判决的尴尬局面。基于以上情况，笔者认为有必要对公司章程制度进行研究，以引起社会对公司章程制度的重视。然而，公司章程的法律属性是公司章程制度中的重中之重，也是最难把握的。对公司章程的性质有了明朗的认识后，笔者认为，公司章程制度的其他方面只是技术上的处理问题，是容易把握的。因此，本文以有限责任公司章程的法律属性为中心展开讨论研究。本文主要运用法解释学、实证分析和比较法学等研究方法，对公司章程的法律属性进行研究，通过对公司章程一般原理的解释、对公司章程制度的定位与价值分析，结合我国司法实践中出现的实证，得出公司章程性质的正确定位的结论。本文在结构上，除了引言和结语外，正文分为四个部分。第一部分是“有限责任公司章程之一般原理”，阐述了有限责任公司章程的概念、法律特征和主要内容；第二部分是“有限责任公司章程之制度定位与价值分析”，对公司章程制度在公司设立、存续和解散清算过程中如何进行定位和价值的体现进行分析；第三部分是“有限责任公司章程之实证分析”，对我国司法实践中的两个案例进行比较分析，并就国外的相关立法进行介绍，并指出我国公司法律涉及相关内容存在的问题；第四部分是“有限责任公司章程之正确定位”，通过两大法系对有限责任公司章程性质不同理念的分析，并比较分析了有限责任公司章程与合同、公司法以及设立协议、股东协议之间的关系，明确了对公司章程性质的统一认识。关键词：公司章程 公司法 法律属性AbstractCompany is a self-governing enterprise. It realizes the self-government by the articles of association which is the essential and one of the important legal documents of the company. The articles of association specify the companys name, nature, aim, scope of business, registered capital, organization and ways of activity, method of capital contributions by the shareholder, etc. and shall have binding force on the company, its shareholders, directors, supervisors and senior managers. Furthermore, they play an important role in the process of the companys establishment, continued existence and dissolution and liquidation with the public characteristics. Meanwhile, the articles of association are important for the state to regulate the company. Thus, the articles of association are essential in the company legal system.Because of the importance of the articles of association in the company legal system, the countries all over the world stipulate the system of the articles of association in their company law as an essential part of the companys regulations. Our country is no exception. The new amendment of the Company Law adopted on October 27, 2005, greatly enriched and perfected the system of the articles of association. The contents and nature of the articles of association are not only a problem per se, but relate to the relationship between the company regulations and the articles of association, between the articles of association and the autonomy of the parties and even between the company regulations and the autonomy of the parties in the area of the company law. However, there is no common understanding of the articles of association in reality. Because of the different background of legal systems, there are different understandings of the system of the articles of association. In the developed countries, the society has a strong sense of the system of the articles of association. Especially in the developed countries of common law system, the articles of association are treated as contracts which are directly related to the interests of the parties and reflect the autonomy of the parties. We may see the degree of attention paid to the articles of association therefrom. However, in our country, the society does not attach importance to the articles of association in general. Theoretically, the research on the system of the articles of association is not in depth. In practice, seldom would the shareholders stipulate the articles of association if there were no mandatory regulation of providing the articles of association when establishing a company. The problem is more prominent in establishing the company of limited liability. In the judicial area, there are divergences in the understanding of the articles of association so that the different judicial authorities may make contradictory verdicts of the same kind of disputes which is very embarrassing.Based on the above mentioned, the author think it necessary to conduct a study on the system of the articles of association to arouse the societys attention. However, the legal nature of the articles of association is the most important and difficult issue of the system of the articles of association. The author thinks that with a clear understanding of the nature of the articles of association, the other aspects of the articles of association are easy to tackle with technically. Thus, the essay conducts discussions from focusing on the nature of the articles of association of the limited company.The essay adopts the research methods such as law hermeneutic, positivism and comparative method to conduct the study of the nature of the articles of association. Combined with the demonstration of the judicial practices in our country, the essay comes to the right conclusion of the nature of the articles of association based on the interpretation of the general theory of the articles of association and analysis of the orientation and value of the system of the articles of association.The essay is divided into four parts apart from the preface and conclusion. The first part is about the general theory of the articles of association of the limited company and expounds the definition, legal characteristics and main contents of them. The second part is about the orientation and value analysis of the system of companys establishment, continued existence and dissolution and liquidation and analyze the orientation and value of the articles of association in the companys establishment, continued existence and dissolution and liquidation. The third part is about the positive analysis of the articles of association of the limited company and makes a comparative analysis of two cases in the judicial practices of our country. Furthermore, it introduces the relevant legislation of the foreign countries and points out the deficiencies in our company law. The last part is about the right orientation of the articles of association of the limited company. This part analyzes the different understandings of the articles of association of the limited company in the two legal systems and make a comparative analysis of the relationship between the articles of association of the limited company and contract，company law, agreement of establishment and agreement of shareholders to make clear the common understanding of the nature of the articles of association of the limited company.Key Words：Articles of Association，Company Law，Attribute of Law目 录中文摘要 英文摘要引 言1一、有限责任公司章程之一般原理2（一）有限责任公司章程的概念2（二）有限责任公司章程的法律特征3（三）有限责任公司章程的主要内容5二、有限责任公司章程之制度定位与价值分析7（一）在公司设立过程中的章程制度与价值7（二）在公司存续期间的章程制度与价值81、有限责任公司章程对内的契约性和规范性82、有限责任公司章程对外的公信力9（三）在公司解散清算阶段的章程制度与价值9三、有限责任公司章程之实证分析10（一）我国的司法实践：两个案例的比较分析10（二）国外有关的立法规定13（三）我国公司法中有关股东修改有限责任公司章程之存在问题14四、有限责任公司章程之正确定位15（一）两大法系国家对有限责任公司章程性质的不同理念151、 英美法系国家之理念：契约说152、 大陆法系国家之理念：自治法规说16（二）有限责任公司章程不应该视为合同：兼评公司章程契约说19（三）有限责任公司章程在公司法上的正确定位22（四）有限责任公司章程与设立协议、股东协议的关系25五、结 语32六、参考文献33后 记引 言随着社会经济的不断发展，各国经济交往日趋频繁。公司作为商事活动的主体，越来越受到各国投资者的首选。投资者通过设立公司，在市场经济中，让公司独立地发挥作用，为投资者获取最大的利润。公司制度的普遍发展始自于1807年法国的股份公司法。此后，1892年德国为了适应中小企业的经营需要，融人合与资合为一体，首创有限责任公司法，使得公司制度更趋完善。公司的活动离不开公司法律制度的约束。虽然公司法赋予公司具有独立的法人人格，但公司的活动必须在公司法律规范和公司章程约束下进行，在公司法律规范和公司章程无禁止性规定的情况下，公司可以充分发挥商事活动的意思自治原则。世界各国无一例外地在公司法律制度中对公司章程制度作出安排，以规范公司的行为。虽然在公司法领域中，公司法的一些原理、原则得到世界各国的认同，然而，由于经济制度、文化传统、法律派系等的区别，使得各国在制定公司法律规范时，产生了不同的认识，甚至是冲突。其中，涉及公司章程制度的认识和理解，尤为突出。在我国，自1904年清政府颁行中国历史上第一部公司法大清公司律至今，其百年的发展史堪与民法发展史相媲美，然较之于已深入人心和日渐繁荣昌盛的民法制度和民法学而言，我国公司制度的引述无疑是逊色的，它既未占民众的心理市场，也无值得彪炳的学术成果。对公司制度中的公司章程制度无疑是雪上加霜。理论研究上，学者们对公司章程或是不感兴趣，或是由于难度大而未深入研究，因而国内有关公司章程制度的论著甚少；在法律实务中，设立公司时也未对公司章程引起足够的重视，我们看到的章程大多是互相抄袭，高度雷同，仅仅只是为了设立公司登记之需要，而且根本不考虑自己公司的特点，除了重复公司法已规定的内容外，并没有多少更为细致的、可操作的规定。值得可喜的是，近年来已有学者关注和研究公司章程制度，在立法上，为了与世界接轨，国家立法机关在公司章程制度方面有新的突破。然而对于公司章程之法律属性，理论上和实践中仍然把握不准。有鉴于此，本文将公司章程制度中最难把握的“法律属性”作为研究重点，试图对公司章程制度作更多的认识，同时，也是希望更多的有识之士关注和参与公司章程制度的研究，以利于全面地认识、理解和运用公司章程。一、有限责任公司章程之一般原理公司按照股东对公司债务所负责任不同，分为无限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司和有限责任公司；在我国公司法上规定的公司是指“依照本法在中国境内设定的有限责任公司和股份有限公司”。本文主要讨论有限责任公司章程之法律属性，下文若未加特别说明，公司章程是指有限责任公司章程。（一）有限责任公司章程的概念有限责任公司作为一种类型的公司，在各种类型公司中出现较晚，相应地对其章程制度和概念没有形成统一的结论。不同国家的公司法对公司章程有不同的制度规定。在英美法系国家，公司章程性文件由两部分构成：公司组织大纲和公司章程细则。 公司组织大纲在英国称Memorandum of Association，美国称Certificate of Incorporation；公司章程细则在英国称Articles of Association，美国称By-laws。英国法所谓的章程相当于美国和其他国家的管理细则，而英国法所谓的设立大纲相当于其他国家的公司章程。张民安：“公司设立制度研究”，王保树主编：商事法论集第7卷，法律出版社2002年12月第1版，第77页。公司组织大纲，是规定公司对外关系的法律文件，被称为公司的“外部宪章”（External Constitution），其内容是法定的， 有些具有强制性，主要规定公司的基本权限、行为能力范围及法律地位；公司章程细则，是用以规范公司内部事务，被称为公司的“内部宪章”（Internal Constitution），主要规定公司与股东的关系，规定公司的机构、人员和业务活动规章等，并被视为公司与股东及股东之间的合同（contract）。美国各州公司法大都不要求“内部宪章”提交州务卿备案，但英国公司法则要求保证责任有限公司和无限公司将“外部宪章”和“内部宪章”一并提交公司注册署登记，股份责任有限公司不必附交“内部宪章”。 单学：公司章程制度若干法律问题探析，载于中国知网（）“博硕士论文”栏，2003年硕士论文，第2页。大陆法系国家在立法上只规定了公司章程，没有将公司章程进一步加以分类，因而其公司章程包括的内容比较广泛，含有一些内部管理规则。需要说明的是，在德国，有限责任公司章程被称之为“公司合同”，反映的是章程内容，只是称呼上不同而已。不同国家和地区的立法和学者对公司章程的概念有不同的界定。加拿大商业公司法第2条第1款规定：“章程是指初始或经重述公司注册章程、修正章程、新设合并章程、解散章程、恢复章程、以及以上文件的任何修正。” 蔡文海：加拿大重要商业公司法和证券法M，中国对外经济贸易出版社1999年版，第1页。该国公司法从公司章程的不同种类出发进行定义。日本学者未永敏和认为，公司章程包含着两层意义：其一是章程的实质性意义，是有关公司组织及运行的基本规则；其二是章程的形式性意义，是以书面方式记载公司的基本规则。也就是说，设定公司时应该从实质性意义上规定章程，并从形式意义上记载于书面。 日末永敏和：现代日本公司法，金洪玉译，法律出版社2000年版，第39页。日本学者从公司章程的实质意义和形式意义上进行界定，揭示公司章程的内涵。我国台湾地区学者刘清波认为，“社团之章程为社团之宪章，系社团组织与实现其目的之准则。” 刘清波：民法概论，台湾开明书店，1979年版，第58页。我国台湾学者是从公司章程的实质意义上对公司章程作出界定。我国立法对公司章程的概念没有作出明确规定，学者们对公司章程概念多从章程所规定的内容的角度进行界定。江平教授认为“公司章程是公司依法约定公司内外部法律关系、确定公司内部管理体制和股东基本权利义务的法律文件”； 江平：中国公司法原理与实务，科学普及出版社，1994年版，第156页。张民安认为“公司章程是指对公司的组织、营运、解散、公司名称、目的、组织机构以及股东和董事的权利和义务等内容作出明确、肯定和具体规定的公共性质的法律文件”； 张民安：“公司设立制度研究”，王保树主编：商事法论集第7卷，法律出版社2002年12月第1版，第76页。范健教授认为“公司章程是指公司所必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内外事务的基本法律文件。” 范健、蒋大兴：公司法论（上卷），南京大学出版社1997年版，第216页。本文认为，仅从公司章程内容角度对其概念进行界定，具有一定的局限性。本文试从公司章程的内容出发，结合公司章程的制定、作用、效力，对公司章程作出定义：有限责任公司章程是指由发起股东共同制定，对公司名称、宗旨、经营范围、注册资本、组织机构及其活动方式、股东出资等事项作出规定，对公司及股东、董事、监事和高级管理人员具有约束力、对外具有公示作用的公司必备法律文件。（二）有限责任公司章程之法律特征公司章程相对于公司其他法律文件（如股东协议、股东会议记录、公司财务会计报告等）而言，具有以下法律特征：1、法定性。各国公司法均要求设立公司必须提供相应的公司章程，这是法律直接规定公司章程是公司设立的必备法律文件。如日本有限公司法第5条第1款规定，“有限公司在成立时必须制定章程”。我国公司法第十一条规定“设立公司必须依照本法制定公司章程”，第十九条第（三）项规定“设立有限责任公司，应当其备下列条件（三）股东共同制定公司章程”。从不同国家的公司法上有关公司章程的规定可以看出，公司章程的法定性除其是公司的必备法律文件之外，还表现为：（1）其内容的法定性。公司章程的内容涉及公司设立、存续、治理和解散的过程中的重大事项，立法上对公司章程必须记载事项和任意记载事项作出明确规定，不得更改和遗漏，是国家法律强制性的要求；（2）其制定和变更程序的法定性。各国公司法都规定，公司章程内容一经确定，非因法定事由并且非经法定程序，不得更改。我国公司法规定，修改公司章程只有股东会才有权行使，并且要经代表三分之二以上表决权的股东通过。2、公开性。有限责任公司章程是有限责任公司对外公示的法律文件之一。有限责任公司章程对外公开有区别于股份有限公司：股份有限公司章程对外公开是直接的，是法律直接规定的。 中华人民共和国公司法第一百零一条规定：“股份有限公司应当将公司章程股东名册、股东大会会议记录、财务会计报告置备于本公司。”而有限责任公司章程对外公开是间接的。其公开性，不仅是指向投资股东公开，而且向包括公司债权人在内的社会公众公开。公司章程公开，是基于以下几点考虑：（1）投资股东行使知情权、监督权的要求。有限责任公司股东以其出资额为限对公司承担责任，股东向公司出资后就失去了对这部分财产的直接支配权，故股东应当对出资的去向及公司的经营状况有权了解和监督，以获得出资的回报。（2）债权人维护自身合法权益的要求。公司债权人通过公司章程了解公司的出资、股东和公司结构等情况，了解公司的财产状况和信誉能力，以便更好地行使其债权。（3）以潜在投资者为主的社会公众决定是否投资的要求。社会潜在的投资者通过向有关机关了解公司的章程内容， 中华人民共和国公司登记管理条例第四十七条规定，“公司登记机关应当将核准登记的公司登记事项记载于公司登记薄上，供社会公众查阅、复制。”以便决定是否向公司投资。3、真实性。公司章程记载的内容必须是与客观事实相符的。公司章程记载内容真实与否，会影响到股东、经营者、债权人及社会的利益。各国公司法律规范对公司章程的真实性以及违反该要求的法律后果均有规定。各国均不允许公司章程进行虚假记载，否则对此有不同的处理方式： 刘志文：“论公司章程”，梁慧星主编：民商法论从第6卷，法律出版社1997年4月第1版，第200-201页。（1）拒绝登记， 如德国有限责任公司法第9c条规定：“如果公司没有按照规定设立和申报，法院得拒绝登记。如果实物出资估价过高，也适用此规定。”这主要适用于公司申请设立之时，若公司章程记载事项与实际不符，则不得登记；（2）承担责任，德国有限责任公司法第9a条规定：“如果为设立公司之目的作虚假说明，由股东和公司的业务执行人作为连带债务人缴付亏空的出资”是指公司成立后发现章程记载有虚假内容，责任人应对此承担连带赔偿责任；（3）罚款处罚， 如我国台湾地区公司法第101条规定，公司负责人不备置章程于本公司者，各科1000元以下罚金，其所备章程有虚伪记载时，各科4000元以下罚金。这一点是比承担责任更为严厉的处理，责任人不仅承担相应的责任，而且要受国家机关的处罚。但有一点是相同的，即是在公司设立以后发生的处理方式，公司章程虚假，并不必然地导致章程无效，不导致公司的登记无效。我国公司法对章程记载事项的真实性，特别在“注册资本”和“股东出资”方面，要求更为严格。我国公司法第二十五条、第二十八条、第二百零六条和第二百零八条对在公司章程中的虚假记载规定了相应的民事、行政和刑事责任。我国公司法比外国在章程记载的真实性立法上具有严密的科学性。抓住其中最易进行虚假记载的事项作出全面规定，具有很强的针对性。 刘志文：“论公司章程”，梁慧星主编：民商法论从第6卷，法律出版社1997年4月第1版，第202页。（三）有限责任公司章程的主要内容公司章程内容是指公司章程载明的事项。公司章程法定性的法律特征决定了公司章程内容必须合法。世界各国在立法上都对公司章程内容作了具体规定。尽管世界各国立法例存在较大差异，但对公司章程应当载明事项的要求，是基本一致的。根据法律是否对公司章程内容应载明的事项作出规定，公司章程内容理论上可以分为必要记载事项和任意记载事项两大类，而必要记载事项还可以细分为绝对必要记载事项和相对必要记载事项。所谓绝对必要记载事项，是指公司章程记载有关公司最为重要的、不可缺少的内容，遗漏其中一项均有可能导致公司设立无效。 刘志文：“论公司章程”，梁慧星主编：民商法论从第6卷，法律出版社1997年4月第1版，第207页。一般认为，公司章程绝对必要记载事项多为公司的共性问题，涉及公司根本性质的重大事项，如公司的名称、住所、宗旨、注册资本、原始股东的姓名和地址。例如，英国公司法第2条第4款规定，公司章程必须包括以下条款：（1）公司名称；（2）公司注册营业处；（3）公司宗旨；（4）财产责任；（5）注册资本；（6）合作内容（包括章程签署人组建公司的意愿、各自认购的股份数额等）。 刘坤：公司章程法律制度研究，载于中国知网（）“博硕士论文”栏，2003年硕士论文，第11-12页。所谓相对记载事项是指那些法律例举的，由公司股东制定章程时决定是否记载于公司章程上的事项，如原始股东的报酬、设立费用等。这些事项记载在章程上就生效，不记载就不生效，不影响整个章程其他部分的效力。但记载的事项不得违反法律的相关规定，如违反，则违反部分就绝对无效。所谓任意记载事项，是指法律上无规定要求记载于公司章程上的事项，而是由原始股东制定章程时自行决定是否记载 ，记载事项不得违反法律法规和公司性质及社会公序良俗，一旦决定记载，则记载事项对公司及全体股东产生约束，如公司内部的议事规则。记载于公司章程上的任意记载事项，其修改程序与必要记载事项一样，不得任意变更，必须依照法定理由和法定程序进行变更。两大法系国家在公司法中有将公司章程内容分类直接规定的，但大多还是在一个条文中笼统规定公司章程内容。如美国标准公司法中将章程记载事项分为三个部分：一是“必须开列”，即绝对记载事项；二是“可以开列”，即相对记载事项；三是规定不重复公司法中的权利，这实际是对任意记载事项的要求。 卞耀武：当代外国公司法，法律出版社1993年版，第13页。日本商法公司编也将分类事项作了专条规定，第166条规定“章程必要记载事项”，第168条规定“相对必要的设立事项”。 卞耀武：当代外国公司法，法律出版社1993年版，第602-603页。德国对于公司章程记载事项的要求相对简单，但也有相似的分类规定。除上列国家的比较典型地将公司章程内容分类地在公司法中规定外，其他国家大多数是比较笼统地规定。如我国公司法第二十二条规定，“有限责任公司章程应当载明下列事项”，共有十一项内容。这样的内容规定，与其他国家基本相同或相近。二、有限责任公司章程之制度定位与价值分析有限责任公司章程制度与价值在公司自设定到终止的整个过程中得以体现，为了便于该问题的分析，下面将按照公司从设立到终止的过程来阐述。（一）在公司设立过程中的章程制度与价值公司章程是公司设立的必备要件，公司章程的订立程序、记载事项的违法，将直接导致公司设立的无效。一个公司的成立必须要具备三个要件：即人的要件股东或发起人人数；物的要件最低资本额；行为要件公司章程。 郭东海：论公司章程的法律规制，载于法治论丛第19卷第1期，2004年1月，第53页。转引自郑玉波：公司法，三民书局1981年版，第155页。大陆法系国家公司法都以明文方式规定，制定公司章程是设立公司的必要条件和必经程序。如日本有限公司法第5条规定：有限公司在成立时必须制定公司章程。我国公司法第11条规定：设立公司必须依照本法制定公司章程；第19条规定：股东共同制定公司章程是设立有限责任公司应当具备的条件之一。在英美法系国家公司法中，虽然没有统一规定公司章程是设立公司的必备要件，但在有关的条文中也有体现。如美国标准公司法有关条款规定了公司章程的制定、内容、修改和备案等；再如美国示范公司法修正本，从公司设立程序上规定了公司章程的送交、归档、修改并规定公司章程的法定内容，而且把公司章程归档日期作为公司成立的日期，可以看出公司章程同样是公司设立的必要要件。 毛亚敏：公司法比较研究，中国法制出版社2001年11月版，第77页。公司章程是国家工商行政管理部门等主管部门对公司进行管理、监控的直接依据之一。如美国标准公司法第53条规定：一个或数人、本州公司或外州（国）公司，一经签署并向州务卿递送两份公司章程，即可充当公司创办人。 江平主编：商法全书，中国广播电视出版社1995年7月版，第1160-1193页。据此，有美国学者认为，公司可视为一种来源于州的“特权”，向州务卿提交了章程等文件，由其签发的许可证或“公司执照”就被视为州政府授予他们以公司名义从事商业活动的特权。 甘瑛：公司章程法律问题研究，载于中国知网（）“博硕士论文”栏，2000年硕士论文，第10页。国家通过公司章程对公司的管理，是国家对公司的微观调控。在公司设立阶段，国家通过公司章程确定公司的法律地位，并赋予其法律人格。在我国公司法和公司登记管理条例中均明确规定，公司章程是设立公司的必须提交的法律文件，是国家颁发营业执照的前提。国家通过公司章程了解公司的宗旨，从而实现对公司设立的控制，鼓励创办社会需要的公司，防止某个领域公司过多过滥，阻止有碍于社会经济发展及社会公共利益的公司设立。（二）在公司存续期间的章程制度与价值公司在存续期间，其运作离不开公司章程。我国公司法第十一条规定“公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力”， 中华人民共和国公司法第十一条规定，“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力”；第二百一十七条第（一）项规定，“高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员”。“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记”，“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动”。在第二十二条中，规定了公司章程应当要载明的具体事项，其中特别规定了“股东的权利和义务”也应当列入公司章程的内容。从以上可以看出，公司章程制度的价值体现为对内的契约性和规范性及对外的公信力。1、公司章程对内的契约性和规范性在这里，所谓公司章程的契约性是指公司章程在公司存续期间运作过程中发挥出契约的特性，不是把公司章程与契约等同起来。公司章程是股东制定的并反映全体股东的共同意志，是公司的自治法规，对公司、股东、董事、监事、经理及公司的其他高级管理人员均具有约束力。股东与股东之间要按照公司章程的规定享受权利和履行义务，不管是原始股东还是后来新吸收的股东，即使对公司章程的某些条款存有异议，也要遵守并执行；而公司要按照章程规定全面保证股东的权益。在这个意义上可以说，章程是投资者与公司之间在法律约束下的“契约”，是公司对投资者的一种行为承诺与法律保证，也是投资者对公司进行监督、进行诉讼的法律依据。这种由当事人协商约定彼此间民事权利义务的行为，符合契约行为的特点。 甘瑛：公司章程法律问题研究，载于中国知网（）“博硕士论文”栏，2000年硕士论文，第9页。所谓公司章程的规范性是指公司运作过程中公司章程规范公司的组织与行为。公司一旦成为一个具有独立人格的法人，公司的权利能力和行为能力是由公司章程来规定，其公司性质、组织机构、组织原则、经营范围、注册资本等都由公司章程作出规定。对于公司来说，在公司章程规定的经营范围内开展经营活动；对于股东来说，享有的权利是基于公司对股东的义务，按照章程的规定，股东不能直接支配公司财产而只能依照章程享有表决权、查阅权、股份回收请求权、股利分派请求权以及股东诉权等；而公司董事、监事、经理是公司治理结构中有重要治理权力的高级管理人员，其行为对公司、股东、债权人利益有重大影响，其行为应当受公司章程的约束，对董事来说，要依照章程履行注意义务和忠实义务。2、公司章程对外的公信力公司章程的公信力是指对公司章程登记及公告的内容赋予法律上的公信力，即使该设立内容有瑕疵，法律对信赖该内容的第三人也将加以保护。 王力：公司章程的效力，载于中国知网（）“博硕士论文”栏，2004年硕士论文，第26页。世界各国公司法都规定设立公司要制定公司章程并进行登记或公告。对于公告，一些国家采用在指定的报刊上发布公告以公示公司章程，但我国没有采用公告制度，只是在公司登记管理条例中规定可以查阅公司章程。通过章程登记向社会公示公司事项，有利于交易当事人了解公司的真实信息，以维护交易安全。对于公司的交易对方，如何能够保证交易安全呢？一是公司的经营范围，这对交易的能力与资格作了明确的划分；二是公司资金能力，这是交易成功与安全的物质条件，决定双方的履约能力，如果没有与合同相适应的能力，即使行为合法、信誉良好，也难达到交易目的。 刘志文：“论公司章程”，梁慧星主编：民商法论从第6卷，法律出版社1997年4月第1版，第197页。公司通过其章程对外公示经营范围和资金能力，交易对方能明确公司的实力，以最终确定是否进行交易。（三）在公司解散清算阶段的章程制度与价值公司章程制度贯穿于公司设立到终止的全过程。我国公司法第二十二条规定，公司章程应当载明“公司的解散事由和清算办法”。故当股东会决议解散公司时，是依据章程规定的解散事由作出的，相应的清算办法也是事先由章程规定，在解散清算阶段，公司章程仍然发挥着其规范作用。值得注意的一点是，公司的经营范围，作为公司章程的重要内容，在公司存续期间，公司可在经营范围内为任何经营行为，但公司在清算阶段，公司章程的经营虽然没有改变，但公司除了进行清算业务外，不能为其他经营行为，公司章程关于经营范围的规定已失效。失效的原因在于法律的直接规定，法律的规定超越了公司章程的效力。 王力：公司章程的效力，载于中国知网（）“博硕士论文”栏，2004年硕士论文，第18页。三、有限责任公司章程之实证分析（一）我国的司法实践：两个案例的比较分析案例一： 高峙：发起人在制定公司章程时应当慎重确定未来的安排，载于今日信息报，2003年6月19日。甲、乙、丙三人是朋友，2000年三人共同出资设立一个有限责任公司，主营五金器材，甲出资占70%，乙和丙出资各占15%。制定公司章程时，三人一致同意在章程中规定，公司任何经营决策，均需全体股东一致同意， 否则无效。2002年甲欲将公司经营重点转向空调，丙表示同意但乙拒绝。三人为此多次协商未果，甲向法院起诉，列乙为被告，要求修改公司章程，按公司法规定的2/3资本多数表决确定公司的重大事项。乙认为公司章程中关于全体股东一致同意的规定，符合法律规定，在其不同意修改时，公司章程不能修改。法院判决认为：公司章程是发起人的内部契约，是公司的内部宪章。公司章程的规定如果不违反法律强行性规定，法院应当遵守当事人对公司事务的事先安排，无权轻易改变。尤其是有限责任公司，这类公司存在着人合的因素，发起人多基于信赖共同组建公司，确定了各自在未来公司中的事项并做出安排。法院对于发起人在制定章程时达成一致的原因无从考证，只要该安排不违法，就不能指望法院替当事人重新制定一套章程并强加于当事人。法院对些类问题不应予以强制的干涉。最终，法院判决驳回了原告的诉讼请求。案例二： 牧野、赵玮：公司章程违反法律 法院判决应予更改，载于中国法院网，2004年3月31日。2001年11月14日，黄先生、何先生和龚先生三人均等投资设立一家电器有限责任公司。在制定公司章程时，三人一致同意在章程的第十九条中写入这样一款内容：“股东会决策重大事项时，必须经过全体股东通过”。一个月后，龚先生在征得黄先生和何先生同意后，将自己所持有的股份全部转让给了俞先生所有，同时向工商部门办理了股东变更手续。在三个股东中，何先生的业务能力是最强的，因此，他被推选为执行董事，而且是公司的法定代表人，公司的所有经营活动和管理工作都由他负责，而身为股东的黄先生和俞先生一直未参加具体经营活动。到了2003年上半年，黄先生和俞先生觉得公司的经营状况出现了一些问题，并在如何使公司的运作更加合理和有效等诸多方面与何先生产生了严重分歧，在几经交涉后，两人正式提出要求修改公司章程或解散公司。然而，公司的实际经营者何先生不想改变原先的状态，他以章程第十九条为依据，明确拒绝了黄、俞两人的主张。无奈之下，黄、俞两人于2003年12月23日向法院提起诉讼，要求判令变更公司章程第十九条的内容。原告方认为，虽然公司章程确实是由三方合意决定的，但是制定章程的最终目的是为了确保公司正常运作和发展，平等保护股东的合法权益。然而公司章程的这条规定，极有可能造成股东之间因意见相左而使公司无法正常运作的