XXXX合同的履行.ppt

第五章合同的履行 第一节合同的履行的概述第二节合同的履行的原则第三节合同的履行的规则第四节双务合同履行中的抗辩权 第一节合同履行概述 债务人自觉实现给付义务的行为 应为实现债权的行为 目的依法和合同约定而作出的行为 正确 含义 第二节合同履行的原则 一 实际履行原则实际履行要求必须按原标的履行 不允许代偿履行 1 在合同的履行中 要履行合同约定的标的 不能用其他标的代替2 要实际履行标的 不能用违约金或赔偿金代替 例外 1 不可抗力致使合同无法实际履行2 特定物灭失使实际履行成为不可能3 当事人一方违约 使合同实际履行成为不再必要4 法律 法规的直接规定 铁路运输货损 二 全面正确履行原则 适当履行60条 主体正确标的正确数量 质量正确价款正确履行时间正确履行地点正确履行方式正确其他 三 情势变更原则 一 概念合同依法成立后 因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更 致使合同的基础丧失或动摇 若继续维持合同的原有效力则显失公平 允许变更或解除合同的原则 解释2 26条 二 适用情势变更原则的条件1 发生了情势变更的客观事实通涨 政府发布命令 政策改变2 发生在合同成立之后 履行完毕之前3 是当事人不可预见的 非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化4 不可归责于双方当事人5 使合同的履行结果显失公平 第26条应属于所谓的 完全性法条 即完整规定了构成要件与法律效果 从构成要件言 发生在订立合同时的重大变化 该变化无法预见 该变化非不可抗力造成 该变化不属于商业风险 该变化导致继续履行合同会造成明显不公平或者不能实现合同目的等五种为构成要件 可能变更或者解除合同则为法律效果 由于五种构成要件乃被穷尽性列出 其具有充分必要条件的逻辑属性 因此 整个第26条乃完整表达了价值取向的法律规范 根据法律解释方法论 运用反对解释法 只要不具备五个构成要件中的一个 就不应该具备合同被变更或被解除的可能性 如何理解 1 情势的变动应不属于不可抗力 2 情势的变动应不属于正常的商业风险 原因在于 合同是当事人进行未来计划的工具 合同最重要的功能就是对正常的商业风险予以分配 正常的商业风险应由合同当事人按照合同的约定承担 合同法 第117条全部或者部分免除违约责任 合同法 第94条第 一 项的规定解除合同 一方给对方发出解除合同的通知 即可发生合同解除的效果 甲 乙于2008年1月签订买卖合同 约定甲向乙出售某草莓1万斤 每斤5元 交货时间为2009年4月 a 如果2009年4月草莓的市场价格为每斤7元 合同的存在意味着草莓市价上涨的风险根据合同由甲承担 甲不能据此主张情势变更 b 如果2009年4月草莓的市场价格为每斤4元 则意味着草莓市价下跌的风险由乙承担 乙不能抱怨不公平 因为合同就是用来让一方为 不太严重的 不公平埋单的制度 例1 正常的商业风险 例2 职业炒家钟某与甲签订合同 约定甲交给钟某5亿元炒股 成本由甲承担 钟某提成利润的50 亏损额在五百万元以下的 钟某不承担责任 亏损额在五百万元以上的 钟某承担20 的责任 正当钟某信心百倍之时 中国股市积累的问题发生总爆发 股票指数由一万一千点跌至一千一百点 此例中 钟某不得援用情势变更原则 这是正常的商业风险 股市有风险 投资须谨慎 正常的商业风险 3 合同赖以订立的客观情势之变动须达到异常的程度 可分为两类 a 等价关系的严重破坏 如严重的通货膨胀 原材料价格的大幅上涨 普通的货币贬值 原材料价格的一般波动 一般的市场供求变化都属于正常的商业风险 因而不属于情势变更 b 能够导致合同目的不能实现的情势变动 如政府经济政策变动 提供劳务合同的债务人丧失劳动能力等 例1 2008年1月1日 甲给乙借款100万美元 无利息 约定乙于2010年返还甲1000万卢布 合同订立时美元与卢布的比率为一比十 临近还款时 卢布大幅贬值 美元与卢布的比率为一比五十 此例中 卢布币值的狂跌 构成情势变更 甲有权请求变更合同 应变更 例2 武汉煤气公司与重庆仪表厂于1991年1月签订购买1万台煤气表的合同 约定每块煤气表价格40元 交货期限为1993年1月 当时 制造煤气表的原材料铝的价格为每吨4千元 1992年春天 有一位老人在中国的南海边化了一个圈 铝的市场价格暴涨为每吨1万6千元 此例中 铝的价格大幅上涨构成情势变更 继续按照原合同履行 将会导致重庆仪表厂的生存毁灭 首列情势变更 例3 钟某于2008年1月与东风汽车公司签订买卖合同 约定钟某购买200台C5小汽车 用于北京经营出租 合同订立后 汽车交付前 北京市政府公布新增汽车排放标准 C5小汽车按照新的规定不能上路运营 此例中 由于政府的政策调整 钟某订立合同的目的不能实现 构成情势变更 钟某有权请求法院解除合同 例4 2008年7月1日 北京国安足球俱乐部与职业球员钟某签订合同 约定国安雇佣钟某10年 年薪500万元 2008年8月1日 钟某在中场休息时因饮用了球迷送的饮料 发生中毒 丧失运动能力 此例中 情势相当异常 构成情势变更 如果钟某还有利用价值 国安可以考虑变更合同 比如将年薪调整为每年3万元 如果钟某没有利用价值 国安可以考虑解除合同 4 情势变更须发生在合同成立后履行完毕前 对此 应做如下理解 合同订立前已经发生的事件 原本就是双方订立合同时作为参照的合同基础 合同订立后 情势未曾发生过变更 此时没有情势变更原则适用的余地 如果符合构成要件的 可以适用显失公平 欺诈 重大误解等制度解决 例1 炊具生产企业甲与乙商场签订高压锅买卖合同 约定每个高压锅价格80元 合同订立时 制造高压锅的钢材价格已经由每吨3000元上涨到9000元 甲误以为钢材的市场价格为3000元每吨 此例中 a 甲可以重大误解为由撤销合同 b 如果甲的错误是因为乙的欺诈发生的 甲可以欺诈为由撤销合同 c 如果乙利用了自己的优势 或者利用了甲的无经验 轻率 使合同于订立时显失公平 甲可以显失公平为由撤销合同 d 甲唯独不能依照情势变更有所主张 考察情势变更的时间 合同履行完毕后发生情势变更的 对当事人而言不存在显失公平的问题 并且 合同因为履行完毕而消灭 例2 钟某将自己的房屋以20万元的价格出卖给李某 钟某交付房屋且办理了过户登记 李某支付了全部价款 此后 温州炒房团在政府保9 增长措施的配合下 半年内使房屋价格实现了翻两番 假设货币无相应幅度贬值 此例中 情势变动固然异常 但合同已经履行完毕 钟某不得主张情势变更 5 情势变更的发生不可归责于当事人 对此 应做如下理解 如果情势的变更可归责于一方当事人 则其发生表明该当事人具有过错 自应遭受其损失 没有特殊保护的必要 其不得主张情势变更 该方当事人因此不能履行合同的 应当承担违约责任 例1 某培训学校因克扣拖欠老师工资 教师因此集体罢课 导致数百名培训学员不能如期上课 此例中 情势的变动可归责于该培训学校 其不得援用情势变更请求解除与学员的培训合同 而是应当对学员承担违约责任 学员可以依照 合同法 第94条的规定解除合同 不可归责于当事人 一方迟延履行期间发生情势变更的 迟延履行一方不得援用情势变更原则 例2 地王 房地产开发公司因为资金链断裂 在建工程中途停工 不能按照合同约定于2009年3月1日向业主交付房屋 地王 公司于2010年7月1日起诉 请求法院适用情事变更 解除与500名业主的房屋买卖合同 理由是自2009年3月至2010年6月期间 建材的价格上涨了五倍 此例中 地王 公司迟延履行期间发生情势异常变动 地王无权援用情势变更 不可归责于当事人 6 情势变更是当事人于缔约时所不可预见的 这一要求的内涵是 预见的主体是因情势变更而遭受不利益的一方 预见的内容为情势变更发生的可能性 预见的时间为合同订立之时 预见的标准为主观标准 即以遭受不利一方当事人的实际预见能力为准 如果当事人于订约时能够预见情势变更 则表明他承担了该风险 不再适用情势变更原则 例 钟某有一套房屋 市场价格20万元 钟某此前曾经听在国土局工作的亲戚透露说 地王 房地产公司十有八九会征用该地段的土地 届时 该房屋的价格将增至50万元 钟某为了还债 仍以20万元的价格将房屋出售 房屋交付后 在办理过户登记过程中 开发消息公布 此房屋的市价果然涨至55万元 此例中 钟某于订立合同时已经预见到了情势的变更 仍然订立合同 表明其原意自甘冒险 钟某无权主张情势变更 7 情势变更使继续履行原合同将显失公平 其含义是 情势变更后 如果仍然依照原来的合同条款履行合同 将以牺牲一方的巨大利益为代价而使对方获得巨额利益 注意 应当经高级人民法院审核 必要时应报请最高人民法院审核 最高人民法院关于正确适用服务党和国家的工作大局的通知 规定 人民法院在审理案件中确需适用情势变更原则的 应当由高级人民法院审核 必要时应报请最高人民法院审核 三 情势变更的效力 1 变更合同2 解除合同 1 双方当事人可以协议变更或者解除合同2 双方当事人不能达成协议的 受有不利益的一方当事人可以起诉至法院 法院享有 公平裁决权 有权以下列方式直接干预合同关系 合同目的不能实现 或者合同的履行成为不可预期 或者合同的履行失去意义的 人民法院应判决解除合同 合同目的可以实现的 人民法院可以判决变更合同 3 合同变更或者解除的 受有不利益的一方当事人对对方当事人不承担损害赔偿责任 因为 这是不可归责于他的 事例 生产方买方10万套仪器甲 乙原料铝锭价格大幅上涨导致成本增加借用铝锭10吨甲 乙甲将其换成钢材 钢材价格下跌不能如期归还 第三节合同履行的规则 给付验收 标的物 工作成果 工程等 结算 债权人当事人债务人第三人法律 合同允许 不违反合同的性质可以代替债权人 债务人合同当事人应对第三人的行为负责 65相对性 一 履行主体 质量 约定协议补充 有关条款 交易习惯61 62条填补国家标准行业标准通常标准 同类交易中产品应达到的标准 合同目的产品性能产品用途 二 履行标的 ISO9000品质保证及管理体系标准 价格约定协议补充 有关条款 交易习惯63条填补订立合同时履行地的市场价格依法执行政府定价 指导价 标的的数量采用标准计量单位易挥发 易损耗的商品应规定合理损耗 合理磅差 正负尾数 三 履行期限 62 随时履行的合同1 提出履行或要求履行的期限2 需宽限期的以合理展期届满为履行期3 按合同性质应在特定时间履行的例如 中秋节 圣诞节 春节等或季节性货品 四 履行地点1 法律有特别规定的 例如 票据法23条 汇票上未记载付款地的 付款人的营业场所 住所或经常居住地为付款地2 合同法62条货币 接受货币一方所在地不动产 不动产所在地其他标的 在履行义务一方所在地 五 履行方式 有利于实现合同目的的方式完整交付 分拆交付一次交付 分次交付快速交付 缓慢交付 新鲜 急用 六 履行的费用 由履行义务一方负担 包括运输 包装 邮寄 装卸 登记 关税等 1 债权人变更营业场所2 在原合同清偿地不能履行 债权人指定新地点3 债权人转让债权 如因债权人的原因导致履行费用增加的应由债权人负担 成都某工厂向洛阳某公司购买一批物品 合同对付款地点和交货期限没有约定 发生争议时 依据合同法规定 A 成都某工厂付款给洛阳某公司应在成都履行B 成都某工厂可以随时请求洛阳某公司交货 而且可以不给该厂必要的准备时间C 成都某工厂付款给洛阳某公司应在洛阳履行D 洛阳某公司可以随时交货给成都某工厂 而且可以不给该厂必要的准备时间 依据合同法 关于履行费用的负担 当事人没有约定或约定不明的 并不能达成补充协议 也不能依交易习惯确定的则由 负担 A 履行义务一方B 双方C 债权人D 债权人和债务人 第四节双务合同履行中的抗辩权 抗辩权 指对抗请求权或否认对方的权利主张的一种权利 消灭的抗辩权延缓的抗辩权 一 同时履行抗辩权 65条 一 概念又称为不履行抗辩权 指双务合同的当事人一方 在对方当事人未为对待给付前 得拒绝自己的给付 立法目的 平衡当事人的利益明确双务合同的履行规则正确判定责任 双方违约 违约 增进双方合作 二 适用条件1 须在同一双务合同中 当事人双方互负对待债务2 合同中没有约定履行顺序 且双方的债务均已到了清偿期3 对方未履行债务或未适当履行4 对方的对待给付是可能的 能够履行的通常在买卖 租赁 承揽中适用 应交1万斤甲 乙交八千斤拒绝交付全部货款部分履行严重不足的 可援引同时履行抗辩权 已经受领部分则应当付款 二 先履行抗辩权 67条 一 概念指当事人互负债务 有先后履行顺序的 先履行一方未履行或履行不符合要求的 后履行一方有权拒绝其履行请求 是为双方提供的 同是为后履行一方提供的 先区别 针对异时履行 有顺序设定 先针对同时履行 无顺序设定 同 约定5月份支付100万预付款8月份交2000套西服A公司 B公司未按期付款 要求7 10前支付担保费4500和旅游费10860元甲旅行社 乙公民乙未付担保费 乙要求退还全部费用甲要扣除签证费和机票损失 二 条件1 须双方当事人互负债务2 有先后履行顺序3 先履行一方违约 构成根本违约 三 效力延期 不消灭对方请求权对方若履行义务 则应恢复履行经抗辩仍未履行或致使合同目的不能实现 可解除合同 三 不安抗辩权 68 一 概念指在双务合同中 先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时 有权要求对方先为对待履行或提供担保 在对方未为对待履行或未提供担保时 有权中止合同而拒绝自己的履行 防止先履行的一方受损 1 甲公司和乙公司在3月订立一个买卖合同约定甲公司5月付款后 乙公司在8月交付水泥1000吨 但4月发生乙方被强制执行1亿的案件 2 2月时A和B约定 6月A付清房款 12月B交房 但4月时 该房被B转卖给丁先生 并过户 二 适用条件1 有先后的履行顺序2 后履行人的财产或信誉状况恶化 可能危及己方的利益 68条 经营状况严重恶化 资不抵债 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 信用不佳 存在极大违约风险 丧失商业信誉 欺诈 连续 长期不能偿债 有丧失或可能丧失履债能力的其他情形 担保数额大且无力清偿 特定物灭失 特定演员在演出前突患重病 3 先履行义务人必须有充足的证据举证和通知义务4 先履行一方的债务已届清偿期 三 适用不安抗辩权的效力恢复履行中止履行解除合同 一 第一次效力 先履行方可中止履行合同 但应通知对方 并给对方一合理期限 使其恢复履行能力或提供适当的担保 中止履行 乃暂停履行或延期履行之含义 因此它不同于解除合同 其目的不在于使既有合同关系消灭 而是维持合同关系 如果先履行方解除合同 则其行为构成违约 后履行方可要求其承担债务责任 先履行方中止履行 应当通知后履行方 通知方式以口头或书面