第三章民事执行概述.doc

第三章 民事执行概述【内容提要】民事执行是法院执行的重要内容,民事执行法律关系包括三个要素,即民事执行法律关系的主体、内容和客体。民事执行名义是人民法院进行民事执行活动的惟一依据,民事执行行为指向的对象,包括财产和行为两个方面。民事执行必须严格遵循法定的程序,方能产生预期的执行效力。【本章重点】民事执行的概念与特征;民事执行名义的具体形式;民事执行标的的概念与内容;民事执行管辖的有关规定;民事执行程序第一节 民事执行的含义一、民事执行的概念及特征民事执行是指当债务人拒不履行生效执行名义确定的民事义务,人民法院运用国家公权力,依法采取民事执行措施,迫使债务人履行义务,实现债权人权利的法律活动。民事执行既是实现私权的一种法律活动,也是一种法律程序或法律制度。民事执行具有以下法律特征:1.民事执行以生效民事执行名义为前提。裁判机关或其他机关确定的实体上的民事权利是实施民事执行的前提和基础。在执行程序开始前,权利人必须出示裁判机关或其他机关制作的、确定实体民事权利的法律文书;没有民事执行名义,执行机关不得采取民事执行行为。如果民事执行名义的内容不明确,无法确定执行事项,执行机关也不能采取执行行为,而应由债权人重新依其实体请求权取得执行名义。2.民事执行以债务人不履行义务为条件。民事执行是执行机关以国家公权力为后盾强制债务人履行义务的一种法律程序,债权人之所以请求执行机关实施民事执行,是因为债务人拒绝履行生效法律文书确定的义务,使债权人的权利实现遭遇阻碍。如果债务人自觉履行义务,就无需执行机关采取强制执行措施。3.民事执行应由债权人提出申请才能启动。民事执行是一种实现私权的法津程序,私权的最大特点之一是当事人具有处分权,即权利人既可以要求义务人覆行义务,以实现自己的权利,也可以免于要求债务人履行义务,放弃自己的实本体一权利。所以,执行程序的发动一般必须经债权人的申请,没有债权人的申请,执行机关不得主动采取民事执行行为。执行程序开始以后,债权人撤回申请的,执行机关应立即停止采取执行措施,结束执行程序,而不能以债务人尚未完全履行义务为由继续执行。4.民事执行只能由人民法院实施。民事执行是行使国家权力的一种活动,只有经国家法律明确授权的机关才能行使民事执行权,实施民事执行行为,采取民事执行措施,强制债务人履行一定的义务。在我国,有权实施民事执行的机关是人民法院,除此之外的任何机关、单位或个人都不得实施民事执行。二、民事执行的性质民事执行性质一般指民事执行的法律地位及与其他相关概念、制度的区别。这里主要指民事执行与行政执行、刑事执行的联系与区别。民事执行、行政执行和刑事执行是我国执行制度的三个组成部分,它们之间既有共同点,也存在明显妁区别。就其共同性来说,它们都是国家有权机关实施的强制义务人履行义务的活动,都以国家公权力为后盾,都具有强制性,都应有一定的执行名义或执行根据等。其区别主要表现在以下几个方面:(一)执行机关不同依据我国法律规定,民事执行的执行机关是人民法院,只有人民法院才有民事执行权,其他任何机关都不得实施民事执行行为。刑事执行的执行机关既可以是人民法院,也可以是公安机关或监狱机关。具体来说,发生法律效力的刑事判决和裁定,视具体情况,主要由监狱机关或公安机关执行,罚金、没收财产、死刊等判决的执行由人民法院执行。行政执行的执行机关既可以是行政机关,也可以是人民法院。具体来说,未经行政诉讼的行政行为,法律授权行政机关执行的,由行政机关采取执行行为,法律没有授权行政机关执行的,行政机关应向人民法院申请执行;经过行政诉讼的判决或裁定,依法应由行政机关执行的,由行政机关执行,否则,均由人民法院执行。(二)执行名义不同民事执行的执行名义包括人民法院制作的判决书、裁定书、调解书、支付令以及仲裁机关制作的裁决书、公证机关依法制作的具有民事执行效力的债权文书等。刑事执行的执行名义只能是人民法院制作的刑事判决书和裁定书或执行死刑命令书;行政执行的执行名义包括人民法院的判决书、裁定书,行政机关制作的行政决定书等。(三)执行对象不同民事执行的对象只能是物和行为,不能对债务人的人身执行,更不能以对人身的执行代替对物或行为的执行;对此有人提出异议,认为应采取“以财产执行为主,以人身执行为辅的原则”,建议将人身执行作为补充执行手段。张启楣主编:执行改革理论与实证,人民法院出版社2002年版,第215-218页。刑事执行的执行对象主要是被执行人的人身,如限制其人身自由、强制其劳动,直至剥夺被执行人的生命等,在特定情形下也可以是物(如判处罚金或没收财产时);行政执行执行对象,既可以是物、行为,也可以是被执行人的人身(如行政拘留等)。(四)执行机关启动执行程序的条件不同在民事执行中,执行机关是比较被动的,没有债权人的申请,执行机关一般不能主动采取执行措施,只有债务人拒绝履行义务,并有债权人申请时,执行机关才能采取强制性的执行措施,迫使债务人履行义务;在刑事执行中,执行机关必须主动采取执行措施,因为不存在犯罪人自动履行刑罚的问题,更没有申请执行的问题,只由人民法院直接交付执行机关执行,执行机关的主动性程序比较高;在行政执行中,人民法院作为执行机关,必须经行政机关或行政相对人的申请才能采取执行措施,行政机关作为执行机关时,一般是视情主动采取执行措施,但在许多情况下,也会视相对人是否 自动履行义务而定,如果相对人自动履行义务,行政机关就没有必要采取执行措施,如果相对人拒绝自动履行义务,行政机关就可以依法采取执行措施。民事执行与刑事执行、行政执行存在上述差别的原因,可以从多方面进行分析,其中最为根本的原因在于,民事执行是实现私权的法律程序,私权的可处分性决定了在执行程序中必须尊重当事人的意思自治,所以执行机关的主动性受到限制。行政执行和刑事执行都是确保和实现公权的法律程序,公权是为保护国家利益和社会公共利益而设定的,具有不可处分性,所以执行机关的主动性可以充分发挥,并不得阻抑。第二节 民事执行法律关系一、民事执行法律关系的概念民事执行法律关系是指由民事执行法律规范所调整的,执行机关、执行当事人、以及其他参与人之间在民事执行活动中所发生的权利义务关系。它具有如下主要持征:1.民事执行法律关系由民事执行法律规范所调整。社会关系只有进入法律调整的领域才能成为法律关系,民事执行法律关系是由民事执行法律规范所调整的特定的社会关系。民事执行法律关系的主体、客体、内容以及其发生、变更与消灭,都必须以民事执行法律规范为依据,而不能以别的法律规范为依据。同样，民事执行法律规范对社会生活发生作用是通过法律对社会关系的调整而进行的。2.民事执行法律关系是一种权利义务关系。所有的法律关系都是一种权利文务关系,民事执行法律关系也不例外。民事执行法律关系是债权人的民事执行请求权、执行机关的强制执行权、债务人以及利害关系人的抗辩权所共同交织作用而产生的权利义务关系。3.民事执行法律关系存在于民事执行活动之中。民事执行法律关系是由于债权人向执行机关提起执行请求而产生的,并贯穿于整个民事执行程序的始终。如果没有债权人提出执行请求(个别移送执行案件例外),执行程序就不能发动。执行机关就不能采取执行措施,也就不可能产生民事执行法律关系。民事执行活动各环节,各项内容需要法律调整,从而产生民事执行法律规范,主要是程序性规范,离开具体的民事执行活动内容,民事执行法将失去调整对象,民事执行法律关系也无从产生。4.民事执行法律关系是多个主体之间形成的多种社会关系。在民事执行程序中,存在不同的法律关系主体,如债权人、债务人、执行机关、利害关系人、代执行人、协助执行人、执行代理人等等。这些法律关系主体在民事执行程序中均分别享有一定的权利,承担一定的义务,并形成多种具有一定的独立性,相互统一、相互联系的社会关系。二、民事执行法律关系的要素一般认为,法律关系由主体、内容、客体三种基本要素构成。同样 ,民事执行法律关系也是由民事执行法律关系的主体、内容和客体三种要素构成的。(一)民事执行法律关系的主体民事执行法律关系的主体,是指依据民事执行法律的规定行使执行权或享有执行权利和承担执行义务的民事执行活动的参与者。民事执行法律关系的主体必须进人执行程序,不进人程序,没有参与民事执行活动的人不可能成为执行法律关系的主体,并享有一定的权利,承担一定的义务。它包括执行机关、执行当事人、介人执行程序的利害关系人和协助执行人,存在代理人时,执行代理人也属于执行法律关系主体之一,依法享有执行权利,承担执行义务。(二)民事执行法律关系的内容民事执行法律关系的内容,是指由民事执行法律规范所规定的、民事执行法律关系主体所享有的执行程序上的权利和所承担的执行程序上的义务,亦称执行权利和执行义务。由于民事执行法律关系主体在民事执行程序中的地位不同,其享有的权利和承担的义务也各不相同。民事执行机关的职权就是代表国家行使民事执行权,职责主要是依法执行;在民事执行程序中,当事人的权利主要体现为请求权与抗辩权,其义务则主要是服从与配合执行机关的执行行为;而利害关系人在民事执行程序中的权利义务也是与其实体权利义务紧密联系的,其权利主要是抗辩权,义务则主要是遵守法律规定的程序,并服从执行机关的决定;协助执行人在民事执行程序中的权利主要体现为有权对债务人的财产采取一定的执行措施,有权要求执行机关出具必要的手续,有的还可因此而获得报酬,他的义务则主要是严格按照协助执行通知书规定的范围、时间、方式采取执行措施,而不得无故拖延、拒绝,更不得妨碍执行;执行代理人在民事执行程序中的权利义务是由执行当事人授权而决定的,代理人只能在代理权限范围内依法行使权利,履行义务。(三)民事执行法律关系的客体民事执行法律关系的客体就是民事执行法律关系主体之间权利义务所指向的对象。由于民事执行法律关系的内容是执行程序上的权利义务关系,所以民事执行法律关系的客体总是表现为与执行程序相关的、具体法律意义上的行为。同时,民事执行法律关系的客体也因主体之间权利义务的内容不同而各不相同。在执行机关与执行当事人之间以及执行当事人相互之间,民事执行法律关系的客体是债务人履行义务的行为;在执行机关与协助执行人之间,民事执行法律关系的客体是协助执行行为;执行机关与利害关系人之间民事执行法律关系的客体是执行机关的执行行为;执行代理人与执行当事人之间民事执行法律关系的客体是代理人的代理行为。第三节 民事执行名义与执行标的一、民事执行名义(一)民事执行名义的概念人民法院代表国家行使民事执行权,迫使债务人履行义务,实现债权人的债权,必须以生效的法律文书为依据。没有生效的法律文书,当事人不得向人民法浣提出民事执行请求,人民法院不得行使民事执行权,不得采取民事执行措施。这种生效的法律文书被称为民事执行名义。由于它是债权人提出请求、人民法院采取民事执行措施的依据,所以民事执行名义也被称为民事执行根据或民事执行依据。审执分立以后,审判和执行分属于不同的机构,权利人为了强制实现自己的私权,必须先取得一种文书,以证明自己享有私权及其私权的范围,并显示其可执行性,才能向执行机关请求实施强制性的执行措施。执行机关收到债权人的执行请求以后,对权利是否确实存在不作判断,而直接以确定债权人权利的文书,即执行名义为实施执行的依据。这种确定债务人所负给付义务的具体内容,并能由执行机关据以发动民事执行的文书,在法律上也称为“有执行力的债务名义”。杨与龄编著:强制执行法论,中国政法大学出版社2002年最新修正版,第50页。民事执行名义须指明债务人应为特定给付并确定给付的具体范围。作为民事执行名义,其内容只能是特定的给付,即命令债务人交付一定的财物、给付一定的金钱或作出、不作出一定的行为。换句话说,只有确定债务人应履行特定的债务,即以给付为内容的法律文书,才能成为民事执行名义,不是以给付为内容的法律文书,不得成为民事执行名义。作为民事执行名义,其内容不但必须是一定的给付,而且给付的范围必须明确具体,执行机关据此即可直接采取强制执行措施,无需再作裁判。如果给付的标的、种类、数量等尚未确定,执行机关无从执行,那么,这种法律文书不能成为执行名义。所谓确定,是指债务人应为的给付,其内容自始确定,或至少可以根据上下文或其他已确定的条件确定。 (二)民事执行名义的具体形式根据民事诉讼法第224条和有关法律规定,可作为民事执行名义的法律文书有:1.人民法院作出的具有给付内容的民事判决书、裁定书、调解书、支付令;2.人民法院作出的执行回转裁定书;3.人民法院就刑事附带民事方面制作的判决书、调解书;4,我国仲裁机构作出的仲裁裁决书和调解书.人民法院依据仲裁法有关规定作出的财产保全和证据保全裁定书;5.公证机关依法赋予强制执行效力的关于追偿债款、物品的债权文书;6,经人民法院裁定承认其效力的外国法院作出的发生法律效力的判决书、裁定书,国外仲裁机构作出的仲裁裁决书;7.人民法院在审理民事案件中作出的财产保全和先予执行的裁定书;8.法律规定由人民法院执行的其他民事方面的生效法律文书。二、民事执行标的(一)民事执行标的的概念和特征民事执行标的就是执行机关实施民事强制执行行为所指向的对象,它包括财产和行为两个方面。民事执行标的具有如下法律特征:1,民事执行标的范围具有有限性。民事执行标的的范围是由法律直接规定的,且有严格的限制,并非所有的财产和行为都能成为执行标的。民事执行标的是实现债权人私权的客观基础,能够成为民事执行标的的、必须能够满足债权人实现债权的需要,不能满足债权人实现债权需要的,不能成为民事执行标的。不属于债务人所有的财产或者不受债务人支配的财产与行为、就不能成为民事执行标的。民事执行标的具有法定性,只有法律规定可以成为民事执行标的的财产或行为,执行机关才能对其采取民事强制执行措施。为此.各国法律都对民事执行标的作了明确的除外性规定 ,即明确规定一些财产或者行为不能成为执行标的。例如,根据我国法律规定,维持债务人及其抚养家属基本生活的生活资料、实体法和程序性规定不得强制执行的财产不能成为执行标的。2.民事执行标的内容具有确定性。在民事执行程序中，执行机关必须依民事执行名义确定的给付内容确定执行标的,并对其采取执行措施,非经法定程序和符合法定条件,不得变更执行标的、中止执行或停止对执行标的的执行。这就是执行标的的确定性。民事执行名义是经实体审判或仲裁作出的终局性裁判,或者是经法定程序形成的具有强制执行效力的公证债权文书,一旦成立,就形成对当事人及执行机关拘束力,其内容非经法定程序不得更改或废弃。由于执行机关只能依据执行名义碗定的给付内容来确定执行标的,民事执行名义的给付内容不变,其执行标的非经法定程序也不得变更,更不得停止对执行标的的执行。同时,执行程序的根本任务在于以迅速、经济的方式实现债权人的私权,并不处理当事人之间的实体争议。当事人之间的实体争议已经裁判程序的实体审理或仲裁作出了终局结论,不然不得随意变更,否则就会影响裁判机关和国家法律的权威性。如果执行机关不按执行名义确定的给付内容实施强制执行,或者随意决定中止或变更执行标的，就是直接或间接地更改了执行名义的内容,最终对裁判机关和国家法律的权威性造成损害。民事执行标内容的确定性也是相对的。依据法律规定的条件和程序,执行机关可以变更执行标的,或者中止、终结对执行标的的执行。比如,对于可以替代履行的行为,债务人拒不履行的,执行机关可以委托有关组织或个人完成,费用由被执行人承担,在这种情况下,执行标的变更为金钱。3 民事执行标的具有非抗辩性。执行机关在执行程序中根据民事执行名义只须依通常的标准认定执行标的,即执行机关只要依通常的标准认定某项财产为债务人所有或受其支配,就能对其采取执行措施,并不要求执行请求人充分举证证明，也无须执行机关查证证明某项财产确实属于债务人所有或受其支配,更无须在执行程序中进行言辞辩论确认财产系债务人所有或受其支配。例如,对于动产的执行,只要该财产由债务人占有,就可推定其为债务人所有,并强制执行；对于不动产或需要登记才能明确权属的财产,只要登记机关载明其为债务人所有,就可予以强制执行。(二)民事执行标的的内容明确执行标的的内容,有利于执行机关在司法实践中正确处理执行案件,准确地采取强制执行行为,维护债权人和债务人双方的合法权益,实现执行程序的功能与价值。1.财产。财产是一种民事执行标的,除包括物之外,还包括各种财产权利。作为民事执行标的的财产,必须是归债务人所有或受债务人支配并适于强制执行的财产,包括:（1）债务人现有的财产。凡在开始执行时属于债务人所有或受其支配的财产，除法律规定不得对其执行或性质上不适于强制执行的以外,均可以成为民事执行标的,债权人均可请求对其强制执行。如债务人现有的机器设备、厂房建筑、产品以及现金、存款、土地使用权、股票、股权等等,都可以成为执行标的。(2)务债人可取得的财产。债务人将来可取得的财产其实是种财产权利,一般认为,只有那些只要债务人作出意思表示就能取得的财产,如到期债权,才能成为执行标的。我国 合同法中规定了代位权制度,并早于 合同法在适用意见中规定了代位执行制度,即如果债务人不能清偿债务,但对第三人享有到期债权的,人民法院可依债权人的申请,通知该第三人向债权人履行债务。该第三人对债务没有异议但在通知指定的期限内不履行的,人民法院可以强制执行。可见,代位执行的执行标的是债务人可取得的财产。(3)债务人非法处分的财产。原属债务人所有,但经债务人合法处分并已转移所有权的财产,不论其处分行为是否影响了债权人债权的实现,都不能成为执行标的。但是,债务人为了逃避债务或执行,与第三人恶意串通为虚假意思表示非法处分财产的,该处分行为无效,其处分的财产仍可成为执行标的。依照有关法律规定,下列财产不得成为执行标的:(1)律法上规定不得强制执行的财产。法律规定不得强制执行的财产,不能成为执行标的,执行机关不得对其采取强制执行措施。具体包括:实体法上禁止让与、查封的财产,如土地、矿藏等;程序法上禁止查封的财产,如保障债务人及由其抚养的家属生存的生活必需品,已被依法查封的财产等。(2)质性上不适于强制执行的财产。在性质上不适于强制执行的财产,不能成为执行标的,执行机关不得对其采取强制执行措施。主要有专属于债务人所有的权利,如民法上规定的公民的健康权、姓名权、肖像权、名誉权以及不准流通的物品,如违禁品、毒品、淫秽品等。2.行为。行为是当事人作为或不作为的法律事实。作为执行标的的行为是债务人履行义务的行为,也是适于强制执行的行为。它包括以下两种:(1)作为。也称为积极的行为,即主体以积极的方式作出某种行为。根据作为是否可由他人替代完成,又分为:可以替代的作为,如完成一般性的劳务给付等;不可替代的作为,如完成定作等。对于作为是否具有可替代性,应由执行机关依具体情况作出判断。如果由第三人完成,与债务人自行履行,债权人获得的经济上及法律上的效果并无不同,就应属于可替代的作为。否则,就属于不可替代的作为。行为作为执行标的,其范围也是有一定限制的。随着民事执行工作的进一步规范化与科学化,对不得执行的行为作出明确规定是必然要求。(2)行不为。不作为与容忍合称为不行为。不作为就是债务人不得作出某种特定的行为,容忍就是对债权人或第三人为某种行为不加妨害。不行为能否成为执行标的,学界有不同的看法。我国台湾的学者认为不行为能作为执行标的，但我国大陆学者在谈到执行标的时,极少有将不行为作为执行标的的。谭秋桂:民事执行原理研究,中国法制出版社2001年版,第216页。不行为作为执行标的有其特别之处。不作为义务的执行,只有在债务人违反容忍或禁止义务,也就是当债务人作出积极的作为时,才有采取执行措施的必要。尽管执行机关采取执行行为的对象是债务人的积极作为这一表面现象。但在当事人之间的实体法律关系中,其权利义务的具体内容是债务人不得为一定的行为，所以在执行程序中,执行标的应是债务人的不作为或容忍行为。行为与人身存在密切的联系,行为作为民事执行标的时,执行机关的执行行为往往不能直接作用于执行标的(行为)。当执行标的为可由他人替代完成的行为时，执行机关可以委托他人代替完成,并命令债务人承担由此产生的费用,也就是将对行为的执行变更为对财产的执行;当执行标的是不能由他人替代完成的行为时,执行机关可以对债务人采取罚款、拘留等强制措施,通过对债务人施加压力迫使其履行义务。人身可否成为执行标的?学界存在不同意见。主张人身可为执行标的的,主要有两个方面理由:根据法律规定,债务人拒不履行执行名义所确定义务的,执行机关可以借助国家强制力对债务人采取间接执行措施,如搜查、拘留等,而“搜查”、“拘留”就是执行行为,其执行对象即执行标的就是债务人的人身;在一些特殊的案件中,执行标的就直接体现为人身。如婚姻案件中判决离婚后,对子女抚育归属的执行问题,认为令一方交付子女,是典型的把人身作为直接执行标的。我们认为,债务人拒不履行义务时执行机关对债务人采取搜查、拘留等措施，不是民事执行行为,而是对妨害民事执行的行为采取的强制措施。执行行为与强制措施的根本区别在于其目的不同。执行行为的目的在于实现债权人的私权,而强制措施的目的是为了确保执行程序的顺利进行,维护法律的权威与尊严。债务人拒不履行义务时,执行机关对债务人进行搜查、拘留等,其目的是为了督促债务人履行义务,或者是对其损害法律权威与尊严的行为的一种惩罚,而不是为了实现债权人的私权。所以,搜查、拘留等应属于强制措施,而不是民事执行行为。至于对离婚判决中子女抚育归属内容的执行,我们认为,命一方交付不应由其抚育的子女,其执行标的不是该子女的人身,而是义务人交付子女的行为。第四节 民事执行管辖一、民事执行管辖的概念民事执行管辖是指将人民法院受理的民事执行案件的范围,在上下级人民法院之间以及同级人民法院之间按照一定的管辖标准予以划分,以确定具体执行案件的管辖法院的制度。即具体解决一个案件由哪一级法院、哪一个法院执行的问题。目前对于民事案件执行管辖的规定主要体现在民事诉讼法、适用意见和执行规定中。在民事执行中,管辖具有重要意义:1.明确执行管辖,也就是明确了各级法院、各地法院对民事案件的执行管辖权,使执行权力落实到具体的人民法院,保证了人民法院能够真正发挥民事执行职能。2.明确执行管辖,可以使各级、各地人民法院各司其职,避免因权限不明而互相争执或推诿,保证民事案件能够及时、顺利执行。3.明确执行管辖,便于当事人依照法律规定向有管辖权的人民法院申请强制执行,行使其执行请求权,避免因不明管辖不知向何处申请执行,而使其合法权益得不到法律保护。4.明确执行管辖,便于国家权力机关、法律监督机关以及人民群众对民事执行进行监督,使人民法院真正做到秉公执法,维护国家法律的尊严和权威。根据不同的标准我们可以对执行管辖进行分类:以管辖权的划分方向为标准可以分为级别管辖和地域管辖;以管辖的确定是由法律直接规定还是由上级人民法院指定可以分为法定管辖和指定管辖。级别管辖和地域管辖属于法定管辖,指定管辖是对法定管辖的补充。二、民事执行管辖的适用(一)民事执行管辖的一般规定划分民事执行管辖的依据是执行名义。执行名义不同,执行法院也不同。根据民事诉讼法第224条、适用意见和执行规定的规定,执行管辖主要有以下几种情况:1.发生法律效力的民事判决、裁定以及刑事判决、裁定中的财产部分,由一审人民法院执行或者与第一审人民法院同级的财产所在地人民法院执行。2.支付令以及先予执行和财产保全的裁定书,由制作该支付令或裁定的人民法院管辖。3.仲裁机构作出的仲裁裁决书、公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书,由被执行人住所地或被执行的财产所在地人民法院执行,其级别管辖,参照各地法院受理诉讼案件的级别管辖的规定确定。这类执行名义,通常是由被执行人住所地或者被执行的财产所在地基层人民法院执行;如果执行标的较大,也可以由中级人民法院执行;涉外仲裁机构作出的生效裁决书如果需要执行的,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。4.人民法院制作的承认和执行外国法院判决、裁定或者外国仲裁机构裁决的裁定书和执行令,由作出该裁定书和执行令的中级人民法院执行。当事人申请承认和执行外国法院判决、裁定或者外国仲裁机构裁决,应当向被执行人住所地或者被执行的财产所在地中级人民法院申请,该法院受理当事人的申请后,认为不违反我国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的，裁定承认其效力,需要执行的,发出执行令。(二)执行管辖中的特殊问题1.最先立案的法院有管辖权。两个以上人民法院都有管辖权的,当事人可以向其中一个人民法院申请执行;当事人向两个以上人民法院申请执行的,由最先立案的人民法院管辖。这里确定管辖的标准是人民法院接受申请的先后。接受申请与立案存在着一段时间差。为保证该标准的实施,防止争抢执行管辖权的现象,应参照最高人民法院在关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释第二条规定:对两个以上人民法院都有管辖权的执行案件，人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已经立案的，不得重复立案；立案后发现其他有管辖权的人民法院已经立案的，应当撤销案件；已经采取执行措施的，应当将控制的财产交先立案的执行法院处理。2.执行管辖权争议的处理。执行管辖争议是指两个以上有执行管辖权的法院,对同一个执行案件相互推诿或者争夺所引起的争议。执行管辖争议的处理方式是,先由争议各方协商解决;如果协商解决不成,报请双方共同的上级法院指定管辖。因此,在出现管辖权争议时,双方应尽可能协商解决,协商不成的,应报双方共同的上级人民法院指定管辖。如双方为同属一地、市的基层人民法院,由该地、市的中级人民法院指定管辖;同属一省、治区、直辖市的两个人民法院,由该省、自治区、直辖市的高级人民法院指定管辖;如双方为跨省、自治区、直辖市的两个人民法院,先由双方的高级人民法院协商,协商不成的,由最高人民法院指定。上级人民法院指定管辖后,应书面通知报送的人民法院和被指定行使管辖权的人民法院,报送的人民法院接到通知后,应及时告知当事人。另外，人民法院受理执行申请后，当事人对管辖权有异议的，应当自收到执行通知书之日起十日内提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，应当撤销执行案件，并告知当事人向有管辖权的人民法院申请执行；异议不成立的，裁定驳回。3.管辖权移转。管辖权移转是指根据上级人民法院的决定（同意）或根据申请执行人的申请,将案件的管辖权从原来有管辖权的人民法院转移至无管辖权的人民法院,使无管辖权的人民法院因此而取得管辖权。管辖权移转有三种方式 :一种是基层人民法院和中级人民法院管辖的执行案件,因特殊情况需要转移管辖的,可以报请上级人民法院决定,上级人民法院经审查同意后,决定转移管辖,由自己或指定其他人民法院执行;另一种是上级人民法院认为下级人民法院管辖的一审案件应当转移管辖时,裁定转移管辖,由自己或指定其他人民法院执行。另外一种是人民法院自收到申请执行书之日起超过6个月未执行的，申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。上一级人民法院经审查，可以决定由本院或者指令其他人民法院执行。决定或裁定转移管辖后,上级人民法院应书面通知原管辖的人民法院和被指定行使管辖权的人民法院,原管辖的人民法院接到通知后,应及时告知当事人。第五节 民事执行程序一、民事执行发动(一)民事执行发动的概念民事执行发动也称民事执行程序的提起或开始,是指发动人基于一定的原因,请求执行机关启动执行程序,采取强制性的民事执行措施,实现民事执行名义所确定内容的一种活动或制度。谭秋桂:民事执行原理研究,中国法制出版社2001年版,第288页。在我国,执行程序的开始一般被称为执行开始。执行开始可作两种不同的理解:一种是指执行程序的开始,即执行案件的受理;另一种是指执行行为的开始,即着手实施执行措施。从我国现行法律规定来看、“执行开始”一词一般是在第二种意义上来理解和使用的。在理论上,人们又往往在第一种意义上使用“执行开始”一词,也就是将“执行开始”理解为执行程序的开始,即执行机关对执行案件的受理。为了不引起歧义,我们认为使用“执行发动”概念更为贴切。1.申请发动。法律文书生效后,债务人拒不履行义务,债权人有权向执行机关提出申请,从而发动执行程序。债权人行使执行请求权而发动执行程序,是启动执行程序的一条主要途径。在司法实践中,绝大多数执行案件都是因债权人提出请求而开始的。2.移送发动。法律文书生效后 ,债务人拒不履行义务,审判机关直接将案件移交执行机关,从而开始执行程序。移送执行是执行发动的一种特殊形式,它只适用于特殊类型的案仵。我国民事诉讼法第 236规条定了移送执行制度,但是没有明确适用的案件范围。在最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定试行)中第19条规定:“生效法律文书的执行，一般应当由当事人依法提出申请。发生法律效力的具有给付赡养费、扶养责、抚育费内容的法律文书、民事制裁决定书,以及刑事附带民事判决、裁定、调解书,由审判庭移送执行机构执行。”对于以上案件,我们认为给付“三费”的案件不应当通过移送的方式发动执行,因为民事执行必须尊重债权人对实体权利的处分权和申请执行的程序性权利，即使债权人是老、弱、病、残、孤、寡者时也不例外。国家公权力强行干涉私权的处分,一方面有违民事活动的本质,另外也很有可能违背债权人的内心真实意思,因为我们不能排除作为“三费”案件的当事人在判决以后可能会出于亲情或其他因素的考虑而放弃自己的权利。至于对该类案件移送执行是为了体现社会对弱者的保护,立法完全可以通过对申请执行的形式作出灵活规定来实现。针对人民法院制作的具有财产内容的刑事判决书、裁定书,虽然具有财产内容,但其案件本质属性为刑事案件,其判决、裁定不应纳入民事执行名义的范畴;人民法院制作的具有财产内容的民事制裁决定书是对妨害诉讼或执行的行为人作出的,目的是为了保证诉讼或执行的顺利进行,其直接目的不是为了实现私权,所以也不是人民法院民事执行的依据。总之,作为实现民事执行名义内容的民事强制执行,是以生效的民事法律文书为前提和依据的,在执行活动中,我们必须贯彻民事活动的当事人意思自治原刊,尊重民事法律关系主体的处分权。(二)执行发动的条件1.执行名义已经成立。执行名义是执行机关据以执行的依据,没有执行名义就不能发动执行程序。执行名义已经成立是执行发动必不可少的条件。执行名义成立就是法律文书具备成为执行名义的各个形式要件和实质要件。2.执行当事人适格。只有执行名义确定的债权人和债务人及其继受人 “继受人”是对继承人和承受人的合称。继承人是指作为执行当事人的自然人死亡时,无偿取得其遗留的个人合法财产的人;承受人是指作为执行当事人的法人或者其他组织分立、合并或者消灭后,承受其权利义务的组织或机构。在本节中,如无特别说明,以下所称的债权人、债务人都包括他们的继受人。 才能成为执行程序的当事人,在民事执行程序中享有权利和承担义务,非债权人和非债务人不得成为民事执行主体。申请执行的人必须是执行名义中确定的债权人,申请执行人只能请求对债务人的财产或行为发动执行程序。3.债务人拒绝履行债务。法律文书并非一经作出就可以请求发动执行程序。如果债务人在法律文书确定的期限内自觉履行债务,生效法律文书就不可能成为执行名义,自然也就无需发动执行程序。债务人拒绝履行债务,是执行发动的法律事实条件。债务人拒绝履行债务是指债务人没有履行债务,或债务人没有在法律文书确定的期限内履行债务,或债务人没有履行全部债务。4.符合执行时效规定。债权人必须在法定期间内申请发动执行程序。超过申请期限的,债权人的债权成为自然债权,不能通过强制执行程序实现,也就不能发动执行程序。根据我国民事诉讼法的规定,申请执行的期间为两年。并适用诉讼时效的中上、中断的规定。5.受申请人具有管辖权。债权人必须向有管辖权的执行机关提出请求,才能发动执行程序。根据我国民事诉讼法的规定,发生法律效力的民事判决、裁定,由第一审人民法院或者第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行;法律规定由人民法院执行的其他法律文书,由债务人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。债权人必须向上述法院提出申请,才能发动执行程序。否则,受申请法院应裁定不予受理,执行程序不可能启动。对于债权人提出的执行请求,应由执行机关进行审查,只有执行请求全部符合上述条件的,才能启动执行,并进入民事执行程序的下一阶段。我国民事诉讼法和适用意见都未对执行发动的条件作出具体规定,为了弥补这一不足,执行规定第18条第1款对人民法院受理执行案件规定了六个方面的条件,这也就是执行发动的条件。（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是第一次法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法宝期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行人民法院管辖。(三)执行发动的效力执行程序一经发动,便对当事人和执行机关产生一定的约束力,这就是执行发动的效力,也称执行发动的后果。1.执行机关应实施执行且无法定理由不得停止。债权人提出执行申请后,执行机关一旦决定受理,就必须立即实施执行,并连续进行下去,没有正当理由不得停止执行。这是执行发动对执行机关的约束力的体现。执行程序一旦启动,执行机关必须立即采取执行措施,迫使债务人履行债务。根据我国法律和司法解释的规定,执行启动后,执行机关应当向债务人发出执行通知书,责令其在指定的期间内履行执行名义确定的义务,逾期将加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。债务人在执行通知书规定的期限内不履行义务的,执行机关就可实施查封、变价、交付等执行措施。执行启动之后,执行机关不得无故停止执行。民事执行是行使国家公权力的行为,为了维护其权威性和严肃性,非出现法定停止执行的事由,执行机关不得停止执行行为，直到债务人完全履行义务,达到执行目的。2.不妨碍债务人为自觉履行。通过执行机关采取执行措施,迫使债务人履tf 义务,是债权人实现权利的一种不得已的办法。债务人自愿依据执行名义履行yq 务的,应不受是否启动执行程序的限制。也就是说,即使已经启动执行程序,债务人仍可自觉履行债务,其履行行为同样具有法律效力。二、民事执行进行从执行机关采取执行措施到执行程序终结,就是执行进行的过程。执行进行以执行机关的职权行为为主,如采取查封、变价、交付等措施,直接或间接强制债务人履行义务,并处理执行程序争议,最终实现债权人的权利。同时,执行进行也必须有执行当事人的参与和配合,执行当事人在执行进行中同样承担着一定的义务。(一)执行机关的职责1.执行准备。经当事人申请或者审判机关移送发动执行后,为了顺利实施执行行为,提高执行程序的效率和效益,执行机关应该采取有关行动,对债务人的履行能力进行必要的调查,并采取必要的控制性手段,为实施查封、变价、交付等强制措施打下基础,这就是执行准备。执行准备是执行进行必不可少的阶段,也是执行机关的一项重要的执行职责。根据执行规定的规定,执行机关进行执行准各的工作主要包括:(1)向债务人发出执行通知书。执行机关应将执行通知书在决定受理执行案件之后3日内发出。执行通知书的内容为责令债务人在指定的期间内履行生效去律文书确定的义务,并承担迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。(2)调查债务人的财产状况。执行机关决定受理案件后,应调查了解债务人的履行能力,主要是向债务人、有关机关、社会团体、企业事业单位或公民个人查询有关债务人财产状况的证据,主要包括:属于债务人所有的财产或财产权利状况;属于债务人所有的财产所在的地点;可供执行的与不能执行的财产状况。申请执行人向被执行的财产所在地人民法院申请执行的，应当提供该人民法院辖区内有可供执行财产的证明材料。(3)传唤或拘传有关人员。为了查明债务人的财产状况和履行义务的能力,执行机关可以传唤债务人或者债务人的法定代表人或负责人到人民法院接受询问。对于必须到场接受询问的债务人或债务人的法定代表人或负责人,经两次传票传唤,无正当理由拒不到场的,可以对其拘传。(4)采取搜查措施。债务人拒不履行执行名义确定的义务,且隐匿财产,或者拒绝按人民法院的要求提供其有关财产状况的证据材料的,执行机关可以对其采取搜查措施。在实施搜查措施过程中,还可强制开启有关场所和箱柜等。2.采取执行措施。对金钱或其他财产执行,在查明了债务人的财产状况之后,债务人有财产可供执行而拒不履行的,执行机关应开始实施执行措施,迫使债务人履行义务;对行为执行,限期债务人自觉履行无效的,应采取间接执行措施,迫使债务人履行作为、不作为或意思表示的义务。执行机关采取的执行措施既包括直接执行措施,也包括间接执行措施。3.处理执行进行中的程序性事项。在执行进行中,当事人之间、当事人与执行机关之间、案外人与当事人会或多或少发生争议。由执行机关处理的争议,只能是程序性事项,即当事人或案外人认为执行机关的执行程序、执行措施违法或不当,对之提出异议,并请求裁断的事项。在执行进行中,执行机关对程序性事项的处理,其实就是对当事人或案外人程序性权利的救济。主要包括:(1)行执机关是否应该采取执行行为。当事人认为执行机关应该采取执行行为而没有采取,或者不应该采取执行行为而采取了执行行为的,可以提出异议,由执行机关作出裁决。(2)行执机关采取的执行行为在程序上是否合法。对于执行机关已经采取的执行行为,当事人认为存在程序上的瑕疵,可以请求执行机关予以解决。(3)执行机关采取的执行行为是否违法与不当。当事人或利害关系人认为执行机关采取的执行行为违法或不当,侵害了其合法权益的,可以提出异议,由执行机关裁断。(二)当事人的义务尽管采取执行措施是执行机关的职权行为,不依当事人的意志为转移,但是,执行程序得以顺利进行,还是离不开当事人的协助与配合。在执行进行中,债权人、债务人都承担着一定的义务。1.债权人的义务。在整个执行程序中,债权人必须承担一定的义务。在执行进行中,债权人有义务承担查报债务人财产状况。债权人自行提供债务人的财产状况,不仅对债权人自己有利,也有利于执行机关有针对性地采取执行措施,有利于执行程序的顺利进行。2.债务人的义务。在执行进行中,债务人不但承担着履行债务的实体义务,同时也承担着协助执行机关执行的程序义务。主要有:(1)如实说明、报告财产状况。对于执行机关对其财产状况的调查,债务人必须如实说明,不得拒绝或隐瞒,更不得隐匿或提供虚假信息,否则就构成妨害民事执行。如实说明、报告财产状况包括两个方面:如实将财产状况,如企业的资产负债情况、利润分配情况、现金流量情况,个人的财产分布、构成、数量等情况,向执行机关作出说明,并提供必要的证据,如企业财务报表、银行账号等。不得隐匿财产或财产证据,如改变存放地点、转移或更改账户、采取封锁或伪装措施等。(2)容忍执行行为。对于执行机关的执行行为,债务人必须容忍,不得以积极作为的方式进行抵抗或反抗。对财产执行的,不得在执行完毕后重新占有财产;对行为执行的,债务人不得反抗。(3)在执行程序进行中,需要债务人采取积极的行为配合实施执行的,债务人不得拒绝,不得以消极行为应付或者以反行为对抗。三、执行阻却(一)执行阻却的概念执行阻却就是指在执行过程中,如果出现法定事由或者发生其他特殊情况,致使执行程序无法继续进行,或者暂无必要继续进行的,执行机关可依职权或者依当事人申请裁定暂停执行程序,暂缓采取执行措施,待有关事由消灭或者新的情况产生再继续执行程序的情形。在必要时暂停执行程序,有利于尊重债权人的处分权,有利于维护债务人和案外人的合法权益,体现了法律原则性与灵活性、效率与公正的统一。(二)执行阻却的表现形式1.暂缓执行。暂缓执行也称延缓执行,是指执行启动后,经当事人合意约定或依职权,暂缓实施强制执行措施。暂缓执行须有法律规定的事由。根据民事诉讼法第231条和适用意见第258、263、264、268-270条的规定,暂缓执行有以下两种情形:(1)经当事人申请或其他利害关系人申请，并在规定的期限内提供相应的财产操作，有下列情形之一的，人民法院可以决定暂缓执行：执行措施或程序违反法律规定；执行标的物存在权属争议的；被执行人对申请执行人享有抵消权的以及债务人向人民法院提供担保,并经债权人同意的。债务人向人民法院提供担保,既可以用自己的财产担保,也可以由第三人担保。提供担保后,由人民法院决定暂缓执行的期限,被执行人逾期不履行的,人民法院有权执行债务人的担保财产或担保人的财产。(2)人民法院依职权决定暂缓执行人情形：上级人民法院已经受理执行争议案件并正在处理的。该暂缓执行的决定是由上级法院作出的；人民法院发现据以执行的生效法律文书确有错误，并正在按照审判监督程序进行审查的，其间审监庭应当向本院执行局发出暂缓执行建议书，执行局收到建议后，应当办理暂缓相关执行措施的手续；执行人员在执行本院生效法律文书确有错误的，应当提出书面意见，报请院长审查处理。在执行上级法院生效法律文书时，发现确有错误，可提出书面意见，经院长批准，函请上级法院审查处理。在审查处理期间，执行局可以报经院长决定对执行标的暂缓采取处分性措施，并通知当事人；委托执行中，受托法院应依据委托函和生效法律文书的内容采取执行措施,实施执行行为,无故不得停止执行。但受托法院遇有需要中止或终结执行的情形,应当及时函告委托法院,由委托法院作出裁定,在此期间,可以暂缓执行;另外,案外人对执行标的提出异议的,受托法院应当函告委托法院,由委托法院通知驳回或者作出中止执行的裁定,在此期间暂缓执行。因债务人向人民法院提供担保而实施的暂缓执行,在一定程度上体现了当事人意思自治的原则,是暂缓执行的一种典型形式。根据 适用意见,人民法院决定的暂缓执行的期限,应与担保期限一致,但最长不得超过 1年。2.执行中止。执行中止也称执行停止,是指执行启动后,因出现某种法定的原因,暂时停止执行程序。执行中止必须由法律严格规定,没有出现法定事由不得中止执行。根据 民事诉讼法第206、256条和执行规定第102、103条的规定,出现下列情形之一的,人民法院可以或应当裁定中止执行:(1)申请人表示可以延期执行;(2)案外人对执行标的提出确有理由的异议;(3)作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务;(4)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人;(5)人民法院按审判监督程序决定再审;(6)人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请;(7)执被行人确无财产可供执行;(8)执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物,需