反不正当法律制度.ppt

第六章反不正当竞争法 第一节不正当竞争行为概述 竞争是指不同主体之间为了各自利益所进行的博弈性行为 在市场经济中竞争起到了重要的作用 1 优化配置资源 在市场经济条件下 决定企业生产或者经营计划的重要因素是市场价格 价格机制在调节市场供求和优化配置资源方面起到了极其重要的作用 2 推动技术和经济发展 竞争是一个优胜劣汰的过程 3 保护消费者 在竞争压力下 企业必须努力降低生产成本 改善产品质量 改善售后服务 在现实生活中 存在着大量的影响市场经济竞争秩序的行为 主要有两类 一类就是不正当竞争 另外一类就是垄断行为 第一节不正当竞争行为概述 一 不正当竞争的概念和特征概念 经营者采取欺骗 威胁 利诱以及其他违背诚实信用和公平竞争原则的手段从事市场交易 一般是指商业活动中与自愿 平等 诚实信用 公平交易的商业道德相背离的各种行为 二 不正当竞争行为的构成 主体 经营者 是不是只有依法核准登记领取营业执照 具有从事经营活动资格的单位和个人才能成为经营者呢 从主体资格的角度严格解释经营者 会使反不正当竞争法的适用遇到障碍 所以应当从行为角度对经营者进行界定 即只要参与或者从事市场活动 不论是否具有法定的经营主体资格 都认为属于 反不正当竞争法 上的经营者 不正当竞争行为的构成 主观 过错从我国法律对不正当竞争的定义来看 并没有明确提出不正当竞争行为具有主观故意性 不正当竞争行为的主观方面是经营者实施不正当竞争行为在主观上的心理状态 在一般情况下是故意的心理状态 在特殊的情况下也可以是过失 我国反不正当竞争法的第10条第二款和第24条也有明文规定 侵犯商业秘密和虚假广告 宣传的不正当竞争行为可以由过失构成 二 不正当竞争行为的构成 客体 不正当竞争行为侵害的不仅仅是具有竞争关系的竞争对手的利益 而且也侵害了社会的竞争秩序 第2条第2款将不正当竞争行为界定为 损害其他经营者的合法权益 扰乱社会经济秩序的行为 既没有要求其行为为竞争行为 又未要求严格的竞争关系 因此在这个意义上 我国反不正当竞争法上的不正当竞争行为不必是经营者与严格意义上的竞争对手争夺交易机会的行为 而是以不正当手段谋取竞争优势或者破坏他人竞争优势的行为 在谋取或者破坏竞争优势的过程中既可能损害了竞争对手 又可能直接侵害消费者并通过侵害消费者而间接损害了竞争对手以外的经营者 讨论 有观点认为 竞争关系是指生产经营相同 类似抑或可替代商品的经营者之间在特定的市场经营活动中为争夺市场份额而形成的社会关系 即直接竞争关系 所生产经营的商品互不相同 不具替代关系的经营者之间不存在竞争关系 亦不发生不正当竞争行为 如何评价这种观点 二 不正当竞争行为的构成 客观 不正当竞争行为的客观方面 是指经营者在市场行为中 采取的不正当竞争手段去实施的行为和该行为引起的危害结果 后果是产生市场混淆的市场后果 而不是一定是对具体权益的损害后果 损害可能是实际发生的损害 也可能是潜在的尚未发生的损害 是一种广义的并非一定是针对特定竞争对手的损害 一般性条款的问题 第2条第2款法定主义说 不正当行为仅限于第二章所列不正当竞争行为 有限的一般条款说 根据立法者介绍 反不正当竞争法只调整第二章所规定的不正当竞争行为 不允许执法机关根据原则规定和定义认定新的不正当竞争行为 行政执法实践中 由于第2条没有相应的行政处罚条款 监督检查部门无从据此认定新的不正当竞争行为 但是从司法看 不正当竞争行为主要是侵权行为 即使第二章没有规定的不正当竞争行为 法院也可以认定 并追究民事责任 一般条款说 不正当竞争行为以期广泛 变化多端而著称 在立法中期望立法者把握所有的不正当竞争行为是无效率的 立法者只能通过一般性条款 规定执法机关或法院在法律具体列举的不正当竞争行为以外认定其他不正当竞争行为要件的抽象或者概括的规范 由法官结合具体情势实现个案公正 在我国司法实践中普遍接受有限的一般条款说 对于法律没有明文禁止的竞争行为 司法机关可以直接认定其违反了 反不正当竞争法 第二条原则性规定和定义 而构成不正当竞争行为 司法实践中有这样几类 注册使用域名构成不正当竞争 网络超链接构成不正当竞争 其他不当利用他人劳动成果的不正当竞争行为 第二节反不正当竞争法概述 一 反不正当竞争法的概念和特征反不正当竞争法是制止不正当竞争行为的法律规范的总和 特征 1 保护的法益具有社会性 2 第二节反不正当竞争法概述 二 反不正当竞争法的立法目的不正当竞争法最初源于民法中的侵权法 民法着眼于个人利益的平衡 其侵权责任以实际损害为前提条件受侵权行为法的影响 反不正当竞争法被认为是保护竞争对手的工具 一种侵权行为的构成必须是出于竞争的需要针对竞争对手作出的 不正当竞争法通常只适用于竞争行为 即行为人和受害人之间必须有竞争关系 无竞争即无侵权 第二节反不正当竞争法概述 竞争秩序的建立并非以竞争者之间的相安无事为已足 对竞争秩序的破坏也并不以损害竞争对手的利益为唯一形态 市场竞争涉及到多元化的利益 不同的利益主体有收到同样保护的权利 消除对公益的消极影响 仅靠竞争机制本身和保护个体利益的侵权行为法去消除和禁止是不可能的 将多元化的利益置于不正当竞争法的一体化保护之下 扩展了不正当竞争法的适用范围 对于一些不是针对竞争对手的行为 只要它侵害了消费者权益 破坏了公平竞争的秩序 也必须禁止 比如误导 不直接针对竞争对手 但是最典型的不正当竞争行为 不正当竞争法在保护竞争者个人的同时 还直接以公共利益为保护对象 出现了多元化利益的保护 1 竞争者的利益 2 公共利益 3 消费者利益 随着时间的推移 不正当竞争法保护公共利益的色彩日益浓厚 逐渐转化成为一种市场行为监管法 第二节反不正当竞争法概述 三 反不正当竞争法的基本原则我国 反不正当竞争法 第2条第1款 经营者在市场交易中应当遵循自愿 平等 公平 诚实信用的原则 遵守公认的商业道德 诚实信用原则 诚实信用是市场经济活动中形成的道德准则 它要求人们在市场活动中讲究信用 格守诺言 诚实不欺 在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益 诚实信用原则为一切市场参加者树立了一个诚实商人的道德标准 反映了市场经济客观规律的要求 诚实信用原则的宗旨在于实现当事人之间的利益关系和当事人与社会间的利益关系这两个利益关系的平衡 在当事人间的利益关系中 诚实信用原则要求尊重他人利益 保证当事人都能得到应得的利益 不得损人利己 当发生特殊情况使当事人间的利益关系失云平衡时 应进行调整使利益平衡得以恢复 在当事人与社会的利益关系中 诚实信用原则要求当事人不得通过自己的民事活动损害第三人和社会的利益 必须在权利的法律范围内以符合其社会经济目的的方式行使自己的权利 诚实信用原则是道德准则的法律化是将道德规则和法律规则合为一体兼有法律调节和道德调节的双重功能 第二节反不正当竞争法概述 四 与反垄断法的区别和联系反垄断法主要禁止垄断行为 或者说是限制竞争行为 其目的是保障企业有自由参与市场竞争的权利 提高经济效率和消费者的社会福利 所以说它是自由竞争法 反不正当竞争法主要禁止不正当竞争行为 目的是维护公平的竞争秩序 保护合法经营者和消费者的利益 因此 它是公平竞争法 反垄断法与反不正当竞争法的密切联系主要表现在 一是反垄断法与反不正当竞争法同属竞争法范畴 二是两法的目的一致 都是为促进和保护竞争 规范市场竞争秩序 保护消费者的合法权益 第三节具体的不正当竞争行为 一 假冒仿冒行为假冒行为就是不正当利用或侵占他人商业标识或者商品的商业信誉而鱼目混珠 以次充好 以假充真的行为 假冒行为的不公平性不仅产生于未经适当的努力而公然利用他人标识的声誉 产品的成功或技术成就 而且产生于损害现有经营者商誉的危险性 假冒他人注册商标的行为 假冒他人注册商标 严格意义上指 商标法 第52条第1项的行为 未经注册商标人的许可 在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标 该行为由商标法保护 商标法的修正将过去由反不正当竞争法补救调整的内容归入了商标法 反不正当竞争法构成了对商标的补充性保护 主要体现为首先将排他效力从竞争性范围扩充到非竞争性范围 不再以相同或相似的产品为限 其次是将同一符号的排他性扩大到其他法域 商标在一定条件下可以排除他人作为商业符号和域名来使用 假冒他人注册商标的行为 反不正当竞争法对商标权的保护主要体现在以下四个方面 对未注册商标的保护 商标法禁止在相同或者近似的商品上使用相同或近似的商标 反不正当竞争法不受这种限制 即在不同或不近似的商品上使用相同或近似的商标的 如果能够产生市场混乱的后果 则同样予以禁止 禁止假冒竞争对手商标以外的其他商品标志 如字号 产地 厂商名称 包装 装璜等 禁止不正当的广告宣传行为 攀附他人商品 使公众产生混淆 这四个方面都是商标法对商标权保护的真空地带 如果没有反不正当竞争法的补充保护 势必造成市场混乱 不仅影响经济的健康发展 更会损害消费者的合法权益 知名商品特有的名称 包装 装潢的仿冒行为 知名商品 在市场上具有一定知名度 为相关公众所知悉的商品 制定知名商品认定的标准很困难 商品数量很多 质量 销售时间 地区 销售量变化很大 很难设计出科学公正的认定标准 相同使用或近似使用 相同使用比较好把握 近似使用很难把握 一般消费者施以普通注意原则 通体观察和比较主要部分源自 就商品标识的整体和主要部分加以观察 隔离观察的原则 不放在一起观察 误认包括实际误认和可能误认两者形态 意味着假冒只要有引人误认的可能 就可以构成不正当竞争 反不正当竞争法没有将假冒行为限于同类或者近似的商品 故将使用的商品作宽泛理解 商品标识越有名 保护范围越大 将商品标识使用在不具有竞争关系的商品上 也可以构成假冒行为 商业言论 误导宣传 商业诋毁 商业言论自由及其限度言论自由具有传播观点 表达价值 整合和调和社会利益的功用 它可以使某些人或某个人说服其他人接受己见 从而使社会的政治面貌周期性地发生变化 正是由于言论自由在润滑意见自由市场中所起的至关重要的作用 政治性言论在绝大多数西方民主国家宪法中得到了明确的保护 与之相比 其他类型的言论不享有优先保护的地位 商业言论是否获得宪法上言论自由权的保护呢 美国宪法确立只对商业言论进行较低的保护 承认政府对于商业言论具有较大的制约 二 误导宣传行为 虚假宣传的概念 经营者利用广告或者其他方式对商品或者服务作与实际情况不符的公开宣传 导致或足以导致购买者产生误解的行为 在市场交易中 经营者提供的信息是消费者据此作出购买选择的基本依据 如果经营者提供不准确的信息 消费者受到经济上损失 其他经营者也丧失客户 对经济整体和经济秩序造成损害 虚假宣传即包括内容虚假的宣传 也包括内容真实但宣传方式有误导作用而使人产生虚假印象的宣传 对产地的宣传宣传来源地标志是指标识产品或服务产于某个国家 地区的标识或者标志 而原产地标识则除了表明上述以外 还表明该地域的地理环境包括自然 人文的因素 造就其独有的特殊质量 在国际公约和对外贸易中 原产地是作为知识产权保护的 反不正当法中的产地是指来源地 要求经营者对产地真实性这个角度对产地标识进行规范 让购买者了解真实情况 产地在竞争中具有特殊意义 具有质量保证和促销功能 如何认定产地 最终形成地原则 最终形成商品的厂家所在地 三 商业诋毁行为 一 概念商誉是人们对经营者本身以及经营者提供的商品或服务的一种总的积极的社会评价在反不正当竞争法上 商誉侵权行为又被称为商业诋毁行为或商业诽谤 所谓商业低毁行为是指经营者自己或利用他人 通过捏造 散布虚伪事实等不正当手段 侵害竞争对手商誉的行为 三 商业诋毁行为 二 构成要件1 主体是具有竞争关系经营者 2 主观故意或过失 前者如故意捏造或故意散布或故意捏造并散布等情形 后者如过失疏忽大意或放任散布的情形 3 客观方面商业低毁行为的客观方面表现为侵权人实施了具体的贬低他人商誉的行为 4 商业诋毁的客体并不只是单纯的侵犯了商誉主体的利益 而同时也损害了公平 诚信的竞争秩序 比较广告 传统上比较广告被认为是商业诋毁 构成不公平竞争 但是从80年代开始 对比较广告的限制条件正在放松 认为比较广告有利于降低信息搜寻成本 提高消费者的知情权 但是一般各国都规定比较广告不能是误导广告和诋毁性广告 要客观真实和公平 在医药等特定领域禁止使用比较广告 不能采用最高级 最佳等字眼 四 商业贿赂行为 一 概述商业贿赂行为是一种不正当竞争行为 经营者不是通过降低成本 提高质量参与竞争 而是通过贿赂手段购买或者销售产品 必然违背竞争原则 扭曲市场关系 损害其他经营者合法权益 构成不正当竞争 商业贿赂和其他贿赂都属于贿赂 触犯刑律都要追究刑事责任 但是行政责任不同 商业贿赂由工商行政机关根据 反不正当竞争法 给予行政处罚 四 商业贿赂行为 二 回扣是商业贿赂的一种最典型和最常见的形式 是指经营者销售产品时在帐外暗中以现金 实物或者其他方式推给对方单位或者个人一定比例的商品价款 与折扣的区别在于帐外暗中与明示如实入账的区别 三 附赠是指经营者在市场交易中 为引诱相对人与之发生交易 附带地向其提供现金或物品的行为 附赠作为一种有奖销售行为 是一种正当的商业竞争行为 但是也往往容易被用作商业贿赂的手段 禁止商业贿赂规定 第八条规定 经营者在商品交易中不得向地方单位或个人附赠现金和物品 但按照商业惯例赠送小额广告礼品的除外 违反前款规定的视为商业贿赂行为 附赠是否构成商业贿赂 看两个因素 首先是看附赠的对象是经营者还是消费者 如果是经营者就有可能涉嫌商业贿赂 第二看价值大小 如果价值大 影响同行业交易就构成商业贿赂 五 不正当有奖销售 三类不正当有奖销售1 采用谎称有奖或故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售 2 利用有奖销售手段推销质次价高的商品 3 抽奖式有奖销售 最高奖金额超过5000元 六 侵犯商业秘密的行为 一 商业秘密的概念和特征商业秘密是指不为公众所知悉 能为权利人带来经济利益 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 1 秘密性 商业秘密的前提是客观上不为公众所知悉 主观上权利人采取了保密措施 2 价值性 商业秘密能使经营者获得利益 获得竞争优势 或具有潜在的商业利益 二 商业秘密的种类技术秘密经营秘密 六 侵犯商业秘密的行为 二 侵犯商业秘密的行为种类1 非法获取商业秘密的行为 盗窃他人的商业秘密 利诱 即以给付物质利益或其他好处等手段使他人告知其商业秘密的行为 胁迫 即以给他人带来财产 人身或精神损害为要挟 迫使他人违反其真实意愿而告知商业秘密 欺诈 即以不正当的占有为目的 以欺骗敲诈为手段使得权利人在不知的情况下告知其商业秘密 2 非法披露 使用非法取得的商业秘密的行为 是第一种侵权情形的进一步加深 3 合法获取非法披露 使用商业秘密的行为 这