2个人独资企业和合伙企业法律制度.ppt

第二章个人独资企业和合伙企业法律制度 一 概念 依照 中华人民共和国个人独资企业法 在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经济实体 特征 1 由一个自然人投资 有行为能力 中国公民 不属于法律禁止从事营利活动的人 2 投资人以个人财产对企业债务承担无限责任无限责任 以个人全部财产 现有和今后财产 承担全部责任 特别注意 如果投资人在申请企业设立登记时 明确以其家庭共有财产作为个人出资的 应依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 3 企业内部机构设置简单 管理方式灵活 4 是非法人企业 二 设立条件 1 投资人是一个自然人 有行为能力 中国公民 不属于法律禁止从事营利活动的人 2 有合法的企业名称 如果使用名称与登记名称不符合的 责令限期改正 处2000元以下罚款 3 有投资人申报的出资 出资数额未作规定 但应与生产经营规模相适应 可以用货币 实物 土地使用权 知识产权或其他财产权利出资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 特别注意 如果投资人在申请企业设立登记时 明确以其家庭共有财产作为个人出资的 应依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 3 企业内部机构设置简单 管理方式灵活 4 是非法人企业 三 个人独资企业的投资人及事务管理 二 个人独资企业的事务管理 自己管 请人管 注意 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 甲于2010年4月8日登记设立了名为 真善美 的刺绣加工个人独资企业 甲聘请了乙来负责管理该企业 甲 乙约定 乙在管理企业过程中 如果经营发生额在50万元之间 不要同甲商量 可以自行决定 但如果经营发生额超出50万元 必须经甲同意方可进行 某日 乙发现投资商丙处有商机 如果与丙签订价值为100万元的合同 可能会赚到20万元的利润 于是乙与甲商量 但甲考虑到数额太大 坚决不同意 乙经考虑决定自作主张瞒着甲以企业名义向银行借款100万元与丙签订了合同 合同签订后 乙才发现丙是骗子 携款潜逃 事发后 乙报案 但公安机关一时不能破案 然而银行借款到期 请问 银行应当向谁主张债权 何为善意第三人 委托人或聘任的管理人的义务 个人独资企业聘用的经营管理人员 未经投资人同意 不得从事的行为有 A 从事与本企业相竞争的业务B 同本企业订立合同或者进行交易C 将企业专利权转让给他人使用D 将企业商标权转让给他人使用 1 投资人决定解散 2 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人放弃继承 3 被依法吊销营业执照 4 法律 行政法规规定的其他情形 四 个人独资企业的解散和清算 一 解散事由 解散事由出现 决定解散 成立清算组织 公告 清算 二 个人独资企业的清算程序 2 财产清偿顺序 清算费用 所欠职工工资和社会保险费用 其他债务 所欠税款 不足部分 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 1 通知和公告债权人 投资人自行清算的 应当在清算前15日内书面通知债权人 无法通知的 应当予以公告 债权人应当在接到通知之日起30日内 未接到通知的应当在公告之日起60日内 向投资人申请其债权 债权人可以申请人民法院进行清算 某个人独资企业决定解散 并进行清算 该企业财产状况如下 企业尚有可用于清偿的财产10万元 欠缴税款3万元 欠职工工资1万元 欠社会保险费用0 5万元 欠甲公司到期债务5万元 欠乙未到期债务2万元 根据 个人独资企业法 的规定 下列哪些债务以企业的财产得到足额清偿 A 所欠职工工资1万元B 所欠社会保险费用0 5万元C 所欠甲公司到期债务5万元D 所欠乙未到期债务2万元 3 清算期间对投资人的要求清算期间 个人独资企业不得开展与清算目的无关的经济活动 在按前述财产清偿顺序清偿债务前 投资人不得转移 隐匿财产 5 注销登记个人独资企业清算结束后 投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告 并于清算结束之日起15日内向原登记机关申请注销登记 经登记机关注销登记 个人独资企业终止 个人独资企业办理注销登记时 应当缴回营业执照 4 个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 1 个人独资企业的投资人对企业债务承担何种责任 A 以出资额为限承担责任B 以企业财产为限承担责任C 以其个人财产承担无限责任D 以其个人财产承担连带无限责任2 下列关于个人独资企业成立日期如何确定的说法哪项是正确的 A 个人独资企业的营业执照的签发日期 为个人独资企业成立日期B 个人独资企业开业日期为个人独资企业成立日期C 个人独资企业从事经营活动的日期为个人独资企业成立日期D 个人独资企业申请登记的日期为个人独资企业成立日期 3 下列对个人独资企业与合伙企业关系的叙述中 错误的是 A 二者都不缴纳企业所得税B 二者在设立时都不要求有注册资本C 二者的投资者对企业的债务都承担无限责任D 法律禁止从事营利性活动的人不可独自开办个人独资企业 但可与其他符合法律要求的人共同设立合伙企业 成为合伙人 4 王某以个人名义兴办了一个木制品加工厂 在申请设立企业登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资 对此以下观点正确的有 该加工厂为个人独资企业 该加工厂实为合伙企业 王某应以个人财产对企业债务承担无限责任 王某应以家庭共有财产对企业债务承担无限责任A B C 5 兴达私营独资企业 因欠债被诉诸法院 后被判令履行金钱给付义务 履行期限届满后 兴达仍未还债 经债权人申请 人民法院对其予以强制执行 经查 该企业无偿还能力 在下列后续措施中何种是正确的 A 裁定中止执行 待被执行人有履行能力再恢复执行B 裁定终结执行C 裁定宣告该企业破产D 裁定执行该企业投资人的其他财产6 2000年1月5日 赵某申请登记成立了一个人独资企业 该企业的事务可以由谁来管理 A 赵某的父母B 不幸遭遇车祸变成植物人的赵某C 赵某或其委托 聘用的其他有民事行为能力的人D 赵某在上大学的17岁儿子 7 甲投资创办了一家个人独资企业 我国 个人独资企业法 对企业的解散作了明确的规定 下列选项中不属于法律所规定的甲的企业的解散情形的是 A 甲决定解散B 章程规定的经营期限届满C 甲死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承D 被依法吊销营业执照8 个人独资企业解散后 按照个人独资企业法的规定 原投资人对企业存续期间的债务是否承担责任 A 仍应承担责任B 不再承担责任C 仍应承担责任 但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的该责任消灭D 自注销登记之日起不再承担责任 9 2002年7月 王强个人投资兴办了夏娃服装厂 由于服装市场竞争日益激烈 2005年5月 王强决定解散该服装厂投资于其他行业 其后王强实施了以下行为 其中哪一项是违反 个人独资企业法 的规定的 A 王强自己担任清算人对夏娃服装厂进行清算B 在清算前十五日内通知债权人相关情况C 在报纸上发表声明 夏娃服装厂已经解散 请其债权人尽快提出偿债请求 五年内未提出的 本人将不再承担清偿责任 D 在清算期间 客户霍某找到王强要最后订购一批服装 王强本不愿再接生意但在其再三请求之下答应了其请求 并与之订立了买卖协议 10 万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理 并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定 设若第三人对此授权不知情 则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效 A 未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B 未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C 未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D 未经万某同意聘用其妻为企业销售主管11 甲以个人财产设立一独资企业 后甲病故 其妻和其子女 均已满18岁 都明确表示不愿继承该企业 该企业只得解散 该企业解散时 应由谁进行清算 A 应由其子女进行清算B 应由其妻进行清算C 应由其妻和其子女共同进行清算D 应由债权人申请法院指定清算人进行清算 12 菲商江某欲在大陆投资建厂 但他不熟悉相关法律 如果你作为其法律顾问 下列哪些建议是正确的 A 该企业设立应适用 外资企业法 同时由于其投资者只有江某一人 故还应适用 个人独资企业法 B 江某设立的外资企业之各种保险可以向外国的保险公司投保C 该外资企业的投资总额和注册资本不是同一概念 注册资本与投资总额的比例应当符合中国有关规定D 江某对于其设立的外资企业可以分期缴付出资 但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清 且其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的25 并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清 13 个人独资企业解散后 按照个人独资企业法的规定 原投资人对企业存续期间的债务是否承担责任 A 仍应承担责任B 不再承担责任C 仍应承担责任 但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭D 仍应承担责任 但债权人在2年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 14 甲投资创办了一家个人独资企业 我国 个人独资企业法 对企业的解散作了明确的规定 下列选项中不属于法律所规定的甲的企业的解散情形的是 A 甲决定解散B 章程规定的经营期限届满C 甲死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承D 被依法吊销营业执照 合伙企业法 一 合伙企业法律制度概述 一 合伙企业的概念 由2个或2个以上的合伙人订立合伙协议 共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险 至少有一个合伙人承担无限责任的营利性组织 普通合伙企业 有限合伙企业 由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 普通合伙人承担责任的形式有特别规定的 从其规定 由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 即至少有一个普通合伙人 特殊普通合伙企业 采取合伙制的非企业专业机构 特殊普通合伙企业 采取合伙制的非企业专业机构 特殊普通合伙举个例 某会计所由甲乙丙三人各出资3万元合伙投资设立 事务所租用丁的房屋办公 年租金为2万元 事务所向银行贷款10万元购车一台 某日丙在对一企业进行财务清算时 因喝酒后粗心 致使清算发生严重错误 导致该企业损失20万元 请问 房租应当怎样承担 贷款应当怎样承担 企业的损失应当怎样承担 特殊普通合伙企业特点 普通合伙企业依靠专业知识或技能从事经营活动非合伙人故意或过失造成的损失 全体合伙人承担无限责任某一个或几个合伙人故意或过失造成的损失 该合伙人承担无限责任 其他无故意或过失的合伙人承担出资范围内的有限责任 08年 注册会计师甲 乙 丙共同出资设立一个合伙制的会计师务所 甲 乙在某次审计业务中 因故意出具不实审计报告被法院判决由会计师务报赔偿当事人80万元 下列关于该赔偿责任的承担 正确的是 A 甲 乙 丙均承担无限连带责任B 以该会计师务所的全部财产为限承担责任C 甲 乙 丙均以其在会计师务所中的财产份额为限承担责任D 甲 乙应当承担无限连带责任 丙以其在会计事务所中的财产份额为限承担责任 二 合伙企业法的概念合伙企业法是指国家立法机关或者其他有权机关依法制定的 调整合伙企业合伙关系的各种法律规范的总称 主要包括 中华人民共和国合伙企业法 1997年2月23日通过 2006年8月27日修订通过 自2007年6月1日起施行 一 普通合伙企业的特征 第二节普通合伙企业 全部由普通合伙人组成国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人所以合伙人对企业承担无限连带责任 二 合伙企业的设立条件 重点 1 有两个以上合伙人2 有书面合伙协议3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资4 有合伙企业名称 合伙企业在其名称中不得使用 有限 或者 有限责任 的字样5 有营业场所和从事经营的必要条件 三 合伙企业的设立程序 自己看书 合伙人协议名称并预先核准合伙人出资工商登记签发营业执照 四 合伙企业财产 一 合伙企业财产的构成 合伙人认缴的出资 以合伙企业名义取得的收益 依法取得的其他财产 二 合伙企业财产性质 共同占有共同管理共同使用共同受益共同处分 共有财产 独立于合伙人 三 合伙企业财产的转让 重点 向合伙人以外人转让 合伙人之间转让 通知其他合伙人 产生转让的效力 其他合伙人一致同意 有约定除外 产生转让的效力 优先购买权 其他合伙人不同意转让 也不购买 视为退伙 普通合伙人经一致同意可以用劳务出资 合伙人以其在合伙企业中的财产份额进行质押 注意 合伙人以其在合伙企业的财产进行担保须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其出资行为无效 或者作为退伙处理 由此给其他合伙人造成损失的 依法承担赔偿责任 甲出资10万元 乙以价值10万元的房屋出资 丙以价值上10万元的汽车出资 丁以价值10万元的知识产权出资设立普通合伙企业 乙儿婚姻 女方提出20万元礼金 乙筹措不能 决定姊夫贷款 无其他财产担保 于是乙不经甲 丙 丁同意擅自以其在合伙企业的房屋向银行进行担保贷款 该贷款担保效力如何 银行利益如何保护 四 合伙企业的事务执行 改变企业名称 改变企业经营范围 主要经营场所的地点 处分合伙企业的不动产 转让或处分企业知识产权和其他财产权利 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任经营管理人员 一 合伙事务执行 全体人共同执行 委托一名或数名合伙人 全体合伙人一致同意 根据合伙企业法规定 普通合伙企业的事列事务中 须经全体合伙人一致同意的有 A 合伙人以劳务作为出资B 合伙人之间转让其在合伙企业的部分财产份额C 合伙人以其在合伙企业的财产份额出质D 合伙企业的执行人以合伙企业的名义为他人提供担保 二 合伙人的权利和义务 1 权利 1 平等执行合伙事务的权利 2 事务执行人对外代表权 3 不参加执行事务的合伙人的监督权 检查权 查阅权 4 异议权 撤销委托执权 2 义务 1 合伙事务执行人报告义务 2 不得同业竞争的义务 3 未经同意不得与桠进行交易的义务 4 不得损害本合伙企业利益的义务 三 合伙事务执行的决议办法 除合伙企业法另有规定或者合伙协议中另有约定外 经全体合伙人决定可以实行一人一票的表决办法 四 合伙企业的损益分配 重点 合伙损益的内容 一是合伙利润 二是合伙亏损 三是解散后财产分割有协议的 按协议分配 分担 分割 没有协议 补充协议分配 分担 分割 达不成补充协议 按出资比例分配 分担 分割 不能明确出资比例的 平均分配 分担 分割 注意 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 03年 根据合伙企业法规定 普通合伙企业出现亏损时 须由合伙人分担责任 下列有关亏损分担表述中 正确的有 A 合伙协议有约定比例的 按约定比例分担B 合伙协议没有约定比例的 由合伙人平均分担C 合伙协议没有约定比例的 由各合伙协商确定D 合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损 04年 甲 乙出资设立普通合伙企业 双方订立的书面合伙协议约定 甲以10万元出资 乙以劳务出资 乙执行合伙事务 合伙企业的利润由甲 乙按80 和20 的比例分配 亏损由甲 乙分别按20 和80 的比例分担 该合伙协议的约定符合 合伙企业法 的规定 案例 西安刘先生 廖先生 宣先生三人每人出资15万元设立了一个仿真文物销售商店 三人一致同意聘请了刚刚大学毕业的乔小娇负责商店的销售工作 刘先生等三人与小娇签订了合同约定 每月支付小娇工资2850元 小娇负责将企业的仿真文物在游客中销售 合同还约定 小娇在销售仿真文物时 如果销售价格低于标价超出10 的 必须与三位先生商量方可出售 有一次 小娇一位大学同学王建斌看到了一件仿真文物并想购买 标价为3000元 小娇考 虑到对方是自己的大学同学 便以2000元出售10件该种仿真文物 事后 刘 廖 宣知道此事后 找到王建斌 要求其再支付每件不少于700的差价 否则就不卖了 但王建斌坚决不同意 为此 双方告到法院 法院怎样处理该 五 非合伙人参与经营管理 4 被聘任的合伙企业的经营管理人员的行为不得对抗善意的第三人 非合伙人参与经营管理的责任 1 聘请合伙人以外的人担任合伙企业的管理人 应经全体合伙人一致同意 2 被聘请人应在授权范围内履地职务 3 因故意或重大过失超越合伙企业授权从事经营活动 给企业造成损失的 应赔偿 六 合伙企业与第三人关系 重点 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意的第三人 05年 甲 乙 丙为普通合伙企业的合伙人 该事伙企业向丁借款15万元 甲 乙 丙之间约定 如果到期合伙企业无力偿还该借款 甲 乙 丙各自负责偿还5万元借款到期时 该合伙企业没有财产向丁清偿 下列关于该债务清偿的表述中 正确的有 A 丁有权直接向甲要求偿还15万元B 分只有在甲 乙确实无力清偿情况下 丁才有权要求丙偿还15万元C 乙仅负向丁偿还5万地铺的义务D 丁可以根据各合伙人的实际财产状况 要求甲偿还10万元 要求乙偿还3万元 要求丙偿还2万元 七 合伙企业与合伙人的债务清偿 重点 第一步 合伙企业的债务 应先以企业的全部财产进行清偿 第二步 合伙人的无限连带责任 第三步 合伙人之间的债务分担 八 合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 重点 1 合伙人与企业无关的债务 债权人不得以其对合伙企业的债务进行抵销 也不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利 2 合伙人自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务 该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益进行清偿 债权人也可以请求法院强制执行该合伙人在合伙企业的财产份额 1 入伙 概念 合伙企业存续期间 合伙人以外的第三人加入合伙企业 从而取得合偿人资格的行为 入伙的条件 当事人同意 签订协议 告知财产状况 入伙种类 协议入伙 受让入伙 继承入伙 入伙人的权利和义务 与原来的合伙人具有相同的权利和义务 入伙人的责任承担 入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 九 入伙与退伙 重点 1 退伙 概念 合伙人退出合伙企业 从而丧失合伙人资格的行为 入伙种类 自愿退伙 当然退伙 06年 除名退伙 05年 退伙人的责任承担 退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业的债务承担连带责任 几乎年年考 基于当事人的意志退伙 合伙协议约定的退伙事由出现经全体合伙人一致同意 发生合伙人难以继续参加合伙的事由 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务合伙协议未约定合伙企业的经营期限的 合伙人在不给合偿企业事务执行造成直接经济损失成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前30日通知其他合伙人 1 死亡或者被依法宣告死亡 2 被依法宣告为无民事行为能力人 3 个人丧失偿债能力 4 被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额 5 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经其他合伙人一致同意 可以依法转为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 其他合伙人未能一致同意的 该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙 退伙日期 当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日 接到除名通知之日起30日内可以向法院起诉 08年 普通合伙企业在经营期间吸收甲入伙 甲入伙前 合伙企业对乙负债10万元 甲入伙后 该合伙企业继续亏损 甲遂要求退伙 获其他合伙人一致同意 在此期间 该合伙企业欠丙货款20万元 甲退伙后 合伙企业又向丁借款20万元 后合伙企业解散 上述债务均未清偿 下列表述中正确的 A 对于合伙企业对乙的债务 甲应承担无限连带责任B 对于合伙企业对丙的债务 甲应承担无限连带责任C 对于合伙企业对丁的债务 甲应承担无限连带责任定D 对于合伙企业对乙 丁的债务 甲均不承担责任 1 有限合伙企业的合伙人数 2 50人 至少应当有一个普通合伙人 2 有限合伙企业的名称 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 3 有限合伙人不参加经营管理 不得担任事务执行人4 不得以劳务出资5 对合伙企业的债务在出资范围内承担有限责任6 有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资 未按期足额缴纳的 应当承担补缴义务 并对其他合伙人承担违约责任7 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 8 有限合伙人可以用在企业的财产份额对外进行担保9 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前30日通知其他合伙人 第三节有限合伙企业 一 有限合伙企业的特殊规定 1 参与决定普通合伙入伙 退伙 2 对企业的经营管理提出建议 3 参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师务所4 获得取审计的有限合伙企业的财务报告5 对涉及自身利益的情况 查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料6 有限合伙企业中的利益受到侵害时 向有责任的合伙人主张权利或提起诉讼7 执行事务合伙人怠于行使权利时 督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼 8 依法为本企业提供担保 有限合伙人的下列行为不视为参加合伙事务 09年考过 三 有限合伙人入伙与退伙的特殊规定 甲 乙 丙各出资6万元于2005年6月设立一个普通合伙企业 企业经营2年后 合伙人决定扩大经营规模 但苦于没有资金 于是三人找到某国公司丁 希望该公司成为合伙人 丁于2008年9月出资20万元成为该合伙企业的合伙人 在入伙时了解到该合伙企业还有银行5万元的借款没有偿还 2008年11月 合伙丙因车祸成为植物人 甲 乙要求丙退伙 丙的儿子戊不同意 甲 乙只好让戊继续呆在合伙企业中 2008年12月丙死亡 戊继承了丙在合伙企业的财产份额 成为合伙人 2010年2月企业严重亏损 产生了30万元的债务 银行的5万元也没有偿还 丁和戊都要求退伙 丁退伙后分得财产10万元 戊退伙时分得财产5万元 请问 1 丁是什么性质的合伙人 丁