简化版合同法总则.ppt

合同法 总则本部分包括如下内容 一 合同与合同法概述二 合同的订立三 合同的效力四 合同的履行 五 合同的变更和转让六 合同的终止七 合同责任 第一章合同与合同法概述 第一节合同概述 一 合同的概念合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 适用其他法律的规定 二 合同的法律特征 1 合同是一种协议 2 合同在特定民事主体间发生 3 合同以设立 变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨 4 合同法 所适用的合同不包括身份关系的协议 三 合同的分类 一 有名合同与无名合同又称典型合同与非典型合同以法律是否对其加以规定 并赋予其以特定名称为标准 1 有名合同 法律加以规定 有特定名称 我国 合同法 规定了15种有名合同 分别出是 1 买卖合同 2 供用电 水 气 热力合同 3 赠与合同 4 借款合同 5 租赁合同 6 融资租赁合同 7 承揽合同 8 建设工程合同 9 运输合同 10 技术合同 11 保管合同 12 仓储合同 13 委托合同 14 行纪合同 15 居间合同 2 无名合同 指法律尚未特别规定 亦未赋予一定名称的合同 如培训合同 旅游合同 餐饮服务合同 借用合同等 若为纯无名合同 则应按合同法的一般规则处理 若为混合同合同 则可比照相关有名合同的规则处理 我国 合同法 第124条规定 本法分则或者其他法律没有明文规定的合同 适用本法总则的规定 并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定 二 双务合同与单务合同双务合同 指当事人双方互负对待给付义务的合同 单务合同 指合同当事人仅有一方负担给付义务的合同 如借用合同 三 有偿合同与无偿合同以当事人取得合同权利是否须付出相应代价为标准来划分 1 有偿合同 须付代价 如买卖 运输 2 无偿合同 不必支付代价 如赠与 借用 二者注意义务的轻重与对主体的要求不同 四 诺成合同与实践合同标准 以合同的成立是否以交付标的物为要件 1 诺成合同 又称不要物合同 指以当事人的意思表示一致为生效要件的合同 2 实践合同 又称要物合同 指除当事人意思表示一致外 还需要交付标的物才能生效的合同 诺成合同为常态 实践合同仅为例外 典型的实践合同如 保管 自然人之间的借款 定金等 五 要式合同与不要式合同标准 据合同是否以特定的形式为要件 1 要式合同 指必须采取法律规定的形式才能生效的合同 2 不要式合同 指法律没有规定必须采取特定的形式 而是由当事人自行约定形式的合同 六 主合同和从合同标准 合同相互间的主从关系1 主合同 指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同 2 从合同 以其他合同的存在而为存在前提的合同 表现 可为一个合同关系中的从合同条款 也可在主合同外另订立从合同 七 预约 预备合同 和本约 本合同 标准 目的之关联性1 预约 指当事人之间约定将来订立一定合同的合同 2 本约 根据预约 将来应当订立的合同 法律规定 我国并未规定预约 八 束己合同与涉他合同标准 合同效力所及范围 1 订约目的是为订约人设定权利或负担的 2 为第三人设定权利或义务的为涉他合同 又分为 1 由第三人履行的合同 合同法 第64条 2 为第三人利益的合同 合同法 第65条 九 商议合同和附合合同标准 根据当事人能否对合同条款进行协商1 商议合同 是指当事人可以就合同条款进行充分协商而订立的合同 2 附合合同 又称为附从合同 定式合同 定型化合同 标准合同 格式合同 是指当事人不能就合同条款进行协商而订立的合同 1 附合合同的条款是由单方事先决定的 2 附合合同的相对人只有订约自由 而没有决定合同内容的自由 3 附合合同具有广泛的适用性 4 附合合同以书面明示为原则 十 实定合同与射幸合同标准 合同订立时当事人的给付义务是否确定 1 实定合同 当事人的给付义务于合同订立时 即已确定 与是否发生偶然事件无关 大多数合同都是实定合同2 射幸合同是指在订立合同时当事人的给付义务尚未确定的合同 有待偶然事实的发生或存在 法律意义 实定合同以给付是否等价为价值判断标准 而射幸合同则否 对于实定合同 当事人可以显失公平为由 撤销合同 射幸合同当事人不可 四 合同关系分析合同关系包括主体 内容 客体1 主体概念 合同当事人 指在合同关系中享有权利和承担义务的人 类型 自然人 法人 其他组织特点 特定性限定性 种类的限制 对行为能力的限制数量 二人以上 可为多人 2 内容 合同权利与合同义务合同权利概念即合同一方当事人依法律规定或依合同约定对他方所享有的权利 性质财产权 请求权 相对权债权 特征任意性 平等性 相容性 权能请求 保持 保护请求 处分合同义务概念合同当事人依据法律和合同的约定所负担的义务 其特性特定性 积极性不利益性 受约束性 其种类给付义务 为当事人约定主给付义务 从给付义务附随义务 基于诚实信用产生通知保密如实告知保护协助 3 客体存在关于 客体 与 标的 两概念的争议 但多数人认为二者内容相同 皆指合同关系中权利义务所指向的对象 合同的客体即为 债务人应为的行为 第二节合同法概述 一 合同法的概念与特征 一 概念合同法是调整财产民事合同关系的法律规范的总称 二 合同法的特征1 合同法是财产法2 合同法交易法3 合同法为任意性调整规范4 合同法具有相容性 二 合同法的历史发展 一 古代合同法表现氏族习惯汉谟拉比法典十二表法 特点内容少 体系缺范围窄 重形式对违约人的处罚严重 二 近代合同法表现法国民法典德国民法典特点合同自由人格平等个人责任范围广泛 三 现代合同法表现各国对近代合同法进行修正特点具体人格登场合同内容更丰富合同自由受限国际化趋势明显一般条款作用增强劳动 产品 消费者权益保护等内容在合同法中分离 三 合同法在我国 一 初步阶段计划合同为主要合同形式 二 三足鼎立 阶段1981年12月 经济合同法 1985年3月 涉外经济合同法 1987年6月 技术合同法 三 统一合同法1993年 中国合同法立法方案 的提出1994年确定合同法立法方案并交由专家起草历时4年有余1999年3月15日通过 中华人民共和国合同法 共428条 23章加一个附则 四 合同法的基本原则 一 平等原则见 合同法 第3条 二 自由原则见 合同法 第4条 三 公平原则见 合同法 第5条 四 诚实信用原则见 合同法 第6条 五 公序良俗原则见 合同法 第7条 六 合同神圣原则见 合同法 第8条 第二章合同的订立第一节合同订立概述它是缔约人达成协议的一个过程 为动态的表现 合同订立的目的是合同的成立 合同订立须以下几项条件 1 当事人为二人以上 2 当事人有相应的权利能力和行为能力 3 有一定形式 4 依要约与承诺的方式 第二节合同订立的一般过程 一 要约 一 要约的概念与性质我国 合同法 第14条 要约是希望和他人订立合同的意思表示 二 要约的条件我国 合同法 第14条规定了2项条件 包括 1 内容具体确定 2 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 这抄用了 国际商事合同通则 的规定 具体分析1 要约必以订立合同为目的 2 要约必由特定的人作出 3 要约必向受要约人发出 可特定 也可不特定 4 要约的内容应具体确定 要约以订立合同为目的 判断要约是否具有订立合同的目的 应当综合要约所实际使用的语言 文字及其当时的实际情形 看下例 A 在牛市 甲对乙说 我花3千元买你的牛 B 甲向乙发传真 内称 本公司产品全部降价销售 如果量大 还可再优惠 要约必由特定的人作出 要约人特定 才有可能使受约人知道他将要与之订立合同的对象 要约必向受要约人发出 可特定 也可不特定 要约应有对象 该对象可特定 也可不特定 特定 甲向乙发出要约 愿以1百元 件的价格购买其某种衣服 也可向数人发出 不特定如公车停靠在站点 自动售货机 发出要约人应将其要约送达至受约人 要约自到达受约人时生效 要约的内容应具体确定 最为重要 具体应包括合同的主要条款 如价款 数量 质量 运输方式 日期等 确定如价款 数量 日期等的确定 三 要约与要约邀请1 要约邀请要约邀请又称要约引诱 是希望他人向自己发出要约的意思表示 几种常见的要约邀请形式寄送的价目表拍卖公告招标公告招股说明书商业广告 但商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 2 要约与要约邀请的区别 1 目的不同 2 性质不同 3 法律效果不同区分要约与要约邀请可根据法律的规定 交易习惯 当事人的提议内容 当事人的意愿等综合判断 思考以下几个问题 悬赏广告是否是要约或要约邀请 陈列的商品标价具有何性质 四 要约的法律效力1 要约的生效时间自到达受要约人时生效 所谓 到达受要约人 是指送达到受要约人所能控制并应当能了解的地方 注意 并非是受要约人了解时生效 2 要约对要约人的效力指要约一生效 要约人即受该要约的拘束 且不得随意撤销或对要约加以改变 3 要约对受约人的效力 1 一般情况下 赋予受约人以承诺权 可以承诺 也可以不承诺 还可以变更要约内容从而形成一项反要约 2 特别情况下 承诺是一种义务 强制缔约 如 合同法 289条 4 要约效力的存续期间定有存续期间的 须在此期间内承诺 未定期间的 在合理期间内有效 五 要约的撤回与撤销1 要约的撤回指要约人在要约生效之前 使要约不发生法律效力的行为 条件 以通知方式作出 撤回要约的通知应先于到达受约人 或与要约同时到达受约人 2 要约的撤销是指要约人在要约生效以后 采取某种行为使要约的法律效力归于消灭 条件 以通知方式作出 且该通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受约人 不得撤销的情形 1 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 2 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 六 要约的消灭指要约丧失其法律效力 要约人和受约人均不再受其约束 要约消灭的原因主要有 1 要约人依法撤销要约2 拒绝要约的通知到达要约人3 承诺期限届满 受要约人未作出承诺4 受要约人对要约的内容作出实质性变更 构成一项新的要约 反要约 5 要约被撤回6 要约人人格消灭或丧失行为能力 7 受约人死亡 etc 二 承诺 一 承诺的概念与构成要件1 概念承诺是受要约人同意要约的意思表示 2 构成要件 1 须由受要约人向要约人作出 可由受约人本人或受约人的代理人作出若受约人为不特定的人 其中任何一人均可作出承诺 2 承诺的内容与要约的内容相一致原则上应全部接受 不得变更 否则不构成承诺 镜像规则 为鼓励交易 现代社会一般将 不得变更 缩限为 不得作出实质性变更 有关合同标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等的变更 是对要约内容的实质性变更 如果作出非实质性变更 除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外 该承诺有效 合同的内容以承诺的内容为准 如果作出实质性变更 则视该项意思表示为对原要约的拒绝 并构成一项新要约 3 承诺应在承诺期限内作出承诺期限的起算 采投邮主义 要约以信件或者电报作出的 承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算 信件未载明日期的 自投寄该信件的邮戳日期开始计算 要约以电话 传真等快速通讯方式作出的 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算 这一点要与要约的生效的时间严格区分开 要约没有确定承诺期限的 承诺应当依照下列规定到达 A 要约以对话方式作出的 应当即时作出承诺 但当事人另有约定的除外 B 要约以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限内到达 迟到的承诺A 迟发迟到的 超过承诺期限发出 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外 为新要约B 未迟发但迟到的 在承诺期限内发出承诺 按照通常情形能够及时到达要约人 但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外 该承诺有效 二 承诺的方式1 通知 2 行为 根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺 三 承诺的法律效力承诺生效时合同成立承诺自何时生效 我国采到达主义承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效 采用数据电文形式订立合同的 承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定 承诺内容是否被要约人知悉并不重要 到达即可 四 承诺的撤回承诺可以撤回 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 案例分析 1997年6月15日 甲公司向乙公司发出一份订单 并要求乙公司在1997年7月10日之前答复 1997年7月初 该种货物的国际市场价格大幅度下跌 甲公司通知乙公司 前次订单中所列货物价格作废 如你公司愿意降价20 则要约有效期延长至7月20日 乙公司收到通知后 立即于7月3日回信表示不同意降价 同时对前一订单表示接受 正常情况下 此信可以在7月8日到达 但由于邮局工人罢工 甲公司于7月15日才接到回信 立即答复 第一次的订单已经撤销 接受无效 乙公司坚持第一次的订单不能撤销 甲公司又于7月20日回复认为乙公司的承诺已经逾期 合同没有成立 1 甲公司6月15日的订单是 A 要约B 要约邀请2 甲公司7月初的通知的效力是 A 是新要约 B 是对原要约的撤销 且撤销有效 C 是对原要约的撤销 如果乙公司及时对此表示反对 则撤销无效 D 是对原要约的撤销 如果乙公司没有及时对此表示反对 则撤销有效 3 乙公司7月3日的回信 A 是有效的承诺 因为未超过有效期限 B 是无效的承诺 因为已经超过有效期限 而且A公司已经及时提出反对 C 不构成承诺 因为要约已经撤销 D 是有效的承诺 因为正常情况下 该信本来可以在要约有效期限内到达 且A公司并没有及时以承诺逾期为理由表示反对 4 设乙公司在7月3日发出的信中没有对原订单表示接受 则 A 乙公司仍然有权接受原订单 只要接受的通知在7月10日以前到达甲公司 B 乙公司仍然有权接受原订单 只要接受的通知在7月20日以前到达甲公司 C 即使乙公司未在7月10日前接受原订单 仍然可以在7月20日以前降价20 接受订单 D 如果乙公司未在7月10日前接受原订单 则不能再接受原订单 5 设乙公司在7月3日发出的信中表示同意降价10 则此信 A 构成有效承诺 B 构成反要约 C 视为同意A公司撤销原要约 D 视为拒绝A公司的新要约 第三节几种特殊的合同订立的方式 一 交错要约请看下列案件 花铁干2000年向狄云发出要约函 称其愿出价10万人民币购其张君宝所传之 太极神功密集 独本 狄云回函称价格太低 至少不应低于20万 见花久无回音 狄云便于仲秋节又向花发出信函 称愿以15万元价格出卖 恰花铁干也在该日向狄云发出信函 内称愿出15万购买 请问 在二者互相未对对方的信函作出回复之前 合同是否成立 指当事人相互向对方发出内容相同的要约 是否成立合同 有肯定说和否定说两种观点 我赞同否定说 二 以行为作为承诺方式 意思实现 实际上即是指受约人通过行为作出承诺 我国 合同法 第22条 三 事实上的合同关系 德国学者Haupt1941年提出 认为在下列三种情形下 虽无要约承诺 亦形成事实上的合同关系 1 基于社会接触 2 基于团体关系 3 基于社会给付义务 但学者多认为 这些情形可通过其他理论来解释 而无必要成为一项独立的法律制度 虽如此 该项理论对于传统合同法理论是一种有益的补充 四 竞争缔约 一 招标投标程序适用于法律规定的特殊领域 形式分为公开招标和邀请招标 招标分三个阶段 招标 要约邀请 向特定的或不特定的人 投标 要约开标 评标 中标 承诺签订书面合同书 二 拍卖程序 包括以下程序 拍卖委托 委托人 拍卖人 拍卖公告与展示 拍卖人 社会 要约邀请拍卖实施 竞买人 拍卖人 五强制缔约 指在法律规定的特定情形下 当一方向另一方发出要约时 受约人无正当理由不得拒绝的缔约方式 主要包括涉及公共事业 卫生安全等事项 如 邮政 电信 电力 燃气 自来水 运输等 强制缔约时 仍可以要约承诺理论来解释 第四节合同成立 一 合同成立的要件 一 程序要件 按法定的方式订立以要约和承诺的方式订立如果法律对合同的订立有特别规定的 依其规定 如经招投标程序订立 经拍卖程序订立 二 形式要件 有合法的形式口头形式书面形式其他形式 二 合同成立的时间 一 一般的原则承诺生效时合同成立 合同法 第25条 二 以书面形式为成立要件的合同的成立时间1 采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 32 2 采用信件 数据电文等形式订立合同的 可以要求签订确认书 确认书签订时合同成立 33 3 法律 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同 当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 36 4 采用合同书形式订立合同 在签字或者盖章之前 当事人一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 37 三 合同成立的地点 一 一般原则承诺生效的地点为合同成立的地点 34 1 二 特别情形1 电子合同 收件人的主营业地为合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为合同成立的地点当事人另有约定的 按照其约定 34 2 2 采用合同书形式订立合同的 双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点 35 四 合同的内容与对合同内容的解释 一 合同内容对此可从两个不同角度理解 民事法律关系角度 合同权利义务 从合同本身的内在结构的角度 合同条款此处限定为合同条款 1 合同法 第12条对合同条款的规定 提示条款 合同的内容由当事人约定 一般包括以下条款 1 当事人的名称或者姓名和住所 2 标的 3 数量 4 质量 5 价款或者报酬 6 履行期限 地点和方式 7 违约责任 8 解决争议的方法 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同 2 合同条款的分类 1 必备条款和非必备条款 据合同所起的作用 确定二者的根据A 法律的规定B 合同的类型和性质C 当事人的要求 2 实体条款和程序条款 依条款的功能 实体条款如标的物种类 数量 质量等 程序条款如仲裁条款 选择管辖法院条款 3 明示条款和默示条款 依合同条款的表现形式 默示条款 impliedterms 主要包括基于交易习惯 法律规定 法院推定 3 格示条款指由一方为了反复使用而预先制订的 在订立合同时不对其内容进行协商的条款 对格式条款的要求 1 39条 2 40条 3 41条 二 对合同内容的解释 1 法条规定 合同法 第125条 合同法 第41条 2 解释主体广义 包括当事人在内的各种解释狭义 有权解释 受理合同纠纷的法院或仲裁机构的解释对 合同法 的规定 也有上列二说 此处暂采广义说 3 解释客体 发生争议的合同内容 4 合同解释的原则有意思主义和表示主义两种原则意思主义 主观主义 主张探求当事人的真意 如意大利民法典 商事合同通则第4 1表示主义 客观主义 主张应严格按照合同表达进行解释 我国 二者相结合原则 客观主义为主 主观主义为辅 5 合同解释的具体规则 1 文义解释规则 2 整体解释规则 3 目的解释规则 4 习惯解释规则 5 历史解释规则 6 不利于条款拟定者的解释规则 主要针对的是标准合同的解释 7 保留解释规则 8 诚实信用解释规则 课堂习题 1 在一份保险合同履行过程中 当事人就合同规定的 意外伤害 条款的含义产生了不同理解 投保人认为其所受伤害应属于赔付范围 保险公司则认为不属于赔付范围 两种理解各有其理 在此情形下 法官应如何解释该条款 A 按通常含义解释B 按公平原则解释C 按法理进行解释D 按对保险公司不利的原则进行解释 2 甲公司上乙公司签订了一份书面合同 甲公司签字 盖章后邮寄给乙公司签字 盖章 该合同自何时成立 A 自双方口头协商一致并签订备忘录时成立B 自甲公司签字 盖章时成立C 自甲公司签字 盖章的合同交付邮寄时成立D 自乙公司签字盖章时成立 3 下列关于格式条款的表述 正确的是 A提供格式条款一方免除自己责任的 该格式条款无效B提供格式条款一方加重对方责任的 该格式条款无效C提供格式条款一方排除对方主要权利的 该格式条款无效D格式条款和非格式条款不一致的 应当采用格式条款 4 07卷三8 甲公司通过电视发布广告 称其有100辆某型号汽车 每辆价格15万元 广告有效期10天 乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车 但此时车已全部售完 无货可供 下列哪一选项是正确的 A 甲构成违约B 甲应承担缔约过失责任C 甲应承担侵权责任D 甲不应承担民事责任 5 07卷三1 某酒店客房内备有零食 酒水供房客选用 价格明显高于市场同类商品 房客关某缺乏住店经验 又未留意标价单 误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒 结帐时酒店欲按标价收费 关某拒付 下列哪一选项是正确的 A 关某应按标价付款B 关某应按市价付款C 关某不应付款D 关某应按标价的一半付款 第三章合同的效力 由于此章部分内容在民法总论及债法总论中均有详述 对这些内容 此处将不作详述 但为求体系上的完备 仍保留节次 第一节合同的效力概述 一 合同效力的概述概念 指法律赋予依法成立的合同具有拘束当事人各方乃至第三人的强制力 内容 一 在当事人之间的效力1 在当事人之间产生合同之债 当事人因此而取得合同权利 承担合同债务 2 当事人不得随意变更 解除合同 3 若违反上列 则应承担相应责任 二 对第三人1 第三人不得侵害债权 2 涉及第三人的合同 3 效力延伸至第三人 第二节合同的生效要件 一 一般生效要件 1 行为人具有相应的民事行为能力 2 意思表示真实 3 不违反法律或社会公共利益 4 合同标的须确定和可能二 特别生效要件1 若法律规定必符合特定形式方得生效的 应符合这些形式 2 附生效期限或附生效条件的合同 期限的到来或条件的成就 第三节附条件和附期限的合同的法律效力 一 附条件的合同1 附生效条件的 自条件成就时生效 2 附解除条件的 自条件成就时失效 3 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的 视为条件已成就 不正当地促成条件成就的 视为条件不成就 二 附期限的合同 1 附生效期限的 自期限届至时生效 2 附终止期限的 自期限届满时失效 第四节无效的合同 一 概念与特征指合同严重欠缺有效要件 绝对不许按当事人合意的内容赋予法律效果 一 自始无效 二 绝对无效 三 当然无效 二 合同无效的原因 一 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 二 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 三 以合法形式掩盖非法目的 四 损害社会公共利益 五 违反法律 行政法规的强制性规定 六 免责条款无效1 造成对方人身伤害的 2 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 七 格式条款的无效提供格式条款一方免除其责任 加重对方责任 排除对方主要权利的 此条款无效 免除自己责任 如甲企业在生产的产品外包装上声称 由于使用本产品所造成的任何不当后果 本公司概不负责 加重对方责任 商场在门口挂出一牌子 上书 偷一罚十 排除对方主要权利 第五节可撤销可变更的合同 一 概念与特征指虽已生效 但当事人可基于法律规定的撤销权的行使而使其自始归于无效或使其内容发生变更的合同 特征 一 针对的是已生效的合同 二 可撤销可变更的事由是因意思表示有缺陷 三 只有有撤销权的当事人方可主张无效 四 必由法院或仲裁机关来作出决定 二 原因1 重大误解2 欺诈3 胁迫4 乘人之危5 显失公平三 撤销权的行使 一 撤销权 指合同当事人可以请求法院或仲裁机关对已生效的合同予以变更或者撤销的权利 二 撤销权人的确定 在因欺诈 胁迫而成立的合同中为受欺诈 受胁迫的人在因重大误解而成立的合同中为误解人在显失公平的场合为受到重大不利的人在乘人之危的场合为处于危难境地的人 三 撤销权的行使方式应以诉讼或提起仲裁的方式行使当事人请求变更的 法院或仲裁机构不得撤销 四 撤销权的消灭权利除斥期间的经过为一年 自知道或应当知道撤销事由之日起算 应将其与债的保全意义上的撤销权的存续期间区分开 撤销权人放弃撤销权人事后明确表示或以自己的行为放弃撤销权 第六节效力待定的合同 一 概念指已成立的合同 因欠缺有效要件 能否发生当事人预期的法律效力 尚有待于其他行为确认的合同 二 情形 一 限制行为能力人超出其行为能力订立的合同 二 无权代理的行为 三 无权处分的行为经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的 该合同有效 四 债务承担未取得债权人同意的 三 处理 一 相对人1 催告权 2 撤销权 二 追认权人1 享有追认权2 如在催告期内未作表示 视为拒绝 三 行为人在无权处分中 如行为人事后取得处分权 合同即为有效 第七节合同不成立 无效 被撤销或不被追认的法律后果 一 返还财产不发生履行力二 有过错的当事人的缔约过失责任的承担三 部分无效不影响其他部分效力的 其他部分仍可有效四 合同条款中独立的合同争议解决方法的条款的效力不受影响 练习题 1 07卷三2 甲被乙打成重伤 支付医药费5万元 甲与乙达成如下协议 乙向甲赔偿医药费5万元 甲不得告发乙 甲获得5万元赔偿后 向公安机关报案 后乙被判刑 下列哪一选项是正确的 A 甲 乙之间的协议有效B 因甲乘人之危 乙有权撤销该协议C 甲 乙之间的协议无效D 乙无权要求甲返还该5万元赔偿费 2 07卷三3 甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户 餐费由公司按月结清 后乙因故辞职 月底餐厅前去结帐时 甲公司认为 乙当月的几次用餐都是招待私人朋友 因而拒付乙所签单的餐费 下列哪一选项是正确的 A 甲公司应当付款B 甲公司应当付款 乙承担连带责任C 甲公司有权拒绝付款D 甲公司应当承担补充责任 3 07卷三6 乙买甲一套房屋 已经支付1 3价款 双方约定余款待过户手续办理完毕后付清 后甲反悔 要求解除合同 乙不同意 起诉要求甲继续履行合同 转移房屋所有权 下列哪一选项是正确的 A 合同尚未生效 甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任B 合同无效 甲应返还所受领的价款C 合同有效 甲应继续履行合同D 合同有效 法院应当判决解除合同 甲赔偿乙的损失 2002卷三6 甲向首饰店购买钻石戒指二枚 标签标明该钻石为天然钻石 买回后即被人告知实为人造钻石 甲遂多次与首饰店交涉 历时一年零六个月 未果 现甲欲以欺诈为由诉请法院撤销该买卖关系 其主张能否得到支持 A 不可以 因已超过行使撤销权的一年期间B 可以 因首饰店主观上存在欺诈故意C 可以 因未过两年诉讼时效D 可以 因双方系因重大误解订立合同 第四章合同的履行 该章内容在前面也大多有述 对前面已有所述的部分 本章将只保留标题 该部分规定在 合同法 第60 76条 第一节合同履行概述 见 债法总论 第二章第一节进一步的理解 一 合同的履行是合同的基本法律效力二 是债务人所为的特定行为三 是给付行为与给付结果的统一四 是合同消灭的一种原因 第二节合同履行的原则 见 债法总论 第二章第二节当时我们总结了四个原则 1 适当履行2 协作履行3 经济合理 4 实际履行 5 情势变更 第三节合同的履行规则 详见 债法总论 第二章第二节适当履行原则部分 一 履行主体重点掌握 合同法 第64 65条二 履行标的 地点 时间 方式 履行费用等重点掌握 合同法 以下几个条文 第61 62 63条 第四节双务合同履行中的抗辩权 一 概述 一 概念是指在双务合同中 当符合法定条件时 当事人一方对抗对方当事人的履行请求权 暂时拒绝履行其债务的权利 二 种类包括同时履行抗辩 先履行抗辩 不安抗辩 三 作用防患于未然 四 效果只是在一定期间内中止合同的履行 但不消灭合同的履行效力 当抗辩权原因消失后 债务人仍应履行其债务 故其有一时性 延缓性 二 同时履行抗辩指无先后履行顺序的双务合同当事人一方在他方未为对待给付前 有拒绝自己给付的 一 成立条件1 双方在同一双务合同中互负义务2 双方互负的债务无先后履行顺序且均届清偿期3 对方当事人未履行债务或未按约定履行债务4 双方的不存在不能履行的情形 三 先履行抗辩 67条 一 概念 指当事人互负债务 有先后履行顺序 先履行一方未履行或履行不符合约定的 后履行一方有权拒绝其相应的履行要求 二 成立条件1 互负债务 2 有先后履行义务的顺序 3 先履行一方到期未履行或未适当履行 三 效力阻却他方请求权 但不具有消灭对方请求权的效力 四 不安抗辩 一 概念 应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有丧失履行能力的可能时 得中止履行 二 条件 1 双方当事人因同一双务合同互负债务 2 后履行方存在丧失履行能力的可能 1 经营状况严重恶化 2 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 3 丧失商业信誉 4 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形以上情形应发生在合同成立之后3 后履行方未为对待给付或未提供担保 三 行使方式以通知方式行使先履行方向后履行方 四 效力1 先履行人可中止履行 但应及时通知对方2 对方提供适当担保时 应当恢复履行3 中止履行后 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的 中止履行的一方可以解除合同 4 先履行方负举证责任 若无确切证据而中止履行的 应当承担违约责任 五 与预期违约的关系二者并存 选择权在不安辩权人 案例分析 王强与赵勇于2001年5月1日签订买卖一古画的合同 双方约定赵勇花10万元购买王强所持的郑板桥字画一幅 名为 醉蟹抱石 请问 1 若双方约定2001年5月30日到6月10日间履行 但未约定先后顺序 王强在5月20日要求赵勇先付款 此时赵勇可否拒绝 为何 2 若双方约定 在6月5日 赵勇付款 6月10日 王强交货 5月30日 赵勇闻得王强曾因倒卖假画而入狱 又 专家李有志告诉赵勇 郑板桥确曾画过 醉蟹抱石 但听说该画早在民国期间已毁于战火 王强手中的画不知是真是假 6月5日 王强交求赵勇付款 赵勇应如何处理 第五节合同的保全和担保 详见债法总论第四章 合同法73 74 75条 解释 一 第11条到26条 以及 担保法 物权法 合同的保全 一 概念是债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权 得对特定的第三人采取某种措施以保护其债权的法律制度 主要包括代位权制度和撤销权制度 二 制度理解 一 制度目的防止债务人的财产不当减少而危害债权 这里的财产是就责任财产而言 二 制度特性是对债的相对性的例外 三 包括两项具体制度代位权制度撤销权制度 三 代位权 一 概念指债权人为了保全其债权 于债务人怠于行使自己的权利而害及其债权实现时 得以自己的名义代位行使属于债务人的债权的权利 法73 理解1 代位权的归属者为债权人 2 该项权利属形成权 不同于代理权和请求权 3 代位之行使涉及三方当事人 债权人 债务人 第三人 其中第三人在此被称为 次债务人 释13 2 二 权利行使的条件 释11 1 债权人对债务人的债权合法 确定 已届清偿期 释11 1 合法 非为无效 可撤销 可变更的债权 且应为完全债权 确定 债务人对于债权的存在以及内容并没无异议 或者该债权已经法院和仲裁机构裁判后所确定 已届清偿期 2 债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害 释11 2 怠于行使 释13 造成损害 释13 3 债务人的债权已到期 指债务人对次债务人的债权已届清偿期 释11 3 4 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 释11 4 专属 指基于扶养关系 抚养关系 赡养关系 继承关系产生的给付请求权和劳动报酬 退休金 养老金 抚恤金 安置费 人寿保险 人身伤害赔偿请求权等权利 三 代位权的行使方式与范围1 债权人以自己的名义行使代位权 法73 2 以向法院起诉的方式行使 以次债务人为被告 管辖法院 被告住所地法院 释14 原告 债权人被告 次债务人第三人 债务人 释16 1 3 代位权行使的范围 应以保全债权人债权的必要为限度 合同法73 2 解释 21 四 代位权行使的效力 代位权成立时 1 债权人 若胜诉 可直接受领次债务人的清偿 释20 2 债务人 1 承担债权人行使代位权的必要费用 73 2 2 可对债权人的债权提出异议 异议成立的 法院应裁定驳回债权人的起诉 释18 2 3 次债务人 1 对债务人的抗辩 可对债权人主张 释18 1 2 若败诉 应承担诉讼费用 从实现的债权中优先支付 释19 3 向债权人为清偿 释20 4 综合 在债权人受清偿的范围内 债权人与债务人 债务人与次债务人之间相应的债权债务关系均消灭 释20 案例分析甲公司向乙商业银行借款10万元 借款期限为一年 借款合同期满后 由于甲公司经营不善 无力偿还借款本息 但是丙公司欠甲公司到期货款20万元 甲公司不积极向丙公司主张支付货款 为此 乙商业银行以自己的名义请求法院执行丙公司的财产 以偿还甲公司的借款 问题 1 法院是否应支持乙商业银行的请求 2 若乙商业银行行使代位权花费3000元必要费用 此费用应由谁承担 四 撤销权 一 概念又称废罢诉权 是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时 债权人为保全债权得请求法院撤销该行为的权利 我国 合同法 第74 75条 解释 第23 26条 二 成立与行使条件1 客观要件 A债务人有处分其财产而使其财产减少的行为 这些行为包括 1 放弃其到期债权 2 无偿转让财产 3 以明显不合理低价转让财产 B债务人的处分行为害及债权人的债权实现 2 主观要件存在恶意 所谓恶意 是指债务人明知其处分财产的行为将导致其无足够的财产清偿债务 从而有害于债权人的债权 而仍然实施该行为 恶意之认定若为无偿处分 即可径直认定恶意存在 若为有偿 但为明显不合理低价 以受让人明知该情形的存在认定恶意 3 时间要件 不以债权已届清偿期为要件 三 撤销权的行使1 行使方式 诉讼管辖 由被告住所地法院管辖 释23 债权人 原告 债务人 被告 受益人或受让人 诉讼第三人 释24 2 行使范围以债权人的债权为限 74 2 3 除斥期间 75 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的 该撤销权消灭 四 撤销权行使的效力1 对债权人债权人有权要求法院撤销债务人处分财产的行为 法74 释25 2 对债务人债务人的行为一经被撤销 视为自始无效 释25 承担债权人行使撤销权的必要费用 释25 3 对受益人或受让人应返还所受让的财产 若其为恶意 也应适当分担费用 释26 第五章合同的变更和转让 本章部分内容在债法总论第三章有详论 对此 此处仅保留标题 本章所涉及法条 详见 合同法 第五章 即第77条到第90条 第一节合同的变更 一 含义有广狭二义 广义 内容与主体变更 狭义 内容变更 又有不同见解 全部类型 基于法律的直接规定因当事人形成权的行使而变更当事人之间协议变更 合同法 第五章仅规定了协议变更 我们这里所称的合同的变更 仅指协议变更 二 合同变更的程序 一 双方协商一致 二 若法律 行政法规规定变更合同应办理批准 登记等手续 应依其规定办理 如依 中外合作经营企业法 规定 中外合作者在合作期限内协商同意对合作企业合同作重大变更的 应当报审批准机关批准 变更内容涉及法定工商登记项目 税务登记项目的 应当向工商行政管理机关 税务机关办理变更登记手续 三 效力1 按变更后的合同履行 2 变更前已履行的部分有效 3 对合同变更内容约定不明确的 推定为未变更 第二节合同的转让 一 概述包括合同权利的转让 义务的转让和权利义务的概括转移 二 债权让与详见债法总论第三章第二节二 三 债务承担详见债法总论第三章第二节三 四 概括转移详见债法总论第三章第二节四 第六章合同的终止 第一节概述一 概念又称合同的消灭 指合同当事人双方间的权利义务于客观上不复存在 二 合同法第91条规定的合同消灭的原因 一 债务已经按照约定履行 二 合同解除 三 债务相互抵销 四 债务人依法将标的物提存 五 债权人免除债务 六 债权债务同归于一人 七 法律规定或者当事人约定终止的其他情形 第二节清偿 解除 抵销 提存 免除 混同 详见债法总论第三章第三节相关条文见 合同法 第99到106条 清偿 合同法 未采用 清偿 概念 其第91 1使用了 债务已按约定履行 的用语 解除 作为单独一节内容 此处不述抵销 91 3条99条100条提存 91 4101 104免除 91 5105混同 91 6106 第三节合同的解除 条文规定 69条 91条第2款 93 97条 一 概述 一 概念在合同依法成立后而尚未全部履行前 当事人基于协商或基于法定或约定的解除权的行使而使合同关系归于消灭的制度 二 与有关制度的区别1 与变更内容不同根据不同目的不同后果不同2 与无效针对对象不同方式不同后果不同 3 与撤销原因方式后果4 与附解除条件适用对象目的方式法律效力 二 合同解除的方式及条件 一 协议解除 93 1 事后达成解除协议 实质上是通过一个新合同而解除原合同 二 约定解除权 93 2 订立合同时约定解除权的行使条件要与附终止条件的合同相区别 三 法定解除 94 69 219 1 不可抗力 94 1 因不可抗力致使不能实现合同目的 当有不可抗力发生时 双方当事人均享有解除权 2 拒绝履行主要债务 94 2 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 3 迟延履行主要债务 94 3 94 4 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 4 有其他致使不能实现合同目的的违约行为 94 4 如部分履行 瑕疵履行 5 法律规定的其他情形 如69条 三 合同解除的程序 96 1 协议解除解除合同的意思表示一致 2 约定解除和法定解除通知诉讼或仲裁法律 行政法规规定解除合同应当办理批准 登记等手续的 依照其规定 四 合同解除的效力 一 有无溯及力 合同法 97条采灵活作法 赋予当事人以自决权 而未作刚性规定 依其规定 解除是否有溯及力 取决于两个因素 1 当事人是否主张 2 合同的履行情况和合同性质 二 实践中的后果 97 1 尚未履行的 终止履行2 已履行的 视当事人主观意愿而定 1 当事人可要求恢复原状 采取补救措施 2 若因根本违约而解除 当事人可要求损害赔偿 3 若因不可抗力而解除 双方都不承担合同不履行的赔偿责任 第七章合同责任 本章主要包括缔约过失责任 违约责任 后合同责任三部分 第一节合同责任概述 对何谓合同责任 本身即存在争议 有的认为合同责任仅指违约责任 现在多数学者认为 随着合同义务的扩张 合同责任的范围也扩大了 具体说来包括 一 缔约过失责任 二 违约责任 三 后合同责任 但也有人归纳为六类 分别为 1 缔约过失责任 2 实际违约责任 3 预期违约责任 4 加害给付责任 5 合同无效责任 6 后契约责任 第二节缔约过失责任 一 概念与特点指缔约人因故意或过失违反先合同义务而造成对方信赖利益的损失时依法应承担的民事责任 特点 1 产生于合同订立过程中2 原因在于违反了基于诚实信用原则而产生的先合同义务 3 其目的在于保护信赖利益 4 为一种补充性责任方式 二 产生一般认为 此理论最早由德国的耶林在1861年提出 具体表现在 耶林学说年报 第四卷上发表了 缔约上过失 契约无效与未臻完全时之损害赔偿 一文 三 性质有三种学说 一 侵权行为说 二 法律行为说 三 法律规定说以法律规定说为现今通说 四 归责原则与要件过错责任的归责原则 要件 1 一方当事人有违反法定附随义务或先合同义务的行为 2 该行为造成对方信赖利益的损失 3 主观上必须存在过错 4 因果关系 五 赔偿范围1 订约费用 2 履约费用 包括准备履约所支付的费用和实际履约所支付的费用 3 受害人支出上述费用所失去的利息 4 合理的间接损失 如丧失与第三人另订合同的机会所产生的损失 若双方均有过错 应适用过失相抵原则 六 导致缔约过失责任承担的几种情形1 假借订立合同 恶意进行磋商 2 欺诈 3 泄密 4 违反预约合同 5 合同被宣告为无效 6 合同被撤销 7 合同未被追认 第三节违约责任 一 违约责任的概念与特征违约责任 是指合同当事人因违反合同义务而应承担的法律后果 与其他的民事责任相比 违约责任具有如下特性 一 财产性和补偿性 二 产生原因是合同当事人违反约定的义务 三 违约责任具有相对性 四 合同当事人可对违约责任事先约定 二 违约责任的构成要件 一 违约的事实1 概念 指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的客观事实 针对的是合同当事人此处之合同义务范围既包括约定义务 也包括法定的附随义务 2 违约形态 合同法 从两个角度作出规定从时间角度实际违约 合同法 第107条期前违约 合同法 第108条从行为角度不履行履行不能拒绝履行 不适当履行质的不适当如瑕疵履行和加害给付量的不适当如部分履行履行方法不当履行地点不当和履行时间不当 实际违约行为 完全不履行 履行拒绝 履行根本违约 履行不能 迟延履行 瑕疵履行 其他不完全履行行为 给付迟延 受领迟延 瑕疵给付 加害给付 部分履行 履行地点不当 履行方法不当等 明示违约 默示违约 预期违约 违约行为 二 无免责事由这些免责事由包括 1 法定的免责事由不可抗力 118 货物本身的自然性质与合理损耗债权人的过错2 合同当事人约定的免责条款但该免责条款不应违反 合同法 第53条的规定 三 违约责任的归责原则 一 概念违约责任的归责原则 是指基于一定的归责事由确定违约责任承担的法律原则 归责原则的重要性归责原则决定着违约责任的构成要件 决定着举证责任的承担 影响赔偿责任的范围 亦影响违约责任的方式 二 我国合同法上的归责原则严格责任作为 合同法 的一般规则原则一般认为 合同法 第107条的规定采取了严格责任原则严格责任原则又称无过错责任原则或无过失责任原则 是指依照法律的特别规定 在没有过错致人损害的情况下 以行为人的行为造成客观存在的损害后果作为确定违约责任根本依据的归责原则 虽在总则中把严格责任原则作为一个根本性的原则来规定 但在分则中却存在若干适用过错责任原则的情形 包括如下部分 第十章 供用水电气热力合同 中第179 181条 第十一章 赠与合同 第189 191 192第十二章 借款合同 第203第十三章 租赁合同 第219 222 223第十四章 融资租赁合同 第257 265 第十五章 承揽合同 第257 258 262 265条第十六章 建设工程合同 第278 280 281 286第十七章 运输合同 第297条第十八章 技术合同 第352条第十九章 保管合同 第370条 371 374第二十章 仓储合同 第394条第二十一章 委托合同 第406条第二十二章 居间合同 第425条 四 违约责任的承担方式违约责任的目的主要在于补偿 采取何种手段能达此目的 要放在不同的情景中考察 合同法 规定了如下几种责任承担方式 一 继续履行 强制实际履行 具体情形1 未支付价款或报酬 109 2 不履行非金钱债务或履行不符合约定的 对方可以要求继续履行 但有下列情形之一的除外 110 1 履行不能 2 标的不适于强制履行或者履行费用过高 3 债权人在合理期限内未要求履行 二 违约金 114 116 1 概念违约金是指当事人在合同中约定的一方违反合同时应向对方支付的一定数额的款项 2 功能违约金的功能主要在于补偿 但在某些情况下也具有惩罚性 3 确定可直接约定违约金数额也可约定违约金的计算方法违约金应数额或方法应适当 4 当事人对违约金数额的变更权约定的违约金低于造成的损失