云计算环境下的知识产权问题初探.doc

云计算环境下的知识产权问题初探-权威资料 本文档格式为WORD,若不是word文档,则说明不是原文档。 最新最全的 学术论文 期刊文献 年终总结 年终报告 工作总结 个人总结 述职报告 实习报告 单位总结 摘 要云计算作为新兴的技术运营模式，对现有知识产权法律保护体系提出了挑战。文章通过云计算所涉及的专利权、版权、商业秘密等问题进行分析，探讨现行知识产权制度对云计算的发展应作何应对策略。 关键词云计算；知识产权；专利；版权；商业秘密 根据NIST的严格定义：“云计算（CloudComputing）是一个模型，这个模型可以方便地按需访问一个可配置的计算资源（例如网络、服务器、存储设备、应用程序以及服务）的公共集。这些资源可以被迅速提供并发布，同时最小化管理成本或服务提供商的干涉。”云计算的核心思想，是将大量计算资源用网络连接，由中心软件（云计算系统）统一管理和调度，构成一个计算资源池，向用户按需提供服务。提供资源的网络计算资源池被称为“云”，运营网络计算资源池并提供云服务的经营者成为云服务商。目前云计算的服务模式大致有三种，分别是：软件即服务 （SaaS）、平台即服务 （PaaS）、基础设施即服务 （IaaS）。在未来几年内，云计算在中国会逐步被越来越多的企业所采用。中国云计算产业的市场规模预计从2010年的167亿元增长到2013年的1174亿元，年增长率为91.5%；到2015年，中国云计算市场将达到1万亿元。与此同时，作为一种新兴的技术运营模式，云计算将给知识产权保护带来许多前所未有的新问题，可能远远超出人们的预期。为此，现行知识产权制度需要对云计算的发展做出及时地回应。 一、云计算商业模式的专利权保护问题 尽管云计算依赖于计算机技术，但从本质而言，云计算的技术实现手段（如并行计算、分布式计算和网格计算）并非新生事物，它更多地表现为商业模式的一次巨大革新。云计算主要体现了这样的一种全新的商业模式：用户无需购置软硬件，只要将自己的要求和指令发至云服务商，云服务商便按照用户的需求进行操作，并将运算结果或者用户需要的服务提供给用户，用户按需使用，按使用付费。这种商业模式在IT领域是从未出现过的。由此可见，云计算服务更接近基于数据交换的增值电信服务。一般认为，增值电信服务是指利用公共网络基础设施提供附加的电信与信息服务业务，包括数据捡索、数据处理、电子数据互换、电子信箱、电子查号和电子文件传输等等业务，其实质在于数据交换。目前，我国在增值电信商业模式保护方面仍然存在法律灰色地带，而具体到云计算这种增值电信商业模式，需要解决以下问题： （一）云计算的商业模式能否作为商业方法获得专利法保护的问题 所谓商业方法，是指为处理或解决商业经济活动或事务而由人类智力创造的方法或规则。作为一项增值电信商业方法，云计算商业模式要受到专利保护，必须同时满足以下条件：一是具有可专利性；二是具有新颖性、创造性和实用性的特征。 首先，关于可专利性问题。某项专利申请具有可专利性，是获得专利保护的前提。我国专利法对于“商业方法”是否属于可专利性主题没有明确规定，一般认为，商业方法属于“智力活动的规则和方法”。2010年专利审查指南第二部分第一章第4.2款规定，如果一项权利要求仅仅涉及智力活动的规则和方法，则不应当被授予专利权；如果一项权利要求在对其进行限定的全部内容中既包含智力活动的规则和方法的内容，又包含技术特征，则该权利要求就整体而言并不是一种智力活动的规则和方法，不应当排除其获得专利权的可能性。由此可见，单纯的商业方法不具有可专利性，不属于专利法保护的客体，但与技术相结合并一起构成专利权利要求的内容的商业方法则属于可专利主题。云计算商业模式与计算机技术和网络技术密不可分，也就意味着，如果有关云计算的一项专利权利要求既涉及商业方法又包含技术特征，则具备了可专利性。 其次，关于“新颖性、创造性和实用性”的问题。由上可知，有关云计算的一项权利要求既涉及商业方法也包含技术特征，该项权利要求具备可专利性，接下来，则是探讨该项权利要求是否具备“新颖性、创造性和实用性”的特征。由于该项权利要求的内容包括商业方法和技术方案两个部分，则会产生这样的问题：“新颖性、创造性和实用性”的要求只是针对该项权利要求中的商业方法，还是只是针对其中的技术方案 ，还是商业方法和技术方案都必须具备“新颖性、创造性和实用性”的特征？现行专利法并未作出明确规定。“用户无需购置软硬件，完全由云服务商提供软硬件服务”的云计算商业方法具备了“新颖性、创造性和实用性”的特征，但仅此还远远不足够，如果一项商业方法缺乏具有“新颖性、创造性和实用性”的技术支撑却获得了专利保护，则必然会产生垄断的问题，进而影响云计算商业模式的推广，因此，笔者认为，有关云计算的权利要求中的商业方法和技术方案都必须具备“新颖性、创造性和实用性”的特征，该权利要求才可能获得专利保护。如果支撑云计算商业模式的计算机或网络技术达不到获得专利保护的要求，则该云计算商业模式无法获得专利法的保护。 （二）专利法对云计算商业模式保护的局限性 由上可知，与技术相结合的商业方法在满足“商业方法和技术方案均具备新颖性、创造性和实用性”的要求时是可以获得专利保护的。但现行的专利制度主要规制的是对专利成果的不正当利用行为，保障专利成果在未经权利人许可的情况下不被他人模仿、复制，而对于攻击云计算平台恶意破坏或者干扰服务和商业模式的行为，现行法律存在立法空白，因此，有必要加强这方面的立法。 二、云计算环境下版权保护的新问题 在云计算环境下，由于云服务商不向用户提供软件的下载和复制，从而大大减少向用户广泛发放源代码的机会；同时，云服务商运行软件的服务器均受到防火墙和其他技术保护，软件被盗版的风险大为降低。因此，在云计算环境下，版权问题更多集中在云服务商编辑、提供的数据所涉及的版权问题，主要体现在以下方面： 首先，若云服务商按照用户的要求提供在线影视作品，云计算系统会自动地从其“资源池”内的几百台甚至上万台网络上的设备寻找该作品，然后根据网速快慢，从这些网站上依次分别获得该作品某部分片段，加以排序或者重组，实时地传递到用户设备中。在这种情况下，这些作品的片断很可能源自多个网站，如果作品的全部或部分片段来源于盗版链接，云服务商和用户是否需要承担侵权责任，责任承担 如何来确定呢？其次，云服务商构建网络发布平台（如百度文库平台），鼓励用户上传和下载资料，若用户上传和下载的资料未获得版权人许可，那么作为平台提供者的云服务商是否应承担侵权责任，如何界定该责任的构成以及免责事由。再者，云服务商在提供计算服务时，对网络海量信息进行重编索引或筛选而制作出的新的数据衍生产品，能否得到版权法的保护？该新的数据衍生产品的版权归属如何？所产生的利益如何在云服务商和提供原始信息的用户之间进行分配？第四，如果用户利用云计算中的“平台即服务” （PaaS）开发出新的软件作品，其版权归属如何界定，利益如何在用户和云服务商之间分配？第五，作为运算规则的产物，云计算还会在网络中形成缓冲信息，当缓冲信息存储到何种程度（如贮存达到多少秒），才会成为版权法的规制对象？这些问题都亟待立法解决。 三、云计算环境下商业秘密保护问题 我国现行法律更多从反不正当竞争的角度考虑商业秘密的保护问题。反不正当竞争法第十条规定，经营者以及第三人不得以不正当手段或违反约定获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密。该条规定主要规制的是对商业秘密的不正当利用行为，即对商业秘密的窃取、不当披露和使用，但对于破坏、篡改、丢失、迁移涉及商业秘密的数据的行为，现行法律存在立法上的空白。但在云计算环境下，商业秘密被破坏、被篡改的风险骤然增加。因为在云模式中，所有的数据处理都在云端服务器完成，数据通常也是储存在云端服务器内。一旦云端服务器自身出现问题或遭受攻击，就很可能导致涉及商业秘密的数据无法访问、丢失或遭受破坏或篡改；在此情况下，用户的商业秘密专属权是否受到侵害，云服务商又应承担何种法律责任？对此，现行法律无法做出明确的回答。另外，如果用户储存在云端的涉及商业秘密的数据无法取回并迁移到其他服务器上，用户则可能失去对其商业秘密的控制，因此，相关法律有必要增加规定，在云服务合同终止后，用户有权取回数据并将数据迁移至其他系统，以保障用户对其商业秘密及其数据的专属权利。 注释 云计算的核心思想 来源于http：/./xinwendongtai/kejidongtai/2011-06-13/526.html 国外IT巨头纷纷抢占中国云计算市场 来源于中国教育装备采购网 http：//2012/12/131518548735.shtml 2012年12月13日. 谭毅.我国商业方法专利申请状况及分析N； 知识产权报，2008 唐春.基于云计算模式特点的知识产权保护新问题探讨J.电子知识产权，2011，（13）：38. 韩缨.云计算环境下网络版权保护问题和应对策略J.中国出版，2012，（5）：54. 作者简介伍艳，华南农业大学讲师。 阅读相关文档:新视野下警察执法权益保障对策研究 浅议高校财务管理中存在的问题及对策 行业协会促进企业承担社会公益责任法律问题研究 经济全球化下国际经济法的调整和发展探讨 当前民族乡状况的分析 低碳经济形势下碳排放交易权的法律问题探讨 经济犯罪与经济纠纷交叉案件审理的若干程序性问题探讨 从法的价值看军事法的价值 刑法意义下“醉酒驾驶”行为定性若干问题研究 江苏扬州