依法行政考核知识点.doc

.依法行政知识点一、法律的概念、渊源及分类（一）法律的概念功能与特征法律指拥有立法权的国家机关依照立法程序制定的规范性文件。法律总体上为社会成员创立了基本的示范行为。法律规范在现实生活中的实现，以绝大多数社会成员自愿遵守为前提。创立社会成员自愿遵守的规则，是实现法律制度价值及有效性的根本保证。少数越矩者的行为通过执法机关和司法机关的执法活动得到纠正。所以，法律的实施靠国家强制力保证，是法律最主要的特征。（二）法律的渊源与体系法律的渊源，即法律的表现形式。具体包括：法律、行政法规、地方法规、自治条例和单行条例、部门规章、地方政府规章。 1.法律。由全国人大及其常委会制定颁行。 2.行政法规。由国务院制定颁行。 3.地方法规。由设区的市、自治州以上地方人大及其常委会制定颁行。 设区的市、自治州的人大及其常委会针对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定。 4.自治条例和单行条例。由民族自治地方自治区、自治州、自治县的人大依照当地民族的政治、经济和文化的特点制定。 5.部门规章。由国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构在本部门的权限范围内制定。 6.地方政府规章。由省、自治区、直辖市和设区的市、自治州的人民政府制定。 设区的市、自治州的人民政府规章针对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定。（三）公法与私法的分类公法：国家机关之间及国家与公民之间的法律规范。私法：平等主体之间的权利义务关系。二、宪法的地位和作用（一）宪法日。12月4日设立为国家宪法日（二）宪法宣誓制度。凡经人大及其常委会选举或者决定任命的国家工作人员正式就职时公开向宪法宣誓。（三）宪法确立的人民代表大会制度人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会国家行政机关、审判机关、检察机关都由同级人大产生，对它负责，受它监督，其本质是对人民负责、受人民监督。（四）宪法法律效力。宪法具有最高的法律效力。依照宪法第5条规定：一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。三、国家机构（一）全国人民代表大会。全国人民代表大会是最高国家权力机关，全国人大常委会是其常设机关。全国人民代表大会和全国人大常委会行使国家立法权。（二）国家主席国家主席、副主席由全国人民代表大会选举。国家主席代表中华人民共和国进行国事活动，接受外国使节；根据全国人民代表大会常务委员会的决定，派遣和召回驻外全权代表，批准和废除同外国缔结的条约和重要协定。（三）国务院即中央人民政府，是最高国家权力机关的执行机关，是最高国家行政机关，国务院实行总理负责制。（四）审判机关（五）检察机关。狭义的司法机关仅包括法院、检察院。（六）军委。中央军事委员会领导全国武装力量。四、行政立法（一）行政立法主体我国行政立法的主体包括：国务院、国务院所属部门、省级人民政府、设区的市政府及自治州政府；分别制定行政法规、部门规章及地方政府规章。依据立法法规定，设区的市政府制定的地方规章仅限于城乡建设、环境保护、历史文化保护等方面的事项。（二）行政立法的实质。行政立法是从属立法。（三）设区的市的地方规章的立法权限 第八十二条省、自治区、直辖市和设区的市、自治州的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定规章。地方政府规章可以就下列事项作出规定：（一）为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项；（二）属于本行政区域的具体行政管理事项。设区的市、自治州的人民政府根据本条第一款、第二款制定地方政府规章，限于城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项。已经制定的地方政府规章，涉及上述事项范围以外的，继续有效。应当制定地方性法规但条件尚不成熟的，因行政管理迫切需要，可以先制定地方政府规章。规章实施满两年需要继续实施规章所规定的行政措施的，应当提请本级人民代表大会或者其常务委员会制定地方性法规。没有法律、行政法规、地方性法规的依据，地方政府规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范。五、合法行政的内涵法无授权不可为合法行政有两个方面的基本要求：对法律规范而言，下一级法律规范不得有悖于上一级法律规范，所有法律规范不得有悖于宪法；在执法方面，各级执法机关不仅要严格按照自己的职权适用法律，而且要严格地遵守有关法律程序。（1）立法合宪；（2）组织法定；（3）职能法定；（4）程序法定；（5）责任法定。六、合理行政的核心与具体落实（一）合理行政的核心。 公平公正，平等对待，不偏私（二）合理行政的具体落实1.严守不歧视原则； 2.正确运用自由裁量权； 3.切实遵循比例原则：要求所采取的措施和手段与法定目的成比例，所采取的措施和手段本身应当必要、适当；在不妨碍实现行政目的的前提下，应当采取对当事人损害最小的方式。七、程序正当原则（一）程序正当原则的重要作用、要求及保障1.程序是实现正义的保障、是法律规范的生命、是依法行政的捷径2.其具体要求表现在：行政公开；听取意见、说明理由3.正当程序的保障体现在：保障程序权利的落实、回避（二）自然公正原则的基本程序规则1.听取对方意见； 2.不能做自己的法官（三）信息公开信息公开条例2008年5月1日施行。信息公开条例第十四条行政机关应当建立健全政府信息发布保密审查机制，明确审查的程序和责任。行政机关在公开政府信息前，应当依照中华人民共和国保守国家秘密法以及其他法律、法规和国家有关规定对拟公开的政府信息进行审查。行政机关对政府信息不能确定是否可以公开时，应当依照法律、法规和国家有关规定报有关主管部门或者同级保密工作部门确定。行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息。但是，经权利人同意公开或者行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的涉及商业秘密、个人隐私的政府信息，可以予以公开。第十五条行政机关应当将主动公开的政府信息，通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开。第十八条属于主动公开范围的政府信息，应当自该政府信息形成或者变更之日起20个工作日内予以公开。法律、法规对政府信息公开的期限另有规定的，从其规定。八、高效便民原则的具体要求（一）遵守时限；（二）积极履行职责；（三）提高办事效率九、诚实守信原则的具体要求（一）提供全面、准确、真实的信息；（二）行政活动值得信赖十、行政执法（一）行政执法的地位与主要类型行政执法是依法行政的关键环节行政执法类型主要包括：行政许可、行政处罚、行政强制、行政合同、行政指导、行政奖励、行政裁决、行政征收等等（二）行政合同 行政合同是指享有国家行政管理职权的行政主体之间或行政主体与行政管理相对一方之间基于行政管理上的需要，并以法律、法规的有关规定为依据，就行政事项互为意思表示并达成一致，以实现行政主体方面的特定行政管理目的或职能的行为方式。行政合同以双方意思表示必须一致为成立的前提。合同本身构成执行公务的一种方式。（三）行政指导行政指导是指国家行政机关为了履行自己的行政职责，在自己的管辖范围内，以自己的权威性、专业性为依托，对行政相对人实施某种行为提出的建议、劝告、提醒等，行政相对人根据自己的判断决定是否采纳。行政指导特点：建议性而非强制性、以专业为基础、相对人自负其责。（四）行政征收行政征收是指国家行政机关为了公共利益，根据法律、法规的明确授权，将行政相对人的合法财产，征收为国家所有的行政管理活动。行政征收主要包括：税收征收、规费征收、土地征收、房屋拆迁。（五）突发事件应对中华人民共和国突发事件应对法2007年11月1日施行突发事件应对法第7条规定：县级人民政府对本行政区域内突发事件的应对工作负责；涉及两个以上行政区域的，由有关行政区域共同的上一级人民政府负责，或者由各有关行政区域的上一级人民政府共同负责。突发事件发生后，发生地县级人民政府应当立即采取措施控制事态发展，组织开展应急救援和处置工作，并立即向上一级人民政府报告，必要时可以越级上报。突发事件应对法第7条规定：县级人民政府及其有关部门、乡级人民政府、街道办事处、居民委员会、村民委员会应当及时调解处理可能引发社会安全事件的矛盾纠纷。十一、行政许可（一）行政许可与行政许可法行政许可法第2规定：行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。行政许可是一种依申请而进行的行政行为，其内容是法律一般禁止的活动。行政许可的法律形式为各种许可证或执照，但不一定都是书面的。行政许可法2004年7月1日施行。（二）行政许可的范围与设定 行政许可法第14条规定：法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。行政许可法第15条规定：省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。（三）关于行政许可的听证程序的开启及程序行政许可法第46条规定：法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。行政许可法第47条规定：行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的，行政机关应当在二十日内组织听证。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用。行政许可法第48条规定：听证按照下列程序进行：1.行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告；2.听证应当公开举行；3.行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人，申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的，有权申请回避；4.举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由，申请人、利害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证；5.听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。（四）行政许可的吊销、撤销、注销、撤回行政许可的撤销是指在行政许可的申请与审批发放过程中，由于申请人的过错或由于行政许可机关的过错，导致行政许可的获得或发放本身违法，而后行政许可机关对已经发放的行政许可的一种实体处理方式。如申请人申报许可材料虚报瞒报、许可机关审批许可过程超越职权或程序违法。由于行政机关的过错导致行政许可被撤销而给申请人造成财产损失，要予以赔偿。行政许可的吊销是指申请人在合法取得行政许可后，严重违法，如超出经营范围等，行政许可机关对已经发放的行政许可的一种实体处理方式。行政许可的撤回是指行政许可由于法律、法规、规章的修改或所依据的客观情况发生重大变化，行政许可机关对已经发放的行政许可的一种实体处理方式。由此造成财产损失，要予以补偿。行政许可的注销是指行政许可机关所做的一种程序性处理方式，行政许可的吊销、撤销、撤回后续都要进行注销的程序行为。此外，因不可抗力、许可持有人死亡、终止许可有效期届满未延续的，后续都需要进行注销的程序行为十二、行政处罚行政处罚是国家行政机关依法定职权和程序，对违反行政管理秩序的行政管理相对一方公民、法人或其他组织实施惩戒或制裁的行政行为。行政处罚包括：警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留及法律、行政法规规定的其他行政处罚。行政处罚法1996年10月1日施行。（二）行政处罚的原则1.处罚法定原则；2.程序法定原则；3.一事不再罚原则；4.裁执分离原则（三）行政处罚的设定法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。尚未制定法律、行政法规的，国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。尚未制定法律、行政法规的， 省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区直辖市人民代表大会常务委员会规定。行政处罚程序中的调查程序具体包括：简易程序、一般程序、听证程序（四）行政处罚听证程序的开启、条件及程序1.行政处罚听证程序的开启及条件。行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。2.行政处罚听证程序的具体规定依据行政处罚法第42条规定：听证依照下列规定组织当事人要求听证的，应当在行政机关告知后三日内提出;行政机关应当在听证的七日前，通知当事人举行听证的时间、地点;除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行;听证由行政机关指定的非本案调查人员主持;当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避;当事人可以亲自参加听证，也可以委托一至二人代理;举行听证时，调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议;当事人进行申辩和质证;听证应当制作笔录;笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。十三、行政强制（一）行政强制的种类。行政强制，包括行政强制措施和行政强制执行。（二）行政强制措施1.行政强制措施的概念行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。2.行政强制措施的种类与设定行政强制措施种类具体包括：限制公民人身自由、查封场所、设施或者财物扣押财物、冻结存款、汇款、其他行政强制措施。行政强制措施原则上由法律设定。行政法规可以设定除限制公民人身自由、冻结存款、汇款以外的其他行政强制措施。尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定查封场所、设施或者财物、扣押财物的行政强制措施。法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。（三）行政强制执行1.行政强制执行的概念行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。2.行政强制执行的种类与设定行政强制执行的种类具体包括：加处罚款或者滞纳金、划拨存款、汇款、拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物、排除妨碍、恢复原状代履行等。行政强制执行由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。十四、行政复议（一）行政复议的概念行政复议是指特定的行政机关根据利害关系人的申请，适用准司法程序，依法对引起争议的行政行为进行审查并做出裁决的活动。行政复议是一种行政司法行为。行政复议与专门监督（审计监督、行政监察）都属于内部行政法律监督。行政诉讼则属于司法权对行政权的外部法律监督。（二）行政与行政诉讼的关系公民、法人或者其他组织可以先向行政机关申请行政复议，对行政复议不服的，再向人民法院提起行政诉讼；也可以直接向人民法院提起行政诉讼。（三）行政复议的审查原则 行政复议既可以审查行政行为的合法性，也可以审查行政行为的合理性。十五、行政诉讼（一）行政诉讼的宗旨行政诉讼法第1条规定：为保证人民法院公正、及时审理行政案件，解决行政争议，保护公民、法人和其他组织的合法权益，监督行政机关依法行使行政职权，根据宪法，制定本法。（二）行政诉讼的特有原则1.以审查行政行为合法行为原则，以审查行政行为合理性为例外行政诉讼法第6条规定人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。2.人民法院审理行政案件，以不适用调解为原则，以调解为例外人民法院审理行政案件，不适用调解。但是，行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。调解应当遵循自愿、合法原则，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。（三）行政诉讼的受案范围1.对于具体行政行为的受案范围行政诉讼法第12条规定：人民法院受理公民、法人或者其他组织对行政处罚、行政许可、行政征收以及行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等认为行政机关侵犯其人身权、财产权的提起的诉讼。此外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。行政诉讼法第13条规定：人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：国防、外交等国家行为；行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定命令行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。2.对于其他抽象行政行为的受案范围行政诉讼法第53条规定：公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以一并请求对该规范性文件进行审查。（四）行政诉讼的被告1.行政诉讼被告的具体规定公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。因此，如果复议机关决定不予受理、或以复议不符合条件为由驳回复议申请的，或改变了原处理结果的，复议机关是被告复议机关在法定期限内未作出复议决定，公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的，作出原行政行为的行政机关是被告；起诉复议机关不作为的，复议机关是被告。两个以上行政机关作出同一行政行为的，共同作出行政行为的行政机关是共同被告。行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告3. 行政诉讼被告的出庭规定（1）被诉行政机关负责人应当出庭应诉。不能出庭的，应当委托行政机关相应的工作人员出庭。（2）人民法院对被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以将被告拒不到庭或者中途退庭的情况予以公告，并可以向监察机关或者被告的上一级行政机关提出依法给予其主要负责人或者直接责任人员处分的司法建议。（五）行政诉讼简易程序行政诉讼法第82条规定：人民法院审理下列第一审行政案件，认为事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的，可以适用简易程序：(一)被诉行政行为是依法当场作出的；(二)案件涉及款额二千元以下的；(三)属于政府信息公开案件的。除前款规定以外的第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用简易程序。发回重审、按照审判监督程序再审的案件不适用简易程序。行政诉讼法第83条规定： 适用简易程序审理的行政案件，由审判员一人独任审理，并应当在立案之日起四十五日内审结。行政诉讼法第84条规定：人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序。（六）行政诉讼的法律适用人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人民法院审理民族自治地方的行政案件，以该民族自治地