民事案件质证指引2019年版与企业规章制度之薪资制度.docx

民事案件质证指引（2019年版）与企业规章制度之薪资制度民事案件质证指引（2019年版）一、概述（一）民事案件质证的含义：是指在审判人员的主持下，各方当事人围绕在法庭上出示的各种证据材料的真实性、合法性以及与待证事实的关联性,针对及证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳，以便在证据的证明力等问题上对审判人员的内心确信产生影响的诉讼活动。（二）民事案件质证的目的：1.对于法院来说：通过质证，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在（“高度盖然性”的证明标准）；当事人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明，以及对口头遗嘱或者赠与事实的证明，人民法院确信该待证事实存在的可能性能够排除合理怀疑的，应当认定该事实存在（“排除合理怀疑”的证明标准）；其他（“盖然性优势”的证明标准）。其法律依据包括：（1）民诉法解释第103条规定“证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。”（2）民诉法解释第104条规定“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据。”（3）民诉法解释第105条规定“人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。”2.对于质证方来说：在于通过与举证方就所举证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性的质疑、说明与辩驳，在证据证明力有无以及证明力大小等问题上对审判人员的内心确信产生影响，最终使法庭做出对质证方有利的事实认定。具体包括：（1）通过从真实性、合法性以及与待证事实的关联性等方面直接否定举证方证据的证明力，使举证方请求赖以存在的事实丧失证据支持，从而不被法庭采信；（2）通过质证有效降低举证方证据的证明力，以影响举证方当事人的在法庭心中的诚信状况，从而增加举证方当事人的举证成本和诉讼风险；（3）通过否定或利用举证方证据，进一步强化质证方主张事实的客观性，以增强质证方在法庭心中的诚信度，降低我方的举证成本和诉讼风险；（4）通过质证减小法庭在对质证方有利事实认定上的自由裁量权。二、质证前的准备工作（一）对法庭在庭前送达的证据，应当及时提交委托人并组织核实；（二）进一步向委托人了解如下情况：1.听取委托人对该等证据的综合性意见；2.向委托人充分了解证据的形成过程和背景；3.向委托人了解证据的真实性、合法性，评估举证方是否能够出示证据原件、原物；4.向委托人确认是否认可举证方当事人的证明对象（待证事实）。（三）依据向委托人了解的情况，确定举证方当事人所提交证据中哪些属于证明其主张的关键性证据，哪些是影响我方主张事实的关键性证据，然后充分评估该证据对案件处理结果的整体影响，并依据举证方当事人的举证情况进一步完善质证策略。（四）组织委托人进一步收集和整理证据，通过提交新证据、制订反制策略等。（五）依据前述的核实、评估和分析，撰写质证意见，并在庭前将签名的纸质质证意见书及相应的电子文档提交书记员，以方便法庭准确记录。三、质证意见书的格式xx诉xx（案由）一案（质证方）就（举证方）提交证据的质证意见书（受理法院全称）：在（举证方）能够提交其证据原件的前提下，（质证方）对（举证方）提交的证据发表如下质证意见：质证的对象：证据一（指第一组证据编号）xxxx（证据名称）（不得改变举证一方的证据编号和证据名称，下同）。质证意见：（质证内容正文，包括对证据真实性、合法性和关联性是否有异议以及证据证明力大小的明确意见，如有异议则需要简要说明理由）。 质证的对象：证据二（指第二组证据编号）xxxx（证据名称）。质证意见：（质证内容正文，要求同上，略）。质证的对象：证据n（指第n组证据编号）xxxx（证据名称）。质证意见：（质证内容正文，要求同上，略）以上质证意见仅便于书记员记录，原则上不提交举证方当事人，最终的质证意见以当庭陈述的内容为准。 提交人：（质证方的姓名或名称） 委托代理人：（签名）提交日期：二一九年 月 日四、质证的注意事项（一）质证时就证据的真实性、合法性、关联性及证明力大小发表如下一种意见：1、对真实性、合法性、关联性无异议（如果认为证据虽有证明力，但存在证明力较小的问题，说明理由）；2、对真实性有异议，请求不予采信，理由如下（说明理由）。3、对合法性有异议，请求不予采信，理由如下（说明证据形式、取证的主体或取证的方法等方面有不符合法律的规定包括非法证据排除的理由）；4、对真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，请求不予采信，理由如下（说明理由）。（二）对各类证据质证的要点1.对“当事人陈述”质证的要点当事人陈述指的是当事人在诉讼活动中就有关案情对司法机关及其工作人员所作的叙述。（1）真实性：一是根据生活常识判断其陈述是否违反常识；二是其陈述与其他证据之间是否一致或有矛盾；三是陈述的内容前后是否一致或有矛盾。若以上涉及真实性的三个方面皆无问题，可以发表“对对方当事人陈述的真实性不持异议”的质证意见，认可其真实性；若其中有一个有问题，应发表“对方对当事人陈述的真实性有异议”的质证意见，否定其真实性。（2）合法性：当事人陈述的主体、形式和来源的合法性一般不提出异议。（3）关联性：一是判断其证明性，即其陈述是不是使其欲证明的事实主张更有可能或更无可能成立；二是判断其实质性，即其陈述欲证明的是不是待证事实。若以上涉及关联性的两个方面皆无问题，可以发表“对对方当事人陈述的关联性不持异议”的质证意见，认可其关联性；若其中有一个有问题，应发表“对对方当事人陈述的关联性有异议”的质证意见，否定其关联性。（4）对“当事人陈述”进行质证的法律依据民诉法第63条“证据包括：（一）当事人的陈述；”民诉法解释第103条规定“证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。”2.对“书证”质证的要点与法律依据书证是指以其内容来证明待证事实的有关情况的文字材料。凡是以文字来记载人的思想和行为以及采用各种符号、图案来表达人的思想，其内容对待证事实具有证明作用的物品都是书证。（1）真实性：一是认真检查是否为书证的原件（注意不可将高度逼真的复制品辨认为原件）；不能提交原件的，判断是否属于民诉法解释第111条第1款规定情形之一；二是认真分析书证的内容是否真实（意思表示），是否违背生活常识或逻辑规律（同一律、排中律、矛盾律）；三是研究案件是否存在数个书证对同一事实的证明力问题，如果存在，应当据此分析是否存在可以利用其中某个书证否定对质证方不利的其他证据。若以上涉及真实性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组书证的真实性不持异议”的质证意见，认可其真实性；若其中有一个有问题，应发表“对该组书证的真实性有异议”的质证意见，否定其真实性。（2）合法性：一是从形成证据的主体来看，须符合法律的要求（如书证的制作主体须符合法律规定等等）；二是从来源（取得方式）看，须属于非“以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据”；三是从形式来看，是否符合法律规定的形式（如代书遗嘱是否有2个以上无利害关系的见证人现场见证并在遗嘱上签名，单位向法院提交的证明文书须有单位负责人签名或盖章，并加盖单位印章；保证合同、抵押合同等，需要以书面形式的合同文本加以证明）。若以上涉及合法性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组书证的合法性不持异议”的质证意见，认可其合法性；若其中有一个有问题，应发表“对该组书证的合法性有异议”的质证意见，否定其合法性。（3）关联性：一是判断其证明性，即举证方提出的证据是不是使其欲证明的事实主张更有可能或更无可能成立；二是判断其实质性，即举证方提出的证据欲证明的是不是待证事实。若以上涉及关联性的两个方面皆无问题，可以可以发表“对该组书证的关联性不持异议”的质证意见，认可其关联性；若其中有一个有问题，应发表“对该组书证的关联性有异议”的质证意见，否定其关联性。（4）对“书证”进行质证的法律依据：民诉法第70条第1款“书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。”民诉法解释第111条第1款“民事诉讼法第七十条规定的提交书证原件确有困难，包括下列情形：（一）书证原件遗失、灭失或者毁损的；（二）原件在举证方当事人控制之下，经合法通知提交而拒不提交的；（三）原件在他人控制之下，而其有权不提交的；（四）原件因篇幅或者体积过大而不便提交的；（五）承担举证证明责任的当事人通过申请人民法院调查收集或者其他方式无法获得书证原件的。”民诉法解释第111条第2款“前款规定情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断书证复制品等能否作为认定案件事实的根据。（2002年最高法院证据规则第49条“对书证、物证、视听资料进行质证时,当事人有权要求出示证据的原件或者原物。但有下列情况之一的除外:(一)出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许出示复制件或者复制品的;(二)原件或者原物已不存在,但有证据证明复制件、复制品与原件或原物一致的。”规定与2015年的民诉法解释不符，不再执行）民诉法解释第114条“国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。必要时，人民法院可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明。”民诉法解释第115条“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。”证据规则第69条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；”3.对“物证”质证的要点与法律依据物证是指能够证明案件的真实情况的物品或物质痕迹。是指以其存在、外部特征和性能等对案件起证明作用的。是客观存在的物品或物质痕迹,具有稳定性。（1）真实性：一是认真检查是否为物证的原物（注意不可将高度逼真的复制品或其他物品辨认为案涉原物），不能提交原物的，判断是否属于民诉法解释第111条第1款规定情形之一；二是研究案件是否存在物证与其他证据之间是否存在不一致或矛盾的问题，如果存在，应当据此分析是否存在可以利用其中某个证据否定对质证方不利的物证。若以上涉及真实性的两个方面皆无问题，可以发表“对该组书证的真实性不持异议”的质证意见，认可其真实性；若其中有一个有问题，应发表“对该组书证的真实性有异议”的质证意见，否定其真实性。（2）合法性：一是从形成证据的主体来看，须符合法律的要求（如物证的制作主体须符合法律规定等等）；二是从来源（取得方式）看，须属于非“以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据”；三是从形式来看，是否符合法律规定的形式。若以上涉及合法性的三个方面皆无问题，可以可以发表“对该组物证的合法性不持异议”的质证意见，认可其合法性；若其中有一个有问题，应发表“对该组物证的合法性有异议”的质证意见，否定其合法性。（3）关联性：一是判断其证明性，即举证方提出的证据是不理使其欲证明的事实主张更有可能或更无可能成立；二是判断其实质性，即举证方提出的证据欲证明的是不是待证事实，重点是查看物证的外在表征及所附的标牌、说明书等文件中记载的内容，逐项核实其是否与证明对象一一对应。若以上涉及关联性的两个方面皆无问题，可以发表“对该组物证的关联性不持异议”的质证意见，认可其关联性；若其中有一个有问题，应发表“对该组物证的关联性有异议”的质证意见，否定其关联性。（4）对“物证”进行质证的法律依据民诉法第70条第1款“书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。”民诉法解释第111条第2款“前款规定情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断书证复制品等能否作为认定案件事实的根据。（2002年最高法院证据规则第49条“对书证、物证、视听资料进行质证时,当事人有权要求出示证据的原件或者原物。但有下列情况之一的除外:(一)出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许出示复制件或者复制品的;(二)原件或者原物已不存在,但有证据证明复制件、复制品与原件或原物一致的。”规定与2015年的民诉法解释不符，不再执行）民诉法解释第114条“国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。必要时，人民法院可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明。”证据规则第六十九条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；”4.对“视听资料”质证的要点与法律依据视听资料，又称声像资料、音像资料，是指采用现代科技手段，储存于电子计算机及其他科技设备的可以重现案件原始声响、形象的录音录像资料。（1）真实性：一是审查确认视听资料是否是原件或原物，是否存在剪辑或ps；二是审查内容是否真实，包括与有关证据是否不一致或有矛盾；三是审查是在交易进程中形成，还是在争议发生后形成。若以上涉及真实性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组视听资料的真实性不持异议”的质证意见，认可其真实性；若其中有一个有问题，应发表“对该组视听资料的真实性有异议”的质证意见，否定其真实性。（2）合法性：一是从形成证据的主体来看，须符合法律的要求；二是从来源（取得方式）看，是否以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取；三是从形式来看，是否违反法律禁止性规定。若以上涉及合法性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组视听资料的合法性不持异议”的质证意见，认可其合法性；若其中有一个有问题，应发表“对该组视听资料的合法性有异议”的质证意见，否定其合法性。（3）关联性：一是判断其证明性，即视听资料是不是使举证方欲证明的事实主张更有可能或更无可能成立；二是判断其实质性，即视听资料欲证明的是不是待证事实，重点是查看视听资料记载的内容是否与证明对象一一对应。若以上涉及关联性的两个方面无重大原则性问题，一般发表“对该组视听资料的关联性不持异议”的质证意见，认可其关联性；若其中有一个有重大原则性问题，应发表“对该组视听资料的关联性有异议”的质证意见，否定其关联性。（4）对“视听资料”进行质证的法律依据民诉法第71条“人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。”民诉法解释第106条“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。”民诉法解释第116条“视听资料包括录音资料和影像资料。”证据规则第49条“对书证、物证、视听资料进行质证时,当事人有权要求出示证据的原件或者原物。但有下列情况之一的除外:(一)出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许出示复制件或者复制品的;(二)原件或者原物已不存在,但有证据证明复制件、复制品与原件或原物一致的。”证据规则第69条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:(三)存有疑点的视听资料;”证据规则第70条“一方当事人提出的下列证据,对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的,人民法院应当确认其证明力:(二)物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等;(三)有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件;”证据规则第77条“人民法院就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定:(二)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;”5.对“电子数据”质证的要点电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。（1）真实性：一是确认电子数据本身是否真实，能否核对；二是确认是否被一方当事人修改；三是确认电子数据的内容是否真实，是否与其他证据一致或有矛盾。若以上涉及真实性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组电子数据的真实性不持异议”的质证意见，认可其真实性；若其中有一个有问题，应发表“对该组电子数据的真实性有异议”的质证意见，否定其真实性。（2）合法性：一是从形成证据的主体来看，须符合法律的要求；二是从来源（取得方式）看，确认电子数据是否源自一个中立的第三方，是否以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取；三是从形式来看，是否违反法律禁止性规定。若以上涉及合法性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组电子数据的合法性不持异议”的质证意见，认可其合法性；若其中有一个有问题，应发表“对该组电子数据的合法性有异议”的质证意见，否定其合法性。（3）关联性：一是判断其证明性，即电子数据是不是使举证方欲证明的事实主张更有可能或更无可能成立；二是判断其实质性，即电子数据欲证明的是不是待证事实，重点是查看电子数据记载的内容是否与证明对象一一对应。若以上涉及关联性的两个方面无重大原则性问题，一般发表“对该组电子数据的关联性不持异议”的质证意见，认可其关联性；若其中有一个有重大原则性问题，应发表“对该组电子数据的关联性有异议”的质证意见，否定其关联性。（4）对“电子数据”进行质证的法律依据民诉法解释第116条第2款“电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。”第3款“存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。”6.对“证人证言”质证的要点证人证言应当是证人耳闻目睹的与案件有联系的客观情况，即引起民事法律关系发生、变更或者消灭的事实以及发生争议的事实。（1）真实性：一是证人是否为现场亲历者，是否为诉讼代理人、本案法官、书记员以及翻译人员，是否属于有偿的“职业目击证人”；二是证言是亲自所见、直接感知，还是陈述他人所见所闻，或者属于个人主观认识和评价；三是证言的内容是否真实，与当事人是否有利害关系，以及与其他相关证据是否一致或有矛盾；四是单位制作的证据，是否拒绝出庭作证。若以上涉及真实性的四个方面皆无问题，可以发表“对该组证人证言的真实性不持异议”的质证意见，认可其真实性；若其中有一个有问题，应发表“对该组证人证言的真实性有异议”的质证意见，否定其真实性。（2）合法性：一是作证的主体是否合法，即证人是否具备作证能力（了解其年龄、智力状况或者精神健康状况）；二是证人证言的来源是否合法，包括即是否证人出庭作证形成；三是作证的形式是否合法，即证人未出庭作证是否符合民诉法第73条规定，属于证人证言的，是否本人签字确认。若以上涉及合法性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组证人证言的合法性不持异议”的质证意见，认可其合法性；若其中有一个有问题，应发表“对该组证人证言的合法性有异议”的质证意见，否定其合法性。（3）关联性：一是判断其证明性，即证人证言是不是使举证方欲证明的事实主张更有可能或更无可能成立；二是判断其实质性，即证人证言欲证明的是不是待证事实。若以上涉及关联性的两个方面无重大原则性问题，一般发表“对该组证人证言的关联性不持异议”的质证意见，认可其关联性；若其中有一个有重大原则性问题，应发表“对该组证人证言的关联性有异议”的质证意见，否定其关联性。（4）对“证人证言”进行质证的法律依据民诉法第72条“凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。不能正确表达意思的人，不能作证。”民诉法第73条“经人民法院通知，证人应当出庭作证。有下列情形之一的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证：（一）因健康原因不能出庭的；（二）因路途遥远，交通不便不能出庭的；（三）因自然灾害等不可抗力不能出庭的；（四）其他有正当理由不能出庭的。”(证据规则第56条第1款“民事诉讼法第七十条规定的“证人确有困难不能出庭”,是指有下列情形:(一)年迈体弱或者行动不便无法出庭的;(二)特殊岗位确实无法离开的;(三)路途特别遥远,交通不便难以出庭的;(四)因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的;(五)其他无法出庭的特殊情况。”第2款“前款情形,经人民法院许可,证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。”已被民诉法第73条取代）民诉法解释第115条“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。.单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”证据规则第53条“不能正确表达意志的人,不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人。”证据规则第55条第1款“证人应当出庭作证,接受当事人的质询。”第2款“证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的,可视为出庭作证。”证据规则第57条“出庭作证的证人应当客观陈述其亲身感知的事实。证人为聋哑人的,可以其他表达方式作证。证人作证时,不得使用猜测、推断或者评论性的语言。”证据规则第77条“人民法院就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定:(二)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;(五)证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力一般小于其他证人证言。”证据规则第69条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;.(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。”7.对“鉴定意见”质证的要点鉴定意见是指鉴定人运行自己的专门知识和技能，对民事案件的某些专门性问题进行分析、鉴别后所作出的书面意见。例如医学鉴定、产品质量鉴定、技术鉴定、文书鉴定、工程质量鉴定、会计鉴定等。（1）真实性：一是审查鉴定报告是否为原件；二是审查供鉴定的材料是否真实、充分可靠；三是审核鉴定结意见与有关证据是否一致或是否有矛盾。若以上涉及真实性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组鉴定意见的真实性不持异议”的质证意见，认可其真实性；若其中有一个有问题，应发表“对该组鉴定意见的真实性有异议”的质证意见，否定其真实性。（2）合法性：一是从形成证据的主体来看，须符合法律的要求（鉴定部门和鉴定人的资格是否符合规定）；二是从来源（取得方式）看，委托鉴定的程序是否合法，是否属于法院委托；三是从形式来看，是否有委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容，委托鉴定的材料，鉴定的依据及使用的可许技术手段，对鉴定过程的说明，明确的鉴定意见，对鉴定人鉴定资格的说明，鉴定人员及鉴定机构签名盖章；四是鉴定人是否拒绝出庭作证。若以上涉及合法性的四个方面皆无问题（包括法院委托鉴定且无足以反驳的相反证据和理由的），可以发表“对该组鉴定意见的合法性不持异议”的质证意见，认可其合法性；若其中有一个有问题，应发表“对该组鉴定意见的合法性有异议”的质证意见，否定其合法性。（3）关联性：一是判断其证明性，即鉴定意见是不是使举证方欲证明的事实主张更有可能或更无可能成立；二是判断其实质性，即鉴定意见欲证明的是不是待证事实，重点是查看鉴定意见记载的内容是否与证明对象一一对应，分析鉴定结论中声明的适用条件和保留意见。若以上涉及关联性的两个方面无重大原则性问题，一般发表“对该组鉴定意见的关联性不持异议”的质证意见，认可其关联性；若其中有一个有重大原则性问题，应发表“对该组鉴定意见的关联性有异议”的质证意见，否定其关联性。（4）对“鉴定结论”进行质证的法律依据民诉法解释第104条第1款“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。”民诉法第78条“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；.”（证据规则第59条“鉴定人应当出庭接受当事人质询。鉴定人确因特殊原因无法出庭的,经人民法院准许,可以书面答复当事人的质询。”已废止）民诉法解释第122条“当事人可以依照民事诉讼法第七十九条的规定，在举证期限届满前申请一至二名具有专门知识的人出庭，代表当事人对鉴定意见进行质证，或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见。”证据规则第71条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论,当事人没有足以反驳的相反证据和理由的,可以认定其证明力。”证据规则第77条“人民法院就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定:(二)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;”8.对“勘验笔录”质证的要点勘验笔录是指为了查明案件事实，法院对与案件有关的物证或者现场进行勘查、检验后制作的笔录。（1）真实性：应当复核勘验笔录形成时间与内容，并与其他证据或认定的无争议事实进行核对，判断是否存在逻辑漏洞或是否客观真实。考虑到此类证据是法院制作的，如无重大原则性问题，一般应发表“对该组勘验笔录的真实性不持异议”的质证意见，认可其真实性。（2）合法性：一是从形成证据的主体来看，须符合法律的要求（勘验人是否法院工作人员）；二是从来源（取得方式）看，须属于非“以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据”；三是从形式来看，是否有勘验人、当事人和被邀参加人签名或者盖章。若以上涉及合法性的三个方面皆无问题，可以发表“对该组勘验笔录的合法性不持异议”的质证意见，认可其合法性；若其中有一个有问题，应发表“对该组勘验笔录的合法性有异议”的质证意见，否定其合法性。（3）关联性：一是判断其证明性，即勘验笔录是不是使举证方欲证明的事实主张更有可能或更无可能成立；二是判断其实质性，即勘验笔录欲证明的是不是待证事实，重点是查看勘验笔录记载的内容是否与证明对象一一对应。考虑到此类证据是法院制作的，如无重大原则性问题，一般发表“对该组勘验笔录的关联性不持异议”的质证意见，认可其关联性；若其中有一个有重大原则性问题，应发表“对该组勘验笔录的关联性有异议”的质证意见，否定其关联性。（4）对“勘验笔录”进行质证的法律依据民诉法第80条“勘验物证或者现场，勘验人必须出示人民法院的证件，并邀请当地基层组织或者当事人所在单位派人参加。.勘验人应当将勘验情况和结果制作笔录，由勘验人、当事人和被邀参加人签名或者盖章。”证据规则第77条“人民法院就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定:(二)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;”（三）质证的基本原则1.质证方应当就证据的真实性、合法性和关联性三个方面明确地发表意见，涉及多个证据证明同一事实的证明力时，关注证明力的大小。2.质证方对不能否认的证据应当及时予以认可，以获得法庭的信任。3.质证方对于举证方存在明显瑕疵的证据，应当果断提出“异议”，并向法庭简要说明理由。4.质证方对于法庭或举证方当事人能够通过调查取得或核实的证据，虽然存在一定瑕疵，但在充分评估风险后应当予以确认。5.质证方应当全面审查举证方提交的证据，充分挖掘举证方提交证据中的全部信息并进行辨识，注意运行生活常识和逻辑规律进行判断。6.质证意见应当做到逻辑简单、观点明确，与质证方主张保持一致。7.质证方发表质证意见时应当简短、果断、坚定、充满自信，不得在法庭上有犹豫或模棱两可的表现，以影响审判人员的心证。8.质证方应当认真核对笔录，确认书记员的记录是否与质证方当庭陈述的质证意见相一致。9.质证方应当充分评估和预防在质证中自认事实而产生的不利后果。10.对真伪不明的关键证据（包括书证、物证、视听资料、鉴定意见），应当及时提出司法鉴定的书面请求，不能勉强自认或否定。企业规章制度之薪资制度企业规章制度之薪资制度一、薪资支付方式问题（一）支付方式应当合法。根据劳动法第50条的规定，工资应当用货币支付给劳动者本人，根据工资支付暂行规定第6条规定，也可以在本人不便的前提下，委托亲属带领，当然，企业要核实好身份，要求出具授权委托书与户口本身份证等材料；企业也可以委托银行发放工资，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。对后面这两点，在仲裁中，企业可以视情况决定是否提供，但无论如何，都要注意保存清单，有备无患。（二）工资应当按时支付。根据工资支付暂行规定第7、9条规定，工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。当然，实践中晚几天支付也并无大碍。此处，张律师建议工资支付时间应当约定为灵活的时限，如3号到6号间支付，避免约定过死，出现问题。（三）一碗水形式上不平，实质上要平。在同等薪酬基础上，给予相应激励计划，鼓励多劳多得，并以质取胜，一个人的任务量可以比另一个人少，但难度应当比另一个人大，实质上考量员工心理期望值与承受值，才可以避免一刀切的弊端。（四）规章应当经过工会或职工代表大会讨论通过，并公示与培训。根据劳动合同法第4条的规定，规章制度规定涉及劳动者切身利益的事项时，应当经上述程序制定，尽管实践中并不需要如此严格的程序，而只需要公示给劳动者即可，但，最好还是要注意，毕竟法治在不断完善，我们也可以找到相关办法来符合法律规定的形式要求。实践中，如果有工会，应当经工会通过；若是无工会或者只是个小企业，公司可以先制定好规章制度，再选择相应员工或员工代表（保留员工委托证据，证明某几个员工选出某员工代表）参会，提前写好开会事项通知函与讨论过程（包括员工开会中的问答），然后让员工签字确认，并拍摄开会照片，确认会议通过规章，随后让全体员工在规章上签字表明已阅读与接收，再在培训表上签字确认已参加培训，至于是否实质进行了上述表决或培训活动，在所不问。 （五）依法缴纳社会保险。根据社会保险法第58、60、63条的规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。 二、工资支付额度问题（一）依法可以少付工资的几种情况员工正常上班并完成任务自然要足额支付工资，但缺勤与给公司造成损害以及违反规章制度的绩效要求的情况下属于例外。首先说一下缺勤，缺勤可以分为三种情况，一是劳动者行使法定休息休假权利而缺勤或者因依法参加社会活动而缺勤的（如选举、出任法院证人、陪审员），此时应当支付正常工资；二是劳动者因个人原因缺勤，如旷工、事假，此时可以不支付未工作期间的工资，并可以低于最低工资标准支付；三是因病缺勤，一般不可低于最低工资标准的百分之八十。最低工资标准问题，详见本律师公众号张律疏议2018年6月25日最低工资标准法律问题概述一文。其次若是因员工原因给单位带来损失，根据工资支付暂行条例第16条规定，可以扣除当月工资的百分之二十，若扣除后剩余工资部分低于最低工资标准，应当按最低工资标准支付。最后，如果企业有绩效制度，则可以通过绩效制度来变相合法的扣减员工收入，将业绩、迟到早退等构成绩效范围内的事项，员工不合格即可调整绩效工资，进而少发工资，并且，因为不涉及固定工资（固定工资不可低于最低工资标准），故属于合法，因为绩效绩效，是根据情况发的。下文对绩效制度设计与病假制度会进行具体论述。（二）绩效制度设计大体来讲，就是将原劳动报酬的一部分做为固定工资，在劳动合同中明确约定，同时，增加工资中与业绩考核相关部分的比例，这部分比例不约定具体数额，而是与员工约定按业绩考核发放，按此处理时，既可以有效管理员工，又可在证据充足情况下或企业效益下滑情况下少发绩效，固定工资部分正常发放（当然，如果员工有事假或病假除外，可低于最低工资标准）。具体操作时要注意：第一，抓住加法与减法相结合的原则。比如原来管理员工时，合同约定3000元基本工资，规章中要求每天打卡一次，迟到一次扣10元，这种扣除是违法的，规章是否通过正当程序制定即有效与否暂且不谈，这种扣除基本工资的做法是不合法律规定的。我们可以对新人采取新办法，即将基本工资（即固定工资）在劳动合同中约定为2700元，还有300元做考勤奖金，一个月30天不迟到就全部发放，这样一来，企业实际支付的薪资不变，但效果由惩罚变成了奖励，而且以合法方式扣除了员工工资，何乐而不为。第二，绩效考核要明确量化并公告，发生问题要保留证据。在本律师公众号张律疏议2018年11月15日企业规章设计三部曲之绩效考核文章中有具体论述，但此处还是要明确，我们一方面要将考核内容具体化，即几次，几天，几个，一方面要合法制定并公告，最后，要保留考核证据并由员工签字确认，档案要保留好。（三）病假或非因工负伤工资根据企业职工患病或非因工负伤医疗期规定的通知第五条规定，企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。再根据劳动部关于印发关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见的通知第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。安徽省工资支付规定22条劳动者患病或非因工负伤停止劳动，在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照劳动合同和集体合同的约定向劳动者支付病伤假工资。病伤假工资不得低于当地最低工资标准的80%。注意：有一个规定大家需要注意，即劳动部劳动保险条例实施细则修正草案，该法现行有效，该法第17、18条规定：“工人职员疾病或非因工负伤停止工作连续医疗期间超过六个月时，根据劳动保险条例第十三条乙款的规定， 病伤假期工资停发， 改由劳动保险基金项下，按月付给疾病或非因工负伤救济费， 其标准如下： 本企业工龄不满一年者，为本人工资百分之四十；已满一年未满三年者，为本人工资百分之五十；三年及三年以上者，为本人工资百分之六十。此项救济费付至能工作或确定为残废或死亡时止；第十八条：工人职员的本人工资低于该企业的平均工资者，领取疾病或非因工负伤救济费时， 如其所得救济费数额低于该企业的平均工资百分之四十， 应按平均工资百分之四十发给，但不得高于本人工资”。因为这个法律规定是53年实行，故经张律师查询，实践中有两个观点，一是认为可以适用，如杨学兵诉四川荥经一名特种合金有限公司劳动争议纠纷一（2014）荥民初字第38号案一审民事判决书、闫雪峰与江苏酒行天下酿酒有限公司劳动合同纠纷民事判决书（2016）苏0381民初6092号；另一个观点则认为不可以适用，因为原劳动部劳动保险条例实施细则修正草案系1953年1月26日公布试行，对于医疗期工资的问题，劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见（劳部发1995309号）第五十九条已有新的规定，即“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”，在适用同一效力层次的文件时，新规章优于旧规章。如潘鹏程、湖北鄂中丰神农资有限公司劳动争议（2017）鄂08民终1292号；唐建平与江苏中意防腐防火涂装工程有限公司追索劳动报酬纠纷（2017）苏02民终415号。（四）因工负伤工资因工负伤，即工伤，工伤保险条例第33条到第45条的规定有关工资待遇按如下方式履行：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残