工程合同法律制度第二章.ppt

工程合同法律制度与工程合同管理 工程合同法律制度与工程合同管理 第二章工程合同法律制度 2 1工程合同法律概述 1 1 1工程合同的概念合同 又称契约 是指平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 工程合同是发包人与承包人为完成约定的工程项目 明确相互权利 义务关系的协议 即发包人支付价款 承包人进行工程建设的合同 工程合同的目标主要有三个方面 1 工期 包括工程的总工期 工程开始 工程结束的具体日期以及工程中的一些主要活动的持续时间 2 工程质量 工程规模和范围 明确具体的质量 技术和功能等方面的要求 3 价格 包括工程总价格 各分项工程的单价和总价等 2 1 1合同的概念2 1 2合同的基本法则2 1 3合同的法律效力 2 1工程合同法律概述 第一节合同的概念 一 合同的概念 合同法 第二条第一款规定 本法所称合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 一 合同是一种协议从本质上说 合同是一种协议 但合同法规范的合同 是一种有特定意义的合同 是一种有严格的法律界定的协议 2 1工程合同法律概述 第一节合同的概念 二 合同是平等主体之间的协议在合同法中 所列合同的平等主体包括以下三类 1 自然人 2 法人 3 其他组织 三 合同是平等主体之间民事权利义务关系的协议合同法所调整的 是人们基于物质财富 基于人格而形成的财产关系 即以财产关系为核心内容的民事权利义务关系 主要是民事主体之间的债权债务关系 但不包括基于人的身份而形成的民事权利义务关系 如婚姻 收养 监护等 2 1工程合同法律概述 第一节合同的概念 四 合同是平等主体之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议设立是当事人之间合同关系的达成或者确认 当事人已经准备接受合同的约束 行使其规定的权利 履行其规定义务 变更是合同在签订后未履行 或者在履行过程中 当事人双方就合同条款修改达成新的协议 终止是因法律规定的原因出现时 合同所规定的当事人双方的权利义务关系归于消灭的情况 包括自然终止 裁决终止和协议终止 也包括解除合同 2 1工程合同法律概述 第一节合同的概念 二 合同的分类 一 有名合同和无名合同 二 诺成合同和实践合同 三 要式合同和不要式合同 四 双务合同和单务合同 五 有偿合同和无偿合同 六 主合同和从合同 七 预备合同和本合同 2 1工程合同法律概述 第二节合同的基本法则 一 平等的原则 1 订立合同时当事人法律地位平等 2 履行合同时当事人法律地位平等 3 承担合同违约责任时当事人法律地位平等二 自愿的原则 1 当事人有权依照自己的意志决定是否签订合同 2 当事人有权依照自己的意志决定与谁签订合同 3 当事人有权依照自己的意志决定合同的内容和形式 2 1工程合同法律概述 第二节合同的基本法则 三 公平的原则 1 当事人参加民事活动的机会均等 2 当事人之间享有的民事权利和承担的民事义务对等 3 当事人承担民事责任合理四 诚实信用的原则 1 当事人在订立合同时 应当诚实地陈述真实情况 不得有任何隐瞒 欺诈 2 当事人在履行合同时 应当全面地履行合同的约定或者法定的义务 恪守合同 3 当事人及司法机关在处理合同纠纷时 应当力求正确地解释合同 不得故意曲解合同条款 2 1工程合同法律概述 第二节合同的基本法则 五 合法的原则 1 依法订立 履行合同 合同订立 履行的主体 方式和程序 所涉及内容 合同规定的权利义务关系 都要符合我国法律和行政法规的规定 2 订立 履行合同应当遵守社会公德 3 订立 履行合同不得扰乱社会经济秩序 不得损害社会公共利益 2 1工程合同法律概述 第三节合同的法律效力 合同法 第八条规定 依法成立的合同 对当事人具有法律约束力 当事人应当按照约定履行自己的义务 不得擅自变更或者解除合同 依法成立的合同 受法律保护 一 依法成立的合同具有法律约束力合同的法律约束力体现在如下四个方面 1 全面履行合同 2 不得擅自变更或者解除合同 3 违反合同要承担违约责任 4 依法解决合同纠纷 2 1工程合同法律概述 第三节合同的法律效力 二 依法成立的合同受法律保护法律保护依法成立的合同 是因为这种合同符合国家法律规范的要求 具有法律效力 为国家所承认 三 没有法律效力的合同为无效合同如果已经成立的合同的要素不符合法律 行政法规的规定 则该合同不具有法律效力 不具有法律效力的合同是一种无效合同 是一种国家不承认 不受法律保护的合同 2 1工程合同法律概述 案例 1995年3月 原告李敏与被告张林达成协议 由被告收养原告6岁的孩子李刚 原告为此向被告一次性支付5万元费用 协议中还规定 任何一方违反约定 应当承担违约责任 该收养协议成立以后 在当地民政部门办理了登记手续 一年后小孩上学 在校期间比较顽皮 经常与同学打架 并将一同班同学眼睛打伤 被告为此向受害人支付了医药费10万元 被告遂以该孩子顽皮为由提出解除收养协议 原告拒不接受 后因考虑孩子已无法与被告共同生活 故同意解除收养协议 但要求被告退还5万元费用 并承担违约责任 原告要求被告一次性赔偿20万元 被告提出 其已经为小孩殴打他人支付了10万元 不能再向原告退还费用 2 1工程合同法律概述 案例分析 本案在审理中有几种不同的观点 一种观点认为 既然被告要求解除收养协议 便应当向原告退还5万元费用 另一种观点认为 由于被告已经为原告的小孩殴打他人支付了10万元 便不能再向原告返还费用 还有一种观点认为 原告向被告一次性支付5万元费用是非法的 被告应当向原告退还费用 案例分析 收养法 对收养人和送养人的条件作了严格的规定 对被收养人的条件也有明确的限定 收养年满10周岁以上的末成年人 还必须要征得被收养人的同意 收养应当向有关民政部门登记 就本案而言 被收养人 收养人以及送养人都符合有关法定条件 该收养协议成立以后 也在当地民政部门办理了登记手续 然而 收养人与送养人之间就收养一事达成了一个书面协议 该协议在法律上是否有效 我国 收养法 第15条明确规定 收养关系当事人愿意订立收养协议的 可以订立收养协议 收养关系本身并非是一个合同关系 但当事人可以就有关收养的一些事项通过合同加以约定 该协议一旦成立 仍然是合法有效的 案例分析 收养人与送养人之间在合意内容中不得约定有关收养的付款报酬 不得使收养变成一种交易关系 我国 合同法 第2条第2款规定 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 适用其他法律规定 收养法 第26条规定 收养人在被收养人成年以前 不得解除收养关系 但收养人 送养人双方协议解除的除外 案例分析 关于原告要求被告退还五万元费用的问题 首先须对该费用的性质作出判断 附条件赠与 关于十万元的性质 根据 收养法 第23条规定 自收养关系成立之日起 养父母和养子女间的权利义务关系 适用法律关于父母子女关系的规定 养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系 因收养关系的成立而消除 所以被告为被监护人殴打他人支付了10万元 不能再向原告请求返还 2 2 1订立合同主体的资格2 2 2合同的形式和内容2 2 3合同订立的过程2 2 4缔约过失责任 2 2工程合同的订立 2 2 1订立合同主体的资格 一 当事人的民事权利能力民事权利能力是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格 民事权利能力是由法律赋予民事主体的 民事权利能力因民事主体的不同而有所区别 1 关于公民的民事权利能力 2 关于法人的民事权利能力 3 关于其他组织的民事行为能力 2 2工程合同的订立 二 当事人的民事行为能力民事行为能力是指民事主体以自己的行为取得民事权利和设定民事义务的资格 民事行为能力也因民事主体的不同而有所区别 1 关于公民的民事行为能力 完全 限制 无民事行为能力 2 关于法人的民事行为能力 3 关于其他组织的民事行为能力三 关于代订合同委托代理人订立合同 简称代订合同 是指当事人委托他人以自己的名义与第三人签订合同 并承担由此产生的法律后果的行为 2 2工程合同的订立 2 2 1订立合同主体的资格 2 2 2合同的形式和内容 一 合同的形式合同的形式 又称合同的方式 是指表现当事人之间订立合同的内容的方式 即当事人采用何种形式来表现所订立合同的内容 1 书面形式 2 口头形式 3 其他形式二 合同的内容合同内容是指当事人之间就设立 变更或者终止权利义务关系表示一致的意思 通常称为合同条款 2 2工程合同的订立 二 合同的内容合同一般应具备下列条款 1 当事人的名称或者姓名和住所 2 标的 当事人权利义务指向的的对象 3 数量 4 质量 5 价款或者报酬 6 履行期限 地点和方式 7 违约责任 8 解决争议的方法三 关于合同的示范文本四 关于执行国家指令性任务或者国家订货任务时的合同内容 2 2工程合同的订立 2 2 2合同的形式和内容 2 2 3合同订立的过程 合同法 第十三条规定 当事人订立合同 采取要约 承诺方式 一 要约 1 要约的概念要约又称为发价 报价 出价 发盘等 按照 合同法 第十四条的规定 要约是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当符合下列规定 一 内容具体确定 二 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 2 2工程合同的订立 一 要约 2 要约邀请1 要约邀请的概念 又称要约引诱 当事人订立合同的准备行为 目的只是邀请 引诱 他人向自己发出要约 要约邀请的内容并不一定包含当事人所希望订立的接受该意思表示约束 的意思 要约邀请是一种事实行为 不具有法律意义 仅是当事人认立合同的预备行为 对行为人不具有约束力 2 要约邀请的种类第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 3 要约与要约邀请的区别 目的不同 效力不同要约有受要约约束的意思表示 对要约人和受要约人都会产生法律效力 要约邀请人希望自己处于一种可以选择的地位 内容不同要约内容明确 具备合同成立的必备条款 要约邀请不必要 相对人要求不同要约一般向特定人作出 要约邀请一般向非特定人发出 方式不同 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 哪一个是要约呢 1 甲对乙说 我正在考虑卖掉家中祖传的一幅画 打算卖10万元 2 甲对乙说 我愿意卖掉家中祖传的一幅画 卖10万元 2要约必须具有订立合同的意图 2 2工程合同的订立 甲的信函构成要约吗 甲向乙发出一份信函 我处现有存粮若干 欲卖与你方 速派人前来 不属于 要约必须是特定人的意思表示 要约必须具有订立合同的意图 要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出 要约内容必须确定和完整 要约必须送到受要约人 2 2工程合同的订立 合同是否成立 甲向某编辑部去函 询问该编辑部是否出版了新的司法考试的教材和参考资料 该编辑部立即向甲人工递送了五本考试资料 共计120元 甲认为该书不符合其需要 拒绝接受 双方发生争议 合同不能成立 要约必须具有订立合同的意图 2 2工程合同的订立 二 要约生效1 要约生效时间的概念 指要约人发出的要约开始发生法律效力的时间 2 要约生效时间的意义 确定要约人受其要约约束的时间 保护受要约人决定是否对要约做出承诺的权利 即决定合同是否成立的权利 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 二 要约生效3 要约生效时间的确定在口头要约的情况下 应当以受要约人了解要约内容为判定标准 在非口头要约的情况下 只要要约已经送达到受要约人所能够控制的地方 就应当认为要约已经到达要约人 第十六条要约到达受要约人时生效 采用数据电文形式订立合同 收件人指定特定系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 三 要约的撤回和撤销 1 要约的撤回1 要约撤回的概念 指要约生效即开始发生法律效力之前 要约人欲使其不发生法律效力而宣告取消要约的意思表示 2 要约撤回的条件 要约人在符合下列条件之一的情况下 可以撤回要约 第一 撤回要约的通知在要约到达受要约人之前到达受要约人 第二 撤回要约的通知与要约同时到达受要约人注意 如果由于特殊原因导致本应在要约之前或与要约同时到达的撤回通知迟延到达 受要约人应当及时通知撤回迟延的情况 否则视为撤回有效 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 2 要约的撤销1 要约撤销的概念 指要约生效即开始发生法律效力之后 要约人欲使其丧失法律效力而宣告取消要约的意思表示 第十八条要约可以撤销 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 第十九条有下列情形之一的 要约不得撤销 一 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 二 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 这个要约能否撤销 甲方以书面形式向乙方订购一批货物 要求立即发货 乙方迅速准备货源并雇车 随后甲方发出了撤销通知 不能撤销 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 2 2工程合同的订立 三 要约的撤回和撤销 3 要约撤回与要约撤销的区别要约撤回适用于要约没有法律效力的情况 而要约撤销适用于要约已经发生法律效力的情况 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 四 要约的失效 1 要约失效的概念和意义1 要约失效的概念 要约失效 又称要约消灭 指要约丧失了法律约束力 亦即要约不再对要约人和受要约人具有法律上的约束力 2 要约失效的意义 对于要约人 意味着解除了其受要约约束的义务或者效力 对于受要约人 意味着丧失了其对要约作出承诺的资格或者权利 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 四 要约的失效 2 要约失效的条件 合同法 第二十条规定 有下列情形之一的 要约失效 一 拒绝要约的通知到达要约人 二 要约人依法撤销要约 三 承诺期限届满 受要约人未作出承诺 四 受要约人对要约的内容作出实质性变更 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 五 承诺的概念根据 合同法 第二十一条的规定 承诺是指受要约人同意要约的意思表示 1 承诺具有法律约束力的条件 1 承诺必须由受要约人向要约人作出 2 承诺的内容必须与要约的内容一致 3 承诺必须在承诺期限内到达要约人第二十八条受要约人超过承诺期限发出承诺的 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外 为新要约 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 五 承诺的概念 2 承诺的方式 受要约人向要约人作出其同意要约的意思表示的方式 根据 合同法 第二十二条的规定 受要约人应当以通知的方式作出承诺 但是 在下列两种情况下可以例外 1 根据交易习惯可以通过行为作出承诺 2 要约人在要约中表明可以通过行为作出承诺 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 六 承诺期限 1 承诺期限的概念指受要约人作出有效承诺的期限 也是要约人表示愿意受要约约束并愿意等待受要约人答复 包括承诺 的期限 第二十三条承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 要约没有确定承诺期限的 承诺应当依照下列规定到达 一 要约以对话方式作出的 应当即时作出承诺 但当事人另有约定的除外 二 要约以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限内到达 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 六 承诺期限 2 承诺期限的计算第二十四条要约以信件或者电报作出的 承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算 信件未载明日期的 自投寄该信件的邮戳日期开始计算 要约以电话 传真等快速通讯方式作出的 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 六 承诺期限 3 逾期承诺 承诺超期 指受要约人超过承诺期限发出承诺 对于受要约人超过承诺期限发出承诺的 如果要约人及时通知受要约人该承诺有效 则该承诺为有效承诺 并产生合同成立的法律后果 同时 受要约人超过承诺期限发出承诺 由于违反了要约中确定的条件 其承诺不能发生法律效力并产生合同成立的法律后果 而只能作为一项新的要约处理 第二十八条受要约人超过承诺期限发出承诺的 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外 为新要约 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 六 承诺期限 4 承诺逾期到达 承诺延误 第二十九条受要约人在承诺期限内发出承诺 按照通常情形能够及时到达要约人 但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外 该承诺有效 逾期到达的承诺 其效力的两种情况 1 承诺有效 合同成立 2 承诺无效 合同不能成立 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 七 承诺的生效 1 承诺生效的法律后果第二十五条承诺生效时合同成立 当受要约人作出同意要约的意思表示并送达要约人即承诺生效时 也就标志着要约人与受要约人之间的合意达成 亦即标志着他们之间的合同成立 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 七 承诺的生效 2 承诺生效的时间受要约人向要约人作出的承诺开始发生法律效力的时间 承诺生效时间的确定标准 1 在承诺采用通知的情况下确定承诺生效的时间标准 第二十六条承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 七 承诺的生效 2 承诺生效的时间2 在承诺不需要通知的情况下确定承诺生效的时间标准 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 第三十三条当事人采用信件 数据电文等形式订立合同的 可以在合同成立之前要求签订确认书 签订确认书时合同成立 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 八 承诺的撤回受要约人在发出承诺以后 在承诺正式生效之前撤回承诺 其实质是受要约人为阻止承诺发生法律效力而宣告取消承诺的意思表示 受要约人撤回承诺 必须符合下列条件之一 1 撤回承诺的通知到达要约人之前到达要约人 2 撤回承诺的通知与承诺同时到达要约人 只有在承诺是采用书面方式通知作出的情况下 才能通过承诺撤回阻止承诺发生法律效力 承诺只能撤回 不能撤销 要约除了可以撤回外 还可以撤销 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 九 对要约内容的变更及其法律后果 1 受要约人对要约内容的实质性变更及其法律后果第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致 受要约人对要约的内容作出实质性变更的 为新要约 有关合同标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等的变更 是对要约内容的实质性变更 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 九 对要约内容的变更及其法律后果 2 对要约内容的非实质性变更及其法律后果对要约内容的非实质性变更是指受要约人在其对要约的承诺中对要约的内容作了部分变更 修改 但这种变更 修改没有涉及要约中有关合同标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等要约的实质性内容 第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的 除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外 该承诺有效 合同的内容以承诺的内容为准 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 十 合同成立的地点 1 合同成立地点的概念和法律意义合同成立地点是指当事人双方订立的合同成立的地点 合同成立的地点与确定法院之间诉讼管辖权的问题密切相连 同时 合同成立地点与合同适用法律的选择问题也有十分密切的联系 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 十 合同成立的地点 2 合同成立地点的确定合同成立的地点应根据订立合同所采用的形式加以确定 1 承诺生效地 2 收件人的主营业地或经常居住地或当事人双方约定的地点 3 当事人双方在合同书上签字或者盖章的行为所在地 2 2工程合同的订立 2 2 3合同订立的过程 案例 原告于3月25日通过其代理人向被告发出一个书面要约 请求以300万元的价格购买被告位于甲市长河路34号的一幢两层楼房 3月29日 被告通过其代理人向原告发出一个书面的反要约 要约中声称被告愿意以450万元的价格将其同一楼房出卖给原告 并要求原告在4月3日之前作出答复 反要约文件中有供原告予以承诺的栏目 说明只要在此处签名 则视为承诺 原告于4月2日在该承诺栏目中签署 并向被告的代理人发出 被告的代理人于4月3日上午收到该承诺时告诉原告 被告已经决定不再出售其楼房了 2 2工程合同的订立 案例分析 被告所发出的反要约 已经到达受要约人 所以该要约已经生效 被告已经不可能撤回该要约了 被告如果不愿意与原告订立合同 则只能撤销要约 我国 合同法 第18条明确规定 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前列达受要约人 并且 合同法 第19条明确规定 有承诺期限的要约不得傲销 所以本案中 被告根本没有撤销其要约的权利 被告的代理人收到原告的承诺通知时 合同成立 本案中 被告拒绝出卖其楼房 依照最高人民法院对合同法的解释 被告已经构成违约 应当对原告承担违约责任 2 2工程合同的订立 2 2 4缔约过失责任 一 缔约过失责任的概念 1 缔约过失责任的概念指在订立合同的过程中 因一方或者双方的过失行为 致使预期的合同不成立 被确认无效或者被撤销 从而导致另一方当事人信赖其合同能够成立而受到损失时 有权要求相对人承担相应民事责任 赔偿基于此信赖而发生的实际损失 所承担的民事责任 2 2工程合同的订立 一 缔约过失责任的概念 2 缔约过失责任的特点a 缔约过失发生在缔约过程中间b 缔约过失责任以过失为归责理由c 缔约过失责任是对信赖利益损失的赔偿 2 2工程合同的订立 2 2 4缔约过失责任 二 缔约过失责任的构成要件 一 违反了先合同义务 二 造成对方损失 三 缔约上的过失 2 2工程合同的订立 2 2 4缔约过失责任 二 应承担缔约过失责任的情形 1 订立合同过程中的缔约过失责任第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一 给对方造成损失的 应当承担损害赔偿责任 一 假借订立合同 恶意进行磋商 二 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 三 有其他违背诚实信用原则的行为 2 2工程合同的订立 2 2 4缔约过失责任 二 应承担缔约过失责任的情形其他违背诚实信用原则而造成对方损失的行为 包括如下几种 1 因一方的过错造成合同被撤销的 合同法 第58条规定 2 因一方的过错造成合同无效的 合同法 第58条规定 3 因一方过错造成合同不成立的 于要约生效后 一方由于自己的原因而撤销要约或者变更要约而造成对方损失的 应当承担赔偿责任 4 无权代理 依 合同法 第48条规定 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 未经被代理人追认的 对被代理人不发生效力 由行为人承担民事责任 2 2工程合同的订立 2 2 4缔约过失责任 二 应承担缔约过失责任的情形 2 违反保守商业秘密义务的缔约过失责任1 保守商业秘密义务的概念 指当事人在订立合同的过程中 对从对方当事人处知悉的商业秘密 所负有的不得泄露或者不得不正当使用的义务 2 违反保守商业秘密义务的缔约过失责任 2 2工程合同的订立 2 2 4缔约过失责任 案例 北京密云县南天村的农民孙某1999年5月与南天村签订了一份承包合同 双方约定 孙某以200元钱承包下一片荒山的经营权25年 合同中约定 孙某承包的荒山范围的界定是 东至集体杨树林东边 也就是说荒山的范围包含了一片杨树林 在履行合同期间 双方发生争议 村委会认为合同中所说的承包的范围是错误的 不应当包括那片杨树林在内 其中 至集体杨树林东边 应当为 西边 所以该片杨树林的所有权仍然是村里的 孙某无权对其进行处分 这片杨树林总共有481棵杨树 它的价值近万元 孙某对此不服 认为既然合同中明确写着应当至杨树林东边 杨树林自然归其所有 并且其已经 2 2工程合同的订立 管理近一年的时间 光施肥浇水就花去近干元 其有权对其进行处分 并且双方各自持有的一份 合同中均明确写着 至杨树林东边 合同也没有任何涂改的痕迹 村委会说是写合同时笔误造成的 而与孙某同样承包荒山的刘某以同样的价格承包了相邻的荒山 合同中规定的为至杨树林西边 为此双方发生争议 孙某向法院提起诉讼 要求村委会履行合同 保护其合法利益 2 2工程合同的订立 案例 案例分析 法院审理本案过程中 观点并不相同 一种观点认为 双方订立的合同已经成立并生效 应当严格遵守合同的约定 孙某有权对该片树林进行处分 另一种观点则认为 双方订立的合同是有重大暇疵的合同 村委会因为笔误将西边写成东边 属于有重大错误的合同 该合同为可撤销合同 村委会可以撤销合同 2 2工程合同的订立 第一章绪论 本章完 2 3 1合同的生效enter2 3 2效力待定的合同enter2 3 3无效合同enter2 3 4可变更和撤销的合同enter 2 3工程合同的效力 引例 甲公司派出张某去采购1000吨螺纹钢 授权书中明确载明须购买A型号螺纹钢 张某以甲公司名义与乙公司签订了1000吨B型号的螺纹钢的买卖合同 张某在合同中注明 需回去和领导商量 若一个月内不与乙公司接触 就算了 至最后一天 甲公司派人带钱去乙公司取货 但乙公司在第25天时已将所有的B型号螺纹钢出售 因此 甲将乙诉至法院 2 3工程合同的效力 2 3 1有效合同 一 合同生效的要件合同生效应当具备以下要件 1 合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力 2 当事人意思表示真实 3 合同不违反法律或者社会公共利益 4 具备法律 行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件 2 3工程合同的效力 2 3 1有效合同 二 合同生效的时间 1 依法成立的合同自合同成立时生效 2 依照法律 行政法规需要办理特定手续的 手续完成时合同生效 附条件的合同 自条件成就时生效 附期限的合同 自期限届满时生效 2 3工程合同的效力 2 3 1有效合同 2 3 2效力待定的合同 一 限制民事行为能力人订立的合同 合同法 第四十七条规定 限制民事行为能力人订立的合同 经法定代理人追认后 该合同有效 但纯获利益的合同或者与其年龄 智力 精神健康状况相适应而订立的合同 不必经法定代理人追认 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认 法定代理人未作表示的 视为拒绝追认 合同被追认之前 善意相对人有撤销的权利 撤销应当以通知的方式作出 1 限制民事行为能力人订立的合同并非一律无效 2 对于与限制民事行为能力人订立的合同 相对人享有催告权 善意相对人在合同被追认之前享有撤销权 2 3工程合同的效力 二 无权代理人代订的合同 1 无权代理人代订的合同对被代理人不发生效力的情形 合同法 第48条行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认 被代理人未作表示的 视为拒绝追认 合同被追认之前 善意相对人有撤销的权利 撤销应当以通知的方式作出 Back 2 3工程合同的效力 2 3 2效力待定的合同 二 无权代理人代订的合同 2 无权代理人代订的合同对被代理人具有法律效力的情形 表见代理表见代表产生的原因 1 授权不明2 因授权表示而产生 作为和不作为3 代理关系终止但未采取必要措施而产生的表见代表 合同法 第49条行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 2 3工程合同的效力 2 3 2效力待定的合同 二 无权代理人代订的合同 3 法人或者其他组织的法定代表人 负责人超越权限订立的合同的效力 表见代表第五十条法人或者其他组织的法定代表人 负责人超越权限订立的合同 除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外 该代表行为有效 2 3工程合同的效力 2 3 2效力待定的合同 三 无处分权人与相对人订立的处分他人财产的合同第五十一条无处分权的人处分他人财产 经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的 该合同有效 2 3工程合同的效力 2 3 2效力待定的合同 案例 李某 15周岁 为买运动服 欲将自己的录音机出卖 后找到王某 两人商定转让价格为1000元人民币 李某告知了王某其年龄 并称要等其父母不在家时把录音机交给王某 王某表示同意 后李某父母得知这一情形 便亲自将录音机送到王某处 但王某认为1000元太贵 并表示不买了 双方为此发生纠纷 并诉之法院 2 3工程合同的效力 2 3 2效力待定的合同 一 无效工程合同的种类 1 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的 2 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的 承包人非法转包 违法分包建设工程的 2 3工程合同的效力 2 3 3无效工程合同 二 无效工程合同的处理 一般无效合同法律后果和处理 1 返还财产 2 折价补偿 赔偿损失 收归国库所有 返还第三人 2 3工程合同的效力 2 3 3无效工程合同 二 无效工程合同的处理 无效工程合同的处理 1 民事责任 2 行政责任 2 3工程合同的效力 2 3 3无效工程合同 问题 甲委托乙出卖一辆轿车 乙的侄子丙欲购买 该车经资产评估事务所评估 尚值6万元 乙 丙二人做成一份价值2万元的假评估报告 丙以2万元购得该车 后甲得知事实真相 起诉至法院 合同的效力如何 至此时 车市萎靡 经再评估 该车只值3万元 问 该合同财产关系如何处理 2 3工程合同的效力 2 3 3无效工程合同 要点 乙丙恶意串通 应当向甲承担连带责任 丙应当将车返还给甲 并赔偿甲3万元跌价损失及4万元应得的利息 其中丙已经支付的2万元可以从中抵消 如果不能返还或者没有必要返还的 丙也可以不返还车 但须赔偿甲4万元及应得的利息损失 2 3工程合同的效力 2 3 3无效工程合同 2 3 4可变更和撤销的工程合同 一 可变更或可撤销合同的要件 必须具备法律事由 1 存在重大误解 2 订立合同时显失公平 3 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立合同 必须有一方行使请求权 必须由人民法院或者仲裁机构行使变更 撤销权 2 3工程合同的效力 一 合同可以变更或者撤销的情形 1 因重大误解订立的合同构成重大误解的条件 1 误解与合同成立和合同条件有因果关系2 误解应当是重大的3 当事人不愿意承担对误解的风险 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 问题 甲在政府部门有众多 好友 不久前得知 武汉市政府计划在明年将地铁修道关山 该消息尚未公开 甲得知地铁一旦修到关山 该地房价必高涨 故迫不及待从关山某房地产公司买下三套预售商品房 但随后即从可靠来源得知武汉市政府已取消此计划 故立即联系房地产公司 称之所以签订此三套房屋的买卖合同 系重大误解所致 所以要撤销合同 问 甲之主张得否支持 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 一 合同可以变更或者撤销的情形 2 因显失公平订立的合同构成显失公平的条件 1 客观要件 对价不充分2 主观要件 意思表示有瑕疵 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 一 合同可以变更或者撤销的情形 3 因欺诈订立的合同构成欺诈的条件 1 欺诈一方主观上故意2 客观表现为对关键性的事实的虚假介绍和隐瞒 3 被欺诈一方因对方的欺诈陷入错误而订立合同 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 一 合同可以变更或者撤销的情形 4 因胁迫订立的合同构成胁迫的条件 1 胁迫一方主观上故意2 胁迫一方的威胁属于违法的威胁3 被威胁一方因陷入恐惧而订立合同 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 一 合同可以变更或者撤销的情形 5 因乘人之危订立的合同构成乘人之危的条件 1 一方陷入危难处境2 行为人利用了对方的危难困境 趁火打劫3 主观上故意4 乘人之危订立合同 一般为了取得过分利益 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 问题 甲电器公司急需一种电器上的配件 眼下只有乙公司有这种配件 该配件平时卖10元 个 乙公司知甲急需 且市场上断档 遂提高要加至20元 个 甲无奈 只得以该价格购买2000个 后甲公司起诉至法院 以乘人之危为由请求撤销合同 问法院是否支持 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 2 3 4可变更和撤销的工程合同 二 可变更可撤销合同与无效合同的区别可变更可撤销合同成立即生效 只是其中存在问题 法律赋予无过错方以撤销权 由此可以自己决定是否撤销 涂过撤销 合同自始不生效 与无效合同一样 而如果决定不在合理时间内撤销 那么合同一直有效 无效合同自成立后 法律对其做出根本的否定性评价 视为自始即不成立 2 3工程合同的效力 问题 甲为出国的邻居乙保管一批文物 因手头缺钱 将其中乙珍贵花瓶出卖给丙 丙知此瓶为乙所有 丙乃一 古玩虫 见甲不懂古玩 骗甲此瓶乃清代的文物 以500元购得 其实该瓶瓶为及珍贵的唐代文物 价值连城 乙回国 得知此事 问 合同的效力如何 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 要点 甲以自己的名义出卖花瓶于丙 是无处分权行为 为合同效力未定是由 同时 甲以500元出卖此瓶 乃因为受到丙的欺诈 为可撤销是由 当效力未定是由于可撤销是由并存时 该合同为效力未定 乙可以追认 也可以拒绝追认 2 3工程合同的效力 2 3 4可变更和撤销的工程合同 第一章绪论 本章完 2 4工程合同的履行 第一节合同履行的概念与原则enter第二节合同履行的一般规定enter第三节合同履行过程中的重要法律制度enter 2 4 1工程合同履行的原则 全面履行原则 1 履行合同的主体应正确 2 履行合同的标的应正确 3 履行合同的期限应正确 4 履行合同的地点要正确 5 履行合同的方式要正确 诚实信用原则 协作履行原则 鼓励交易原则 Back 2 4工程合同的履行 2 4 2工程合同履行的规则 一 合同约定不明的补缺规则1 协议补充2 不能达成补充协议的 按照合同有关条款或者交易习惯确定 合同对质量要求规定不明确问题的处理方法 合同对价款或者报酬规定不明确问题的处理方法 合同对履行地点规定不明确问题的处理方法 合同对履行期限规定不明确问题的处理方法 合同对履行方式规定不明确问题的处理方法 合同对履行费用的负担规定不明确问题的处理方法 2 4工程合同的履行 2 4 2工程合同履行的规则 二 工程合同履行中的价格变动规则合同履行中的价格变动规则仅指极少数执行政府定价或者政府指导价的合同 总的指导原则是尊重政府定价和政府指导价 在出现违约的情况下 执行对违约者不利的价格 2 4工程合同的履行 三 工程合同涉及第三人的处理规则 1 向第三人履行合同 合同法 第六十四条规定 当事人约定由债务人向第三人履行债务的 债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定 应当向债权人承担违约责任 2 由第三人代为履行合同 合同法 第六十五条规定 当事人约定由债务人向第三人履行债务的 第三人不履行债务或者履行债务不符合约定 债务人应当向债权人承担违约责任 2 4工程合同的履行 2 4 2工程合同履行的规则 四 合同履行过程中几种特殊情况的处理 1 因债权人分立 合并或者变更住所致使债务人履行债务发生困难的情况 2 债务人提前履行债务的情况 3 债务人部分履行债务的情况五 合同生效后 合同主体方面发生变化时的合同效力 合同法 第七十六条规定 合同生效后 当事人不得因姓名 名称的变更或者法定代表人 负责人 承办人的变动而不履行合同义务 Back 2 4工程合同的履行 2 4 2工程合同履行的规则 2 4 3工程合同履行的保全 一 抗辩权制度当事人一方在对方未履行或者不能保证履行合同义务时享有暂时中止履行自己的合同义务的保留性权利即为抗辩权 抗辩权包括同时履行抗辩权 异时履行抗辩权和不安抗辩权 2 4工程合同的履行 一 抗辩权制度 1 同时履行抗辩权是指在没有规定合同义务履行先后顺序的双务合同中 当事人一方在对方当事人未对待履行合同义务之前 享有的拒绝履行自己所负担的合同义务的权利 我国 合同法 第六十六条对同时履行抗辩权作了规定 当事人互负债务 没有先后履行顺序的 应当同时履行 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求 一方在对方履行债务不符合规定时 有权拒绝其相应的履行要求 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 一 抗辩权制度 1 同时履行抗辩权适用条件 a 当事人订立的合同必须是双务合同b 合同未明确约定履行顺序c 主张同时履行抗辩权 必须有对方当事人不履行债务或者不提出履行债务的事实 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 一 抗辩权制度 2 异时履行抗辩权是指在法律规定或者合同约定了履行合同义务的先后顺序的双务合同履行的过程中 后履行合同义务的当事人一方在负有先履行合同义务的当事人另一方未对待履行其合同义务时享有的拒绝履行自己所负担的合同义务的权利 我国 合同法 第六十七条对异时履行抗辩权作了规定 当事人互负债务 有先后履行顺序的 先履行一方未履行的 后履行一方有权拒绝其履行要求 先履行一方履行债务不符合规定的 后履行一方有权拒绝其相应的履行要求 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 一 抗辩权制度 2 异时履行抗辩权适用条件 a 当事人订立的合同必须是双务合同b 合同明确约定履行顺序c 先履行一方不履行债务或者履行债务不符合约定等 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 一 抗辩权制度 3 不安抗辩权是指在应当异时履行的双务合同履行过程中 当事人一方根据合同规定应向对方先为履行合同义务 但其在履行合同义务之前 如果发现对方的财产状况明显恶化或者其履行合同义务的能力明显降低甚至丧失 致使其难以对待履行合同给付义务时 可以要求对方提供必要的担保 若对方不提供担保 也未对待履行其合同给付义务 当事人一方便享有拒绝先为履行自己的合同义务的权利 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 一 抗辩权制度 3 不安抗辩权1 行使不安抗辩权的条件第68条应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 一 经营状况严重恶化 二 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 三 丧失商业信誉 四 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责任 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 一 抗辩权制度 3 不安抗辩权2 不安抗辩权行使的程序及后果第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的 应当及时通知对方 对方提供适当担保时 应当恢复履行 中止履行后 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的 中止履行的一方可以解除合同 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 问题 甲找乙画一幅肖像 约定付款后开始制作画像 签订合同后 乙患重病 不能开展工作 问 甲可以行使什么权利 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 二 代位权制度 1 代位权的概念是指当债务人怠于行使其到期债权时 债权人为了保证其债权不受侵害 保全其债权 向人民法院请求 可以以自己的名义代债务人行使其债权的权利 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 二 代位权制度 2 代位权的特点a 代位权是一种法定的权利b 代位权是债权人向第三人 次债务人 请求清偿的一种权利 而且是以自己的名义 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 二 代位权制度 3 行使代位权的条件a 债权人与债务人之间必须存在合法的债权债务关系b 债务人有自己的债务人 并且债务人对自己的到期的债权怠于行使 c 债务人怠于行使自己的权利对债权人造成了损害d 被行使的债权必须是非专属于债务人自身的债权 e 代位权行使的范围以债权人的债权为限 4 行使代位权的必要费用的负担债权人胜诉的 诉讼费由被告次债务人负担 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 案例 1999年1月8日 陈林生借款1 8万元给王军 双方约定1999年12月31日还款 到了1999年t2月31日时 王军告诉陈林生自已借给了表哥章程2万元钱 现在于头没有钱可还 陈无奈只好催促王赶快将其2万元债权及早收回以便偿还欠自己的1 8万元 过了几天 陈林生打听到王军这笔钱是一年半前借给其表哥的 本应在L999年12月1日还款 但王军在外宣言说反正这笔钱还回来了 大部分也要给陈林生 肥水不流外人田 自己的表哥肯定不会赖账 因此 王军根本没有去向章程要钱 陈林生得知此事后 非常气愤 认为如果王军向其表哥要回了2万元钱 那么他欠自己的1 8万元钱就可以还了 陈林生决定向法院起诉 要求法院判决章程将欠王军款中的1 8万元还给自己 2 4工程合同的履行 问题 A县甲借给B县乙10万元 B县乙借给C县丙20万元 此两项借款均已届还款期 甲急于用款 但经调查了解乙无力还款 便多次催促乙向丙索还欠款 乙置之不理 问 甲是否提起代位诉讼 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 三 撤销权制度 1 撤销权的概念是指债权人对于债务人危害其合同债权实现的行为 享有依法请求人民法院撤销债务人该行为的权利 第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产 对债权人造成损害的 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为 债务人以明显不合理的低价转让财产 对债权人造成损害 并且受让人知道该情形的 债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为 撤销权的行使范围以债权人的债权为限 债权人行使撤销权的必要费用 由债务人负担 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 三 撤销权制度 2 撤销权的行使1 行使撤销权的条件2 行使撤销权的程序3 撤销权的行使范围 以债权人的债权为限4 行使撤销权之必要费用的承担5 撤销权行使的期限第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的 该撤销权消灭 2 4工程合同的履行 2 4 3工程合同履行的保全 案例 某公司总裁张某拥有数套公寓 其中有一套长期出租给杨某居住 后张某公司因经营资金短缺决定将出租给杨某的公寓出售给李某 双方订立了房屋买卖合同 并到登记机关办理了房屋过户登记 杨某得知此事后非常生气 以张某与李某明知自己作为承租人享有优先购买权 而共同诈害自己的债权为由 向法院起诉 要求依据 合同法 第74条的规定 撤销张某与李某之间的房屋买卖合同 2 4工程合同的履行 保证 保证的概念和法律特征 担保法 所称的保证 是指保证人和债权人约定 当债务人不履行债务时 保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为 保证具有如下法律特征 1 保证是一种人的担保方式 2 保证人必须是主合同的债权人 债务人以外的第三人 3 保证合同当事人双方的权利 义务是不对等的 4 保证合同是诺成合同 5 保证合同具有从属性 2 4工程合同的履行 2 4 4工程合同履行的担保 保证 保证方式 1 一般保证是指当事人在保证