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合同实践中法律风险防范实务培训 2014年 第一章认识公司 两大类公司 一 我国 公司法 的调整对象 依 公司法 在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 二 有限责任公司与股份有限公司的区别 有限责任公司1 以出资证明书证明股东出资份额 2 不能发行股票 不能公开募股 3 股东的出资不能随意转让 4 财务不必公开 股份有限公司 1 资本划分为等额股份 2 通过发行股票筹集资本 3 股票可以自由转让 4 财务公开 三 公司释义 1 公司是企业法人 有独立的财产 享有法人财产权 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 法人 举例1 江苏卫视 非诚勿扰 节目里有位女嘉宾自我介绍是 医药器材公司法人 这个表述是否准确 为什么 法人 1 定义 根据我国民法通则 法人是指具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 这里规定得相当明确 法人是组织 不是某一个人 女嘉宾正确的身份 法定代表人 2 企业法人的特点 1 法人是拟制的人 与自然人相对应 2 享有独立财产权 占有 使用 收益 处分 举例 享有房子 车 机器 可进行处置 3 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 3 分公司和子公司 分公司指公司在其住所以外设立的 有营业资格而没有法人资格的分支机构 对应的是公司本部子公司指其一定数额以上股份被另一个公司所控制的公司 对应的是母公司子公司是企业法人 实例 中铝公司 中铝洛阳铜业有限公司 铜宝公司均为企业法人 关系 如果铜宝公司欠甲公司材料款200万元 甲公司起诉 应该起诉谁 A 中铝洛铜 铜宝公司B 中铝公司 中铝洛铜 铜宝公司C 铜宝公司 实例 中铝洛阳铜业有限公司上海销售分公司为中铝洛阳铜业有限公司的分支机构如上海分公司欠甲公司材料款 甲公司起诉 应起诉谁 A 中铝洛铜 上海分公司B 中铝公司 中铝洛铜 上海分公司C 上海分公司D 中铝洛铜 如何简单区分子公司和分公司 看名称看营业执照子公司营业执照上有 法定代表人 分公司营业执照上有 负责人 4 公司的有限责任 在我国 公司法 调整的公司是企业法人 包括有限责任公司和股份有限公司 都是有限责任的 受 公司法 调整的公司必须在名称上注明 有限 什么是有限责任公司的有限责任 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 即股东的责任是有限的 举例2 甲乙二人成立一个洛阳腾达金属材料有限公司 公司注册资本60万元 甲认缴出资20万元 乙认缴出资40万元 在成立时均实际到帐 经营两年后 公司因管理不善 只剩下资产20万元 而负债达40万元 怎么还债 答案 公司以其剩下的20万元还债 股东已出资 投资无法收回 即20万元和40万元赔进去 但股东也不以个人的财产还债 这就是 以其认缴的出资额为限 历史上设定公司有限责任的目的 为鼓励投资 减少投资风险 腾达公司全部资产还不清债 如何处理 破产债权人或债务人均可申请 这时候有人说了 投进去40万全赔进去了 能不能认缴40万 实际出资30万 万一公司倒闭 损失不那么大 行不行 为什么 又有人想点子了 我把40万投进去再转出来 比如将钱存到公司账上 等验资以后再取出来给自己用 行得通吗 虚假出资抽逃出资以上行为都要承担法律责任 将被行政罚款 并且股东本人就出资不实部分和抽逃出资部分承担民事责任 法规 公司的发起人 股东虚假出资 未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的 由公司登记机关责令改正 处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款 公司的发起人 股东在公司成立后 抽逃其出资的 由公司登记机关责令改正 处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款 四 中铝洛阳铜业有限公司的股东 中国铝业公司 洛阳市人民政府国有资产监督管理委员会 中信兴业投资有限公司 中国铝业公司绝对控股 五 中铝洛阳铜业有限公司与洛阳铜加工集团有限责任公司 1 两个各自独立互不参股的法人2 曾进行主营资产买卖3 中铝洛阳铜业有限公司成立于2005年12月 洛铜集团依然存在 两者不是前后身的关系 不是法律意义上 而是从企业的规模 技术 管理 经验等 她是承继了洛阳铜加工集团有限责任公司50多年的发展史 第二章合同实践中法律风险防范实务 合同管理重要性和概念合同法律风险防范的必要性合同选择主体阶段的法律风险及防范措施合同订立阶段法律风险及防范措施合同履行阶段的法律风险及防范措施合同档案管理法律风险及防范措施先履行后补签合同法律风险和防范措施 合同管理的重要性 采购原材物料 设备 备件 销售产品 工程建设 维护修理 合同 其他对外经济 投资融资 合同管理的重要性 合同管理概念 合同法律风险防范的必要性 案例1 某生产白酒企业同一经销商签订一份全年白酒的销售合同 合同约定经销商经销的白酒的品种 价格 质量等 但没有约定经销商经营的区域 合同签订后 白酒企业要求划定该经销商的销售区域 经销商不予同意 白酒企业停止给经销商供酒 后经销商诉至法院 法院判决该生产企业继续履行合同 并支付违约金200万元 合同法律风险防范的必要性 案例2 甲公司 买方 与乙公司 卖方 签定总金额为2000万元的原材料买卖合同 甲公司合同承办人员向法律顾问报审合同时 该公司法律顾问为预防合同法律风险 将合同中的 甲公司向乙公司支付订金300万元 改为 甲公司向乙公司支付定金300万元 乙公司没有提出异议 合同签订生效后 甲公司根据合同约定支付给乙公司300万元定金 因产品价格上涨 乙公司拒绝履行合同 并返还甲公司300万元 甲公司以其支付的为定金为由要求乙公司返还600元 双方发生争议 诉至法院 法院根据定金罚则规定 判决乙公司应返还给甲公司600万元 合同法律风险防范的必要性 案例3 甲公司 卖方 同乙公司 买方 签订铝锭销售合同 合同中约定了乙公司提货时必须持单位介绍信 授权委托书等提货手续 但合同执行阶段 张某称本次提货时间原因没有带提货手续 让甲公司先发货 后补手续 甲公司业务人考虑到其他的销售合同中乙公司张某提过货物 在本合同履行中没有按照合同约定要求乙公司提货人员张某提供相关提货手续便发货 后乙公司派人持相关手续提货时 甲公司得知张某已经离职 甲公司只能按照合同约定 给乙公司发货 第一次发货的损失只能通过法律途径向张某获取 案例启示 尽管大多数的企业和大多数的人在大多数时候是讲诚信的人 但是总有少数企业和少数人在少数时候不讲诚信 原因就在于人的道德风险永远是存在的 企业所面临的合同法律风险是存在的 有时甚至是预想不到的 合同法律风险存在于合同管理的各个阶段 防人之心不可无 合同招标阶段法律风险及防范措施 合同招标的法律风险防范的必要性 合同招标阶段的法律风险防范的必要性 招标文件的合同条款同合同订立过程的合同主要条款相同 合同订立阶段合同条款不能实质性背离招标文件的内容 招标过程的合法性直接影响合同的订立 中标人是合同的当事人 合同主体通过招标产生 一般不具有可更换性 合同的主体 合同内容 合同的订立 合同招标阶段的主要法律风险 合同主体资质不合格法律风险在招标过程的资格预审阶段和资质审查阶段资质审查缺陷 造成中标人主体资质不合格 最终导致合同的主体资质不合格 合同招标阶段的主要法律风险 案例4 甲公司进行设备招标 招标文件为招标代理机构编写 未经法律 财务人员审核 经过发出招标文件 开标 评标等招标程序确定了中标人 双方签订合同时 甲公司发现合同价格没有明确税种和税率 违约条款对己不利 没有约定技术服务条款和质保期 甲公司提出修改合同文本的意见 乙公司以合同条款不能实质性背离招标文件为由拒绝修改合同条款 双方发生争议 诉至法院 乙公司胜诉 案例启示 合同文本审查滞后导致重大合同风险 招标文件中包含合同主要条款 招标文件未经专业法律 财务人士审查 合同文本的后期评审过程发现的风险无法控制导致合同风险 在中标后引起合同争议 导致合同的履行风险 合同招标阶段的主要法律风险 法律法规规定 根据 招投标法 和 招投标法实施细则 的规定 对于招标类项目 同中标方签订的合同文本内容不能同招标文件的合同条款有实质性变更 合同招标阶段的主要法律风险 合同招标阶段的主要法律风险 招标过程程序违法主要后果招标无效 中标无效 评标 定标无效 承担缔约过失 违约责任等民事责任 行政违法责任等 合同招标阶段法律风险防范措施 合同审查部门提前介入 参与招标文件的审查 通过对招标文件中招标范围 合同主要条款 评标标准和方法等内容的合法性审查 控制招标文件的法律风险 确保合同内容的合法性 同招标文件合同主要条款的一致性 防范合同风险 合同主体资质风险控制措施 合同内容风险控制措施 对投标人的资格预审或资质审查 控制主体不合格导致的法律风险 确保合同主体的合法性 合同订立阶段法律风险防范及防范措施 一 合同对方主体资格认定的法律风险及防范措施 合同对方主体资格认定的法律风险 案例5 甲公司 买方 和乙公司 卖方 签订催化剂买卖合同 因供货质量存在严重问题 无法使用 甲公司不予支付货款 乙公司将甲公司诉至法院 案件在法院审理过程中 甲公司业务人员又同乙公司进行新的交易 拟订了同乙公司再次签订催化剂的买卖合同 合同在报审过程中 合同管理员及时提出意见 合同没有签订 案例启示 没有完善的合同对方主体资格能力的认定和考评程序和制度会导致法律风险 合同对方主体资格认定的法律风险 案例6 甲公司 发包人 与乙公司 承包人 签订一份污水处理工程施工承包合同 合同签订后履行中 乙公司所雇用的李某在施工中发生工伤事故 因为赔偿金额李某同乙公司产生争议 将甲公司和乙公司作为共同被申诉人向当地劳动仲裁委员会提出劳动仲裁 后查明乙公司不具有施工资质 因此 根据 劳动合同法 规定 仲裁委裁决甲公司同乙公司承担连带责任 案例启示 合同对方主体资质认定缺陷 引发合同纠纷等法律风险 合同对方主体资格认定的法律风险 合同对方主体资格认定的法律风险 案例7 甲公司于2009年与乙公司发生供销业务 2009年一年期间累计发生赊销额达1000余万元 2010年2月 甲公司收到乙公司所在地法院的通知 乙公司破产 最后 甲公司只收回200万元货款 其余800万元覆水东流 案例启示 合同对方主体资格认定的防范措施 对于法律风险较大的合同 可以通过书面审查和调研的方法考评对方的履约能力 由合同承办单位组织进行调研的基础上给审签部门出具合同资信情况调查说明 同时 建立履约能力追踪制度 及时掌控对方的履约能力 如果对方发生变更 分立 丧失履约能力情况时 以便及时采取保全措施 掌控合同风险 合同对方主体资格认定的防范措施 4 完善合同主体资料的备案手续 留存已经年检的有效的营业执照 税务登记证 组织机构代码证 生产许可证 若存在 代理资质证或授权 若存在 特种经营许可证 若存在 等资质资料 要求 核对原件 留存经核实的复印件 复印件要加盖法人的公章 留存资料要每年核实更新 近期经营年报表 资产负债表 损益表 利润表 所有者权益表 若需要 资信证明 若需要 业绩情况 有业务往来的金融机构出具的资本信用证明 对方企业厂房 设备条件 原材料 辅助材料 能源供应状况 生产规模 技术水平 交货能力 经营金额 销售渠道 近年的盈亏情况 产品销售情况 经营业绩 是否同公司曾经合作 合作信誉 企业信用情况 客户评价等 合同主体的履约能力和履约信用情况 合同对方主体资格认定的防范措施 二 合同文本存在的法律风险及防范措施 合同文本存在的法律风险 1 合同文本实用性不强 没有根据特有的风险增加实用条款导致合同纠纷发生的法律风险 如销售类合同未约定质检期限 付款期限 供应工程类合同未明确约定交货期 特殊质量标准 付款条件等 2 合同标的约定不明 合同标的品种 规格 厂家 配套件不明确 导致合同履行困难 发生合同纠纷的法律风险 合同文本存在的法律风险 案例9 甲公司与一外国设备供应公司乙公司签订设备进口合同 合同仅规定了主体的生产者为德国的某公司 没有规定辅机及有关备件的生产厂和具体的公司 到货时甲公司发现除主体为德国公司生产外 其他辅机及有关备件全部为越南和马来西亚的产品 质量还不如国产货 虽然甲公司提出异议 但合同中写明为 进口 未明确标的的生产国和公司 结果自认吃亏 损失了差价180余万元 合同文本存在的法律风险 3 施工类合同承包范围约定不明确导致的合同纠纷的发生 如合同条款约定 按招标文件规定及施工图图纸内容为准 但没有把招标文件纳入到合同组成部分 而且招标文件未经双方确认 建议把承包范围和内容作为合同附件 图纸编号写入合同中或将图纸作为合同附件 合同文本存在的法律风险 4 合同文本中使用文字不规范 如将违约金写成罚款字样等文字表述异议 语言歧义导致的合同法律风险 5 合同标的价格没有明确是否含税和税率 价格是固定价还是可调价导致合同争议的法律风险 6 合同标的的质量保证期没有根据标的物的使用寿命和性质进行约定 合同文本存在的法律风险 案例10 甲公司同乙公司签订设备改造合同 合同签订时 甲公司要求乙公司提供技术方案 并将该技术方案作为合同附件 合同中约定验收标准见附件 也就是乙公司提供的技术方案 改造完成后 试运行阶段发现许多缺陷 甲公司认为乙公司技术方案有缺陷 验收为不合格 并拒付工程款 后乙公司诉至法院 法院审理后认为 合同中约定了验收标准是乙公司的技术方案 乙公司按照该技术方案进行改造符合合同约定 法律判决甲公司按照合同约定支付乙公司工程款及利息 合同文本存在的法律风险 案例11 甲公司 买方 同乙公司 卖方 签订了环保设备改造合同 合同约定乙公司设备改造达到的环保质量标准 但没有约定验收时试验煤种 设备改造完成后 验收阶段 因煤种不同导致验收结果不同 以甲公司日常使用的煤种测试 验收不合格 以优质煤测试 验收合格 双方发生争议 后诉至法院 甲公司败诉 案例启示 7 关注验收标准和验收方法条款约定不完备导致的法律风险 主要体现 合同约定同实际需要相脱节 没有根据合同标的的性质约定验收标准和验收方法 相关此类条款针对性 实用性不强 如对于非标件需要特定标准的约定为国家标准 进口件约定为国家标准 验收标准不明确或验收标准条款没有考虑使用的配套性 以对方的技术标准作为验收标准 需要计量手段的没有约定误差标准等问题 合同文本存在的法律风险 案例12 甲公司同乙公司签订了节能项目能源管理类合同 合同约定乙公司自行出资为甲公司进行节能改造 改造完成后 乙公司分享节约煤气的收益 收益 产量 节气量 煤气单价 合同中没有明确产量数量 也没有明确是现有产量还是包括增量 分享期限为3年 在第二年 公司扩建 产量翻了一番 计算第二年节气收益时 乙公司要求按照增加后的产量计算节气收益 甲公司认为产量是现有产量 没有考虑增产的问题 双方发生争议 这个案例中还要考虑能源的市场价格变动风险 案例启示 8 权利义务条款等合同主要条款不明确导致的合同法律风险的增加 主要包括权利义务条款不明确 约定不当 许多合同中写相关事宜另行商议等条款缺乏实质性约定 对权利义务的假设未能穷尽可能性 合同文本存在的法律风险 9 合同违约责任条款操作性不强 违约责任缺乏具体的计算标准和方法 有的合同约定 一方违约 承担违约责任或按法律规定承担违约责任 有的合同约定了由对方 予以赔偿 但没有赔偿标准 部分义务缺乏对应的违约责任 所约定违约责任没有可识别性 收款类合同与付款类合同 合同文本存在的法律风险 10 争议管辖地条款不明确导致的法律风险 只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖 原告所在地 被告所在地 合同签订地 合同履行地 标的物所在地 但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定 约定管辖常见的错误不具有可操作性 1 表述不清楚 容易产生岐义 如 如果发生争议 可由双方各所在地法院管辖 2 约定 发生争议双方协商解决 协商不成到法院诉 3 约定由上述五个地方以外的法院管辖 4 约定违反了级别管辖的规定 如普通案件约定由某地中级人民法院管辖 5 约定违反了专属管辖 不动产 港口作业 遗产继承 的规定 6 约定采用仲裁方式解决的 没有约定选定的仲裁委员会 合同文本法律风险防范措施 合同文本法律风险防范措施 合同文本法律风险防范措施 违约金数额或比例法律没有明确的数额限制 根据具体合同情况双方协商确定 违约金低于或高于造成的损失的 可以请求法院或仲裁机构予以适当增加或减少 违约金的数额应当以实际损失为参照物 请求人民法院增加违约金的 增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限 根据 最高人民法院关于合同法司法解释二 第二十九条规定 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的 一般可以认定为 过分高于造成的损失 合同文本法律风险防范措施 定金是一种合同担保手段 本身不是履行债务的行为或支付手段 能证明合同成立 债务人履行债务后 定金可抵作价款或者收回 可制裁违约方 相当于预先交付的违约金 定金适用定金罚则 即 给付定金的一方如违约 则无权要求返还定金 收取定金一方如违约 则要双倍返还定金 定金应写明 定金 字样 当事人交付留置金 担保金 保证金 订约金 押金或者订金等 但没有约定定金性质的 当事人主张定金权利的 人民法院不予支持 定金约定金额不得超过合同标的额的20 合同文本法律风险防范措施 我公司要求 付款类合同 除经业务单位申请 法律 财务部门审核同意并经公司领导批准外 一律约定为我公司所在地法院管辖 收款类合同 争取约定我公司所在地法院管辖 如对方处于签合同优势地位 不同意约定我公司所在地管辖 则尽量不约定管辖法院 合同文本法律风险防范措施 我公司销售合同尽量采用 承揽合同 文本 如采用 买卖合同 文本 合同履行地 交货地尽量约定为我公司 以此确立合同履行地在我公司 从而争取本地法院有管辖权 相关法律规定 因合同纠纷提起的诉讼 由被告住所地或合同履行地法院管辖 承揽合同的履行地 加工行为地为合同履行地 买卖合同的合同履行地 有明确约定的从约定 无明确约定的 以约定的交货地点为合同履行地 合同文本法律风险防范措施 如果采用仲裁的方式 仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构 而且该仲裁机构必须客观存在 否则将导致仲裁条款无效 约定 如发生争议 由上海市仲裁委员会仲裁 仲裁为 一裁终局 制 仲裁后法院不再受理 可以根据仲裁裁决申请法院强制执行 我公司有关管辖诉讼实践本地与外地 合同文本法律风险防范措施 1 合同相对方应加盖其单位的公章或合同章 或者对方的经办人仅签字但应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书原件 委托书上有经办人签字 2 加盖的公章应清晰可辨 多页合同加盖骑缝章 3 对已经拟好的合同的某项内容进行变更 需要在变更处双方加章确认 合同文本法律风险防范措施 4 订立合同时最好要订立完备 详尽 合规的书面合同 不主张用传真 对传真件共同确认后 通过邮寄取得合同原件 在签订的正式合同中做如下约定 有关本合同在履行中的往来传真件具有法律效力 5 重大业务文件尽量不要仅仅采用电子邮件的方式来实施 一旦双方达成最后的协议 也应当以其他书面形式进行固定 合同文本法律风险防范措施 1 我方签章处很规范 有签字 盖章 但对方没有签字 盖章 或者在对方签章处是 函订 字样 后果 合同只能在法律上约束我公司 对方如不守约 我方缺乏维权法律依据 2 对于对方拟定的合同 我方要求变更其中某一条 如交货期 价格 对方电话同意 但对方没有盖章确认 后果 变更的条款视为未变更 如对方不遵守口头约定 我方缺乏维权法律依据 合同文本法律风险防范措施 1 签订合同审核本单位审核 一个合同除经办人认真审查合同外 需经他人进行审核 并至少经历一次上一级主管领导审核 重大合同还应由单位主管领导 公司主管领导审核 不同单位审核 法律事务科审核 公司不定式合同必须经综合办法律事务科审核并出具审核意见 财务审核2 变更 转让 解除合同审核与签订合同一样 必须履行审签流程 3 每个合同保留合同审签记录 合同履行阶段法律风险和防范措施 合同履行过程的主要法律风险 案例13 甲公司将自己的一套化工原料生产线租赁给乙公司 同时 约定乙公司租赁期间的水 电 气由甲公司供应 计量收费 在租赁合同终止时 乙公司欠甲公司各项费用70多万元 甲公司业务人员数次催促乙公司支付费用 乙公司以种种理由拖延不付 该公司业务人员报告公司法律顾问 该公司法律顾问建议行使留置权 将该公司存在企业库房中尚未提走的货物予以留置 留置后一周内 乙公司主动支付了全部费用 合同履行过程的主要法律风险 案例14 甲公司与乙公司因赊销产品订立以一台运输车辆为抵押物的抵押合同 赊销金额为60万 不久 乙公司抵押车辆因交通肇事报废 保险赔偿50万元 由于甲公司业务部门不知道在这种情况下企业依法享有抵押物的代为求偿权 也未向企业法务部门报告 在后来业务部门作为清欠案件将此案转给法务部门时 法务部门才了解上述情况 但为时已晚 合同履行过程的主要法律风险 案例15 甲公司同乙公司签订备件买卖合同 乙公司的备件在质保期内出现质量问题损坏 但乙公司现场使用人员不知道该备件尚在质保期 将尚在质保期内的备件作为新计划报送采购部门采购 采购部门又从该厂家采购了该备件 导致对方在质保期内的违约行为不予追究 合同履行过程的主要法律风险 案例16 甲公司与一建筑工程公司签订一份厂房建设工程承包合同 合同规定建筑公司包工包料 交钥匙工程 合同中约定质保金为工程款的10 即为500万元 质保期内 工程出现质量问题 该建筑工程公司没有修复 甲公司扣该公司质保金时发现 由于甲公司业务部门没有及时将该建筑公司领用材料款单据交付给财务部门 财务部门支付进度款时没有核减材料款 发生了超付该建筑公司600余万元 虽然约定了质保金 但实际质保金已经支付 质保权利无法实现 案例启示 质量反馈机制不健全造成合同履行风险增加 使用单位对合同标的质量保证期情况不掌控 发现质量问题无法在质保期限内及时反馈 导致对方在质保期内的违约行为不予追究或延迟追究 没有按照合同约定留取质保金 质保期内出现质量问题执行困难导致的履约风险加大 履行风险 合同履行过程的主要法律风险 案例17 甲公司 卖方 同乙公司 买方 签订铝锭销售合同 合同中约定了乙公司提货时必须持单位介绍信 授权委托书等提货手续 但合同执行阶段 张某称本次提货时间原因没有带提货手续 让甲公司先发货 后补手续 甲公司业务人考虑到其他的销售合同中乙公司张某提过货物 在本合同履行中没有按照合同约定要求乙公司提货人员张某提供相关提货手续便发货 后乙公司派人持相关手续提货时 甲公司得知张某已经离职 甲公司只能按照合同约定 给乙公司发货 第一次发货的损失只能通过法律途径向张某获取 合同履行过程的主要法律风险 案例18 甲公司 买方 同乙公司 卖方 签订玻璃瓶买卖合同 合同规定甲公司购买玻璃瓶300万只 单价为0 7元 只 货到后 经甲公司检验发现玻璃瓶的抗压强度低于合同规定的标准 后经双方多次口头协商 乙公司同意每只瓶降价0 2元 甲公司全部接受货物后给乙公司付款150万元 半年后 乙公司向甲公司要求支付剩余的60万元 未果后乙公司诉至法院 甲公司虽然提出乙方货物质量不合格 口头协商降价让步接收 但却提供不出相关的证据材料 法院以合同变更及货物质量不合格证据不足为由 判决支持了乙公司的主张 案例启示 交提货手续不完善 提货时提货人员无手续 授权委托书或介绍信或申请提货单等证明提货人身份的手续 导致的损失发生 合同变更 解除手续不完备 没有采取书面或可以作为有效证据的材料作为合同变更的依据 合同履行中手续资料 验收清单等合同履行资料没有及时的归档导致合同纠纷发生 履行风险 我公司销售合同履行过程的主要法律风险 1 约定我方送货 我方司机在提货人栏上签字 送到对方后 对方没签字盖章 或者简单写个收条 写上自己的名字甚至姓或名 2 我方委托运输公司送货 在交接环节上疏漏 不是交货没凭据 就是交货凭据内容不足以说明交货内容 发生纠纷时造成我方举证困难 合同履行过程的主要法律风险 案例18 甲公司同乙公司存在合同关系 甲公司账上有乙公司应付款200万元 乙公司电话通知甲公司将该款项支付给丙公司 甲公司将该款项拨付给丙公司 后乙公司反悔 要求甲公司支付该200万元 甲公司称根据乙公司的通知已将该款转给丙公司 后双方发生争议诉至法院 甲公司因没有乙公司的书面通知作为证据 在没有其他证据的情况下败诉 案例启示 作为供货通知单 或合同确认单等没有采用书面形式或只留取传真方式没有留存原件 合同债权转让 第三人代为履行的法律手续不完备导致转让行为无效或使企业遭受损失 履行风险 合同履行阶段风险防范措施 1 建立违反合同约定执行的内部考核制度 确保合同执行的严肃性 对于没有按照合同约定执行的 采取一定的考核措施 提高合同执行力度 2 建立质量追踪制度 为合同标的使用单位获取质量保证 违约措施信息提供平台 使合同标的使用单位可以在质保期内及时将质量情况反馈给合同承办单位 同时 使用单位的反馈意见作为质保金支付的依据 形成质量反馈追踪的闭环 合同履行阶段风险防范措施 3 交提货手续必须完备 交接货物应有交接清单 交接清单需由公司盖章 法定代表人或代理人签字 如是代理人签字 提货人需提供介绍信原件 授权委托书原件 介绍信 委托书上有代理人签字 提货人身份证复印件 规避因交提货手续缺失导致损失发生 4 如果是按照买受人通知时间供货的合同 供货通知应采用书面形式 并由对方确认 如果是口头通知的 也应有书面确认书 供货通知书应包括本次供货的货物名称 品牌 规格型号 数量 到货时间 此通知书或书面确认书要求对方签字盖章 写明对方单位全称 合同履行阶段风险防范措施 5 数量 价格确认单等重要法律文件因时间要求 可以以传真形式 但必须及时补齐原件留存 因为传真件不能独立成为证据材料 必须同其他证据一起才能起到证明事实的作用 以传真方式取得的凭证 文件最好采取证据补强的措施 以保证发生争议时证据的同一性和完整性 合同履行阶段风险防范措施 6 完善合同催告 合同解除 变更手续 当对方没有按照约定履行 或者履行不符合合同约定的应当及时向对方提出权利主张 发出书面通知 提出要求 或者要求其前来协商 留存对方回函 合同履行阶段风险防范措施 合同变更手续采取书面形式 内容约定明确 双方签字盖章 完备合同解除手续 双方同意解除的 签订解除合同 根据合同约定或法律规定 单方解除的 解除应给对方发解除合同书面通知书 解除通知应当送达给对方 单方解除合同通知可以直接送达对方签收 也可以采用邮政快递的形式 快递上写明主要内容并留存相关的邮政快递的资料 也可以采取公证送达的方式 合同履行阶段风险防范措施 7 合同债权转让 第三人代为履行的相关手续应完备 债权人转让债权的 应尽量以书面形式通知债务人 如以口头形式通知 债权人应取得已通知债务人的凭据 第三人代为履行的 如代收款 代为发货等 必须有书面的约定 同时 在约定中应尽量约定为第三人和债务人承担连带责任 合同履行阶段风险防范措施 8 第三方送货和向第三方送货的注意事项 举例 甲公司与乙公司签订合同 甲公司要依合同约定向乙公司交付铜材 到交货期之前 乙公司临时通过电话通知甲公司将铜材交付丙公司 实际案例 合同是甲公司 乙公司 收货单是丙公司出具 其他什么也没有 问 如果你是甲公司业务员应如何处理 合同履行阶段风险防范措施 要求乙公司正式的丙方 第三方 代收货的书面通知并盖章 取得通知原件 通知上应有合同号 丙公司 第三方 全称等 向丙公司索要签字盖章的收货凭据 凭据上注明合同双方 合同号 收货明细 收货时间等 尽量约定乙公司和丙公司承担连带责任 合同履行阶段风险防范措施 9 对账在连续性的买卖行为中 买卖双方以一段时间为限 月 季等 对货物及货款进行对帐或者结算一次 对帐是买卖双方对在一定时间内所发生的交易行为进行核算的行为 这样的对帐结果经双方确认后就成为认定双方权利义务的证据 对账单要求有对方签字 盖章 否则相对于诉讼维权而言 基本是白费功夫 合同履行阶段风险防范措施 10 不安抗辩权的运用案例 2010年8月21日 甲公司 买方 与某机械公司 卖方 签订一份纺织机械买卖合同 合同规定 由卖方供给买方某型号的纺织机械50台 每台售价10万元 共计500万元 交货日期为2010年12月底 买方应将货款于2010年11月20日前交给卖方的开户银行 合同履行阶段风险防范措施 合同订立后不久 买方从当年11月4日的一张报纸上看到一篇报道得知卖方已濒临破产 考虑到如果再汇款给卖方 必然会造成重大的经济损失 11月6日 买方向卖方发出拒付货款的通知 要求卖方提供担保后再履行于11月20日前付款的义务 卖方接到买方的函后 立即回函指责买方违约 并要求买方立即履行合同 卖方还在函中称如果买方不尽快汇款 将追究买方的违约责任 合同履行阶段风险防范措施 案例分析 合同法 68条规定 先履行合同债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 A经营状况严重恶化 B转移财产 抽逃资金 以逃避债务 C丧失商业信誉 D有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 因此 买方有权行驶不安抗辩权 暂不付款 并要求卖方提供担保 合同履行阶段风险防范措施 行使不安抗辩权相应的法律后果 合同法 第69条规定 当事人依照本法第68条的规定中止履行的 应当及时通知对方 对方提供适当担保时 应当恢复履行 中止履行后 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的 中止履行的一方可以解除合同 合同履行阶段风险防范措施 对行使不安抗辩权的要求 行使者应履行通知的义务 行使者有举证的义务 对方提供适当担保的 先履行一方应当恢复履行 合同档案管理法律风险和风险防范措施 合同档案管理法律风险 案例19 甲公司与一建筑工程公司签订一份厂房建设工程承包合同 包工包料 为交钥匙工程 合同履行中 甲公司提出为确保工期 将已承包给该建筑公司的部分工程由甲公司委托第三方完成 给第三方的工程款从该建筑工程公司的合同款中扣除 该建筑公司同意 双方有会议纪要往来函件 后双方因工程款问题发生争议 诉至法院 该公司企业法律顾问调取当时该建筑公司同意由第三方代为履行的证据 但因当时人员已经调走 相关资料没有归档 资料缺失 找不到当时的书面资料 最后 该案件因甲公司证据不足败诉 案例启示 档案制度不完善 归档资料的范