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第7章合同法分则 本章主要内容 四节16个内容 7 1转移财产权利的合同7 2交付工作成果的合同7 3提供劳务的合同7 4技术合同 7 1转移财产权利的合同 一 买卖合同定义 买卖合同是指由出卖人转移财产所有权 买受人支付价金的协议 特征 出卖人须转让财产所有权归买受人买受人须向出卖人支付价金买卖合同是诺成 双务和有偿合同 1 所有权的转移标的物的所有权自标的物 交付时 转移 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 所有权保留条款 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的 标的物的所有权属于出卖人 交付的法律效力 除法律另有规定或者当事人另有约定的外 标的物的 所有权 自交付时起转移 标的物 毁损 灭失的风险 交付之前由出卖人承担 交付之后由买受人承担 标的物在交付之前产生的 孳息 归出卖人所有 交付之后产生的孶息归买受人所有 例1 在买卖合同中 标的物在交付之前产生的孳息归出卖人所有 交付之后产生的孶息归买受人所有 例2 乙向甲购买10台新型计算机 双方订立了合同 下列关于该合同项下计算机所有权转移的表述中正确的有 A 如果双方没有特别约定 计算机的所有权自买卖合同生效时起转移B 如果双方没有特别约定 计算机的所有权自甲方交付时起转移C 如果双方没有特别约定 计算机的所有权自乙方付清全部价款时起转移D 如果双方约定 甲方先行交付计算机 在乙方付清全部价款之前 其所有权仍属于甲方 该约定有效 2 标的物的风险承担 1 标的物毁损 灭失的风险 在标的物交付之前由出卖人承担 交付之后由买受人承担 标的物的所有权转移和风险的承担可能不一致 因此所有权转移与否不是确定风险转移的标准 2 因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的 买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损 灭失的风险 3 出卖人出卖交由承运人运输的 在途标的物 除当事人另有约定的除外 毁损 灭失的风险自合同成立之日起由买受人承担 4 当事人没有约定交付地点或者约定不明确 标的物需要运输的 出卖人将标的物交付给第一承运人后 标的物毁损 灭失的风险由买受人承担 5 出卖人按照约定将标的物置于交付地点 买受人违反约定没有收取的 标的物毁损 灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担 6 出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的 不影响标的物毁损 灭失风险的转移 7 因标的物不符合质量要求 致使不能实现合同目的的 买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同 买受人拒绝接受标的物或者解除合同的 标的物毁损 灭失的风险由出卖人承担 8 标的物毁损 灭失的风险由买受人承担的 不影响因出卖人履行债务不符合约定 买受人要求其承担违约责任的权利 例3 根据合同法律制度的规定 下列各项中 买卖合同的出卖人应承担标的物毁损 灭失的风险的有 A 合同约定卖方代办托运 出卖人已将标的物发运 即将到达约定的交付地点B 买受人下落不明 出卖人已将标的物提存C 标的物已运抵交付地点 买受人因标的物质量不合格而拒收货物D 合同约定在标的物所在地交货 约定时间已过 买受人仍未前往提货 3 检验期间当事人约定检验期间的 买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人 买受人怠于通知的 视为标的物的数量或者质量符合约定 当事人没有约定检验期间的 买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的 视为标的物的数量或者质量符合约定 但对标的物有质量保证期的 适用质量保证期 不适用2年的规定 4 交付地点当事人没有约定交付地点或者约定不明确 依照 合同法 有关规定 双方可以协议补充 不能协议补充的 可以按照合同的有关条款或者交易习惯确定 仍不能确定 标的物需要运输的 出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人 5 买卖合同的解除 1 因标的物的主物不符合约定而解除合同的 解除合同的效力及于从物 因标的物的从物不符合约定被解除的 解除的效力不及于主物 2 标的物为数物 其中一物不符合约定的 买受人可以就该物解除 但该物与他物分离使标的物的价值明显受损害的 当事人可以就数物解除合同 3 出卖人分批交付标的物的 出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定 致使该批标的物不能实现合同目的的 买受人可以就该批标的物解除 4 分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的20 的 出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同 出卖人解除合同的 双方应当互相返还财产 出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费 6 试用买卖合同 1 试用期间届满 买受人对是否购买标的物未作表示的 视为购买 2 买受人已无保留地支付部分或者全部价款的 视为购买 3 买受人对标的物进行试用以外的行为 如出租 出售 视为同意购买 7 招标投标招标公告属于要约邀请 投标人投标属于要约 招标人定标属于承诺 中标人在接到中标通知后 在指定的期间 地点与招标人签订书面合同 买卖合同正式成立 二 赠与合同 1 赠与人的义务 1 因赠与人故意或者重大过失 致使赠与的财产毁损 灭失的 赠与人应承担损害赔偿责任 2 赠与的财产有暇疵的 赠与人不承担责任 附义务的赠与 赠与的财产有暇疵的 赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任 3 赠与人故意不告知赠与的财产有瑕疵或者保证赠与的财产无瑕疵 造成受赠人损失的赠与人应承担损害赔偿责任 2 赠与合同的撤销任意撤销 赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与 但具有救灾 扶贫等社会公益 道德义务性质的赠与合同或经过公证的赠与合同 不得撤销 法定撤销 受赠人有下列法定情形之一的 无论赠与财产的权利是否转移 赠与是否具有救灾 扶贫性质或者经过公证 赠与人均可以撤销赠与 1 严重侵害赠与人或其近亲属 2 对赠与人有扶养义务而不履行 3 不履行赠与合同约定的义务 3 撤销权的时效赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权 应当自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使 赠与人的撤销权 应当自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使 例4 甲欠乙20万元到期无力偿还 其父病故后遗有价值15万元的住房1套 甲为唯一继承人 乙得知后与甲联系 希望以房抵债 甲便对好友丙说 反正这房子我继承了也要拿去抵债 不如送给你算了 二人遂订立赠与协议 根据合同法律制度的规定 下列表述中 错误的是 A 乙对甲的行为可行使撤销权B 乙可主张赠与协议无效C 乙可代位行使甲的继承权D 丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿 解析 选项A 因债务人无偿转让财产对债权人造成损害的 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为选项B 甲 丙均为恶意 构成恶意串通损害第三人利益 该合同也能被宣告无效选项C 因继承关系产生的给付请求权为专属于债务人自身的债权 债权人不能行使代位权选项D 赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵 造成受赠人损失的 应当承担损害赔偿责任 三 借款合同 1 改变用途借款人未按照约定的借款用途使用借款的 贷款人可以 1 停止发放借款 2 提前收回借款 3 解除合同 2 在借款合同中 借款的利息不得预先在本金中扣除 利息预先在本金中扣除的 应当按照实际借款数额返还借款并计算利息 例5 甲公司向乙银行借款1000万元 甲公司未按约定的借款用途使用借款 根据合同法律制度的规定 乙银行可以采取的措施有 A 停止发放借款B 提前收回借款C 解除借款合同D 按已确定的借款利息双倍收取罚息 3 利息的支付期限对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的 1 借款期限不满1年的 应当在返还借款时一并支付 2 借款期限1年以上的 应当在每届满1年时支付 剩余期间不满1年的 应当在返还借款时一并支付 4 提前偿还借款人提前偿还借款的 除当事人另有约定的以外 应当按照 实际 借款的期间计算利息 5 自然人之间的借款合同 1 自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的 视为不支付利息 2 自然人之间的借款合同约定了偿还期限而借款人不按照偿还 或者未约定偿还期限但经出借人催告后借款人仍不偿还的 出借人可以要求借款人偿付逾期利息 3 自然人之间的借款合同约定支付利息的 不得超过银行同期贷款利率的4倍 超过时 超过部分无效 例6 根据 合同法 的规定 借款人提前偿还贷款的 除当事人另有约定外 计算利息的方法是 A按照借款合同约定的期间计算B按照借款合同约定的期间计算 实际借款期间小于1年的 按1年计算C按照实际借款的期间计算D按照实际借款的期间计算 但是借款人应当承担相应的违约责任 例7 自然人甲与自然人乙书面约定甲向乙借款5万元 双方未约定利息 也未约定还款期限 根据合同法律制度的规定 下列表述中 正确的是 A 借款合同自乙向甲提供借款时生效B 甲可以随时返还C 乙可以要求甲按银行同期贷款利率支付利息D 经乙催告 甲仍不还款 乙有权主张逾期利息 四 租赁合同 1 租赁合同的期限租赁合同的期限超过20年的 超过部分无效 租赁期间届满 当事人可以续订租赁合同 但约定的租赁期限自续订之日起仍不得超过20年 2 不定期租赁 1 租赁期限6个月以上的 合同应当采用书面形式 当事人未采用书面形式的 视为不定期租赁 2 当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确 依照 合同法 有关规定仍不能确定的 视为不定期租赁 3 租赁期届满 承租人继续使用租赁物 出租人没有提出异议的 原租赁合同继续有效 但租赁期限为不定期 对于不定期租赁 双方当事人 均可以随时解除合同 但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人 3 维修义务 1 出租人应当履行租赁物的维修义务 但当事人另有约定的除外 2 承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修 出租人未履行维修义务的 承租人可以自行维修 维修费用由出租人负担 因维修租赁物影响承租人使用的 应当相应减少租金或者延长租期 3 承租人经出租人同意 可以对租赁物进行改善或者增设他物 如未经出租人同意 出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失 4 转租承租人经出租人同意 可以将租赁物转租给第三人 承租人与出租人的租赁合同继续有效 第三人对租赁物造成损失的 承租人应当赔偿损失 承租人未经出租人同意的 出租人可以解除合同 5 租金的支付期限对租金的支付期限未确定的 当事人可以协议补充 不能达成补充协议的 可以根据合同的有关条款或交易习惯确定 仍不能确定的 适用以下规则 1 租赁期限不满1年的 应当在租赁期限届满时支付 2 租赁期限1年以上的 应当在每届满1年时支付 剩余期间不满1年 应当在租赁期限届满时支付 6 买卖不破租赁租赁物在租赁期间发生所有权变动的 不影响租赁合同的效力 即 买卖不破租赁 所有的所有权让与均不破租赁 并非局限于买卖 关于承租人的优先购买权 出租人出卖租赁房屋的 应当在出卖之前的合理期限内通知承租人 承租人享有在同等条件下优先购买的权利 但是只有在房屋租赁中才有优先购买权 对于其他标的的租赁 并不适用优先购买权 五 融资租赁合同 1 融资租赁关系三方当事人 出租人 承租人 出卖人两个合同 融资租赁合同 买卖合同2 在融资租赁合同中 承租人解除合同的权利应受到一定限制 在合同的有效期内 无正当 充分的理由不得解除合同 3 出租人 出卖人 承租人可以约定 出卖人不履行买卖合同义务的 由承租人行使索赔的权利 4 在融资租赁合同中 承租人占有租赁物期间 租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的 出租人对第三人不承担赔偿责任 5 租赁期间 出租人享有租赁物的所有权 承租人破产的 租赁物不属于破产财产 6 承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的 出租人可以要求支付全部租金 也可以解除合同 收回租赁物 7 在融资租赁合同中 出租人和承租人对租赁期间届满租赁物的归属没有约定或者约定不明确 依照 合同法 有关规定仍不能确定的 租赁物的所有权归 出租人 7 2交付工作成果的合同 一 承揽合同1 第三人承揽人将其承揽的 主要工作 辅助工作 交由第三人完成的 应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责 未经定作人同意的 定作人可以解除合同 2 留置权定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的 承揽人对完成的工作成果享有留置权 3 随时解除定作人可以随时解除承揽合同 但定作人因此造成承揽人损失的 应当赔偿损失 二 建设工程合同 1 合同的效力 1 当事人就同一建设合同另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的 应当以 备案的中标合同 作为结算工程价款的根据 2 无效合同的界定 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的 但是 承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同 在建设工程竣工前取得相应资质等级 不按无效合同处理 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义 建设工程必须进行招标而未招标的 3 无效合同的处理 合同无效 但建设工程经竣工验收合格的 承包人可以请求参照合同约定支付工程价款 合同无效 且建设工程经竣工验收不合格的 修复后的建设工程经竣工验收合格 发包人可以请求承包人承担修复费用 修复后的建设工程经竣工验收不合格 承包人无权请求支付工程价款 2 分包经发包人同意 总承包人可以将自己承包的 部分工作 交由第三人完成 第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担 连带责任 建设工程主体结构的施工必须由总承包人自行完成禁止分包人将其承包的工程再分包 3 承包人为建设工程的垫资当事人对垫资和垫资利息有约定 承包人可以请求按照约定返还垫资及利息 但是约定的利息计算标准高于同期贷款利率的部分除外 当事人对垫资没有约定的 按照工程欠款处理 当事人对垫资利息没有约定 承包人无权请求支付利息 工程欠款的利息 当事人有约定的 按照约定处理 没有约定的 按照同期贷款利率计息 例8 建设工程合同的承包人为建设工程垫资的 如果当事人之间对垫资利息没有约定 承包人有权请求发包人按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息 4 工程价款当事人约定按照固定价结算工程价款 一方当事人不得请求对建设工程造价进行鉴定 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化 当事人对该部分工程价款不能协商一致的 可以参照 签订合同时 当地建设部门 发布的计价方法或者计价标准结算工程价款 5 承包人的优先受偿权发包人未按照约定支付工程价款的 承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款 发包人逾期不支付的 承包人可以与发包人协议将工程折价 也可以申请人民法院将该工程依法拍卖 建筑工程的价款享有优先受偿权 1 建筑工程的价款包括承包人为建筑工程应当支付的工作人员报酬 材料款等 实际支出的费用 不包括承包人因发包人违约造成的损失 2 承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债 3 优先受偿权的行使期限为6个月 自建设工程竣工之日起计算 6 诉讼因建设工程质量发生争议的 发包人可以总承包人 分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼 实际施工人以发包人为被告主张权利的 人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人 发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任 7 3提供劳务的合同 一 货运合同1 承运人对运输过程中货物的毁损 灭失承担损害赔偿责任 但承运人证明货物的毁损 灭失是因不可抗力 托运人的过错造成的 不承担损害赔偿责任 2 货物在运输过程中因不可抗力灭失 未收取运费的 承运人不得要求支付运费 已经收取运费的 托运人可以要求返 3 收货人在约定的期限或者合理期限内对货物的数量 毁损等未提出异议的 视为承运人已经按照运输单证的记载交付货物的 初步证据 但以后收货人有证据证明货物的毁损 灭失发生在运输过程中 仍可以向承运人索赔 4 赔偿额的计算货物毁损 灭失的赔偿额 当事人没有约定或者约定不明确 根据 合同法 的有关规定仍不能确定 按照交付时货物到达地的市场价格计算 买卖合同的价款约定不明确的 按照订立合同时履行地的市场价格确定 二 保管合同 因保管人保管不善造成保管物毁损 灭失的 保管人应当承担损害赔偿责任 但无偿保管的 保管人证明自己没有重大过失的 不承担损害赔偿责任 除当事人另有约定外 保管人不得将保管物转交第三人保管 不得使用或者许可第三人使用保管物 消费保管 保管物为可替代物 保管合同成立后 原物及其孳息归保管人所有 保管人可以使用保管物 并承担保管物的灭失风险 三 仓储合同 仓单持有人在仓单上背书并经保管人签字或者盖章的 可以转让提取仓储物的权利 储存期间届满 仓单持有人逾期提取的 应当加收仓储费 提前提取的 不减收 仓储费 四 委托合同 1 隐名代理受托人以自己的名义 在委托人的授权范围内与第三人订立的合同 1 第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的 该合同直接约束委托人和第三人 2 第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的 应当承担披露义务 2 损失赔偿有偿的委托合同 因受托人的 过错 给委托人造成损失的 委托人可以要求赔偿损失 无偿的委托合同 因受托人的 故意或重大过失 给委托人造成损失的 委托人可以要求赔偿损失 五 行纪合同 什么是行纪行为 行纪行为是指行纪人接受委托人的委托 以自己的名义 为委托人从事贸易活动 委托人支付报酬的行为 接受委托的一方为行纪人 而另一方则为委托人 如某配件厂 甲方 委托某销售公司 乙方 代销产品 乙接受甲的委托并以自己的名义代甲销售 代销价款归甲方 乙方收取代销费 在这个关系中 甲为委托人 乙为行纪人 1 行纪人以高于委托人指定的价格卖出商品的 如果在行纪合同中没有约定或者约定不明确 依照 合同法 仍不能确定的 该利益属于 委托人 2 在行纪合同中 行纪人卖出或者买入市场定价的商品 除委托人有相反的意思表示外 行纪人自己可以作为买受人或者出卖人 此时 行纪人仍然可以要求委托人支付报酬 3 行纪人应当 以自己的名义 与第三人订立合同 因此 行纪人对该合同直接享有权利 承担义务 因此 第三人不履行合同义务致使委托人受到损害的 除行纪人与委托人另有约定的外 行纪人应当承担损害赔偿责任 六 居间合同 定义 居间合同是指居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务 委托人支付报酬的合同 法律特征 居间合同为有偿的 诺成的 不要式合同 居间合同的居间人只按照委托人的指示和要求 向委托人提供订约机会或进行订约的介绍活动 居间合同以委托人与第三人订立合同为目的 居间活动只有在使委托人和第三人建立起合同关系时才有意义 例10 甲将自己的一块手表委托乙拍卖行以200元价格出卖 乙经与丙协商 最后以250元成交 根据合同法律制度的规定 下列表述中正确的是 A 甲只能取得200元的利益B 甲可以取得250元的利益C 乙的行为属于违反合同义务的行为D 乙可以按照约定增加报酬 例11 下列合同中 一方当事人不履行支付价款或者报酬义务时 另一方可依法行使留置权的有 A 保管合同B 建设工程合同C 货物运输合同D 行纪合同 7 4技术合同 一 概述1 技术合同的无效与可撤销 1 不具有民事主体资格的科研组织订立的技术合同 经法人授权或者认可的 视为法人订立的合同 由法人承担责任 未经法人授权或者认可的 由该科研组织成员共同承担责任 2 生产产品或者提供服务依法应当经过但未经过有关部门审批或者取得行政许可的 不影响当事人订立的相关技术合同的效力 当事人对办理审批或者行政许可义务没有约定的 由 实施技术 的一方负责办理 3 当事人一方采取欺诈手段 就其现有技术成果作为研究开发标的与他人订立委托开发合同收取研究开发费用的 受损害方有权请求人民法院变更或者撤销合同 例12 根据有关规定 技术合同有下列情形时 导致技术合同无效的有 A 技术提供方限制技术接受方从其它来源获得与技术提供方类似技术的B 法人内部从事技术开发的课题组未经法人授权或者认可 与他人订立技术合同的C 技术接受方生产产品应当取得行政许可而未取得的D 技术提供方限制技术接受方在合同标的技术基础上进行新的研究开发的 4 技术合同被确认无效后 因履行合同所完成的新技术成果的权利归属和利益分享 当事人不能重新协议确定的 由 完成技术成果的一方 享有 5 侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后 善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密 但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务 不论使用人是否继续使用 均应向权利人支付已使用期间的使用费 使用人已经向无效合同的让与人支付的使用费 应当由让与人负责返还 双方恶意串通的 属于共同侵权 侵权人应当承担连带赔偿责任 因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密 2 技术合同价款的支付方式一次总算 一次总付 一次总算 分期支付 提成支付 提成支付附加预付入门费 3 技术合同的法定解除技术合同的一方当事人延迟履行主要义务 经催告后在30日内仍未履行 对方当事人有权主张解除合同 当事人在催告通知中附有履行期限且该期限超过30日的 在该履行期限届满后方可有权提出解除合同的主张 4 技术成果的归属当事人对技术成果的 权属 所有权 约定比例的 视为共同所有 当事人对技术成果的 使用权 约定的比例 可以视为当事人对实施该项技术成果所获收益的分配比例 5 职务技术成果 1 履行法人的岗位职责或者承担法人交付的技术开发任务完成的技术成果 2 离职后 1年内 继续从事与其原岗位职责或者原单位交付的技术开发任务有关的技术开发工作而完成的技术成果 3 主要利用法人的物质技术条件完成的技术成果 物质技术条件对利用法人提供的物质技术条件 约定返还资金或者缴纳使用费的 不属于职务技术成果在技术成果 完成后 利用法人的物质技术条件进行验证 测试的 不属于职务技术成果职务技术成果的权利归属职务技术成果的使用权 转让权属于法人 法人可以就该项技术成果订立技术合同法人订立技术合同转让职务技术成果时 完成人享有以同等条件优先受让的权利 二 技术开发合同 1 委托开发完成的发明创造委托开发完成的发明创造 除当事人另有约定的除外 申请专利的权利属于研究开发人 研究开发人取得专利权的 委托人可以免费实施该专利 研究开发人转让专利申请权的 委托人在同等条件下有优先权 2 合作开发完成的发明创造合作开发完成的发明创造 除当事人另有约定的除外 申请专利的权利属于合作开发的当事人共有 当事人一方不同意申请专利的 另一方不得