宋晓刚代理人词(最终版).doc

尊敬的仲裁员： 作为申请人的妻子，受申请人委托，我担任宋晓刚与德大公司违法解除劳动合同劳动纠纷一案代理人，庭前通过调查取证，听取申请人的陈述，我对本案事实有了清楚的了解，现发表如下代理意见：一、德大公司违法管理，是引发本案的主要原因，宋晓刚没有违反公司规章制度，解除劳动合同的理由不成立。 事实依据： 申请人并没有一意孤行，提前3天提出申请休息，梁志忠厂长同意安排，而并非擅自离岗。在2、3月份恢复生产期间，申请人一个人完成3个人的工作，连续超负荷工作41天。因为德大公司的员工都住厂，休息是为了照顾生病的妻子。3天后却以无人接替工作为由不允许申请人回家探望妻子，强迫申请人继续工作。宋晓刚走后，立刻安排人接替宋晓刚的工作，证明公司领导能按排却没有合理地安排宋晓刚的正常休息。梁志忠厂长在庭审中承认自己也有电工证，完全有能力承担申请人的工作。德大公司违反了劳动法第3条“劳动者享有休息休假的权利”、第41条“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间”、第43条“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间”。违背了国务院关于职工工作时间的规定的第3条 职工每日工作8小时、每周工作40小时：第6条 任何单位和个人不得擅自延长职工工作时间。德大公司没有贯彻执行劳动法有关规定，保证职工每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天。被申请人要求申请人必须服从其不合理的工作安排，德大公司在管理上无视国家法律法规，擅自延长工作时间，严重侵犯了劳动者休息休假的合法权益。二、德大公司与宋晓刚解除劳动合同无法律依据，属于单方面违法解除。1、劳动合同法第39条第二项规定，“严重”违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。德大公司不能提供任何“严重”违反的证据，辞退宋晓刚无法律依据，属于单方面违法解除。2、劳动合同法第4条规定： 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，应该通过民主程序制定、修改劳动者切身利益的规章制度或者重大事项，并将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。德大公司的规章制度加班制度、奖惩制度不符合劳动合同法第4条规定，不具有法律效力。、规章制度不合法性：不分轻重或公司在管理上本身就违反了国家法律法规，把一切“不服从管理”的行为一概并论，排除自己的责任，可以凭任何理由辞退员工，德大公司这样的规章制度是违法劳动法侵害劳动者合法权益的霸王条款。 、规章制度不是民主程序制订的：规章制度上没有任何人的签字，只有单位的公章。 、规章制度没有公示：宋晓刚没有签收到这样的文件，完全不知情。3、德大公司辞退员工不符合劳动合同法规定程序：劳动合同法第43条明确规定， 用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。3月27日公司人事部未向宋晓刚出示有领导签字和详细说明辞退理由的书面通知书，直接解除了劳动关系，不按照法律程序辞退员工，同样是违反劳动法的行为。三、德大公司不具备实行综合管理工时制度的合法性。1、综合管理工时制度需要用人单位先制定具体方案，报劳动行政部门审批，劳动局备案。德大公司出具的综合管理工时制度批件是复印件，批复日期笔迹比别的字迹粗，两张批件电工岗位人员数对不上，不能提供内容栏标注的具体人员名单附表。2、不符合劳动合同法第4条规定：用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。直接涉及劳动者切身利益的规章制度应当公示，或者告知劳动者。德大公司不能提供实行综合管理工时制度的合法性证据：没有经职工代表大会或者全体职工讨论，具体方案和意见没有与工会或者职工代表平等协商确定。轮休调休实施方案没有征得劳动者的同意认可，宋晓刚根本不知道自己实行的是综合管理工时制度，没有签收到工时制度文件，没有公示告知劳动者。3、根据劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法（劳部发1994503号）的第六条的规定，在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，采取集中休息，轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息、休假权利和生产、工作任务的完成。长达41天超负荷工作，妻子生病期间不允许回家探望，强迫宋晓刚继续工作是违法劳动法的行为。四、依据（劳部发1994503号）第五条之规定，实行综合计算工时制分别以周、月、季、年等为周期，综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。德大公司应按周期计算时间工作时间与法定标准时间总和的差额，作为延长劳动者的工作时间，按照申请人工资标准及工作年限计算加班费用。在庭审中德大公司卡伦二厂考勤员已经承认公司规定每位员工的正常休息时间为4天，申请人提供的2、3月份考勤，依据劳动法第44条及关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知【劳社部发20083号】之规定被申请人支付申请人12年零九个月加班费。五、被申请人支付申请人违法解除劳动合同诉讼期间工资收入损失：依据违法劳动法有关劳动合同规定赔偿办法劳部发1995 223号文件：第二条 用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失：第 4款：用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。第三条 本办法第二条规定的赔偿，按下列规定执行：第1款造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25的赔偿费用；（详见附表）六、依据劳动合同法第40条之规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，德大公司没有履行告知义务，理应额外支付劳动者一个月的工资。七、依据劳动合同法第4条之规定，在2、3月份期间电工于凯请病假30天里，劳动定额增加2倍，应支付劳动报酬2000元。八、依据劳动法第100条之规定被申请人应为申请人补缴2013年5月份-2014年6月份养老保险金及失业保险金。如果被申请人因欠缴超期无法办理失业保险金业务，被申请人应按照保险公司规定的年限和金额赔偿申请人。 德大公司从2013年5月份就欠缴申请人的养老保险金及失业金，依据劳动合同法第38条第3项、第46、47条之规定，被申请人支付申请人经济补偿金29136元。九、依据劳动合同法第38条第1项、第46条、47条之规定，被申请人支付申请人经济补偿金29136元。 实行综合计算工时制和不定时工作制的职工仍然享有法定休息的权利，这是宪法和劳动法赋予劳动者的休息权，在任何情况下用人单位都应该保护劳动者的这项权利。如果未适当安排员工休息，劳动者就可以依据劳动合同法第三十八条第