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案例1 1 甲有限责任公司 以下简称 甲公司 由A企业 B企业 C企业共同投资于2006年1月1日成立 注册资本为1000万元 其中A企业认缴的出资为600万元 B企业认缴的出资为300万元 C企业认缴的出资为100万元 根据公司章程的规定 A企业 B企业 C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25 其余75 的出资在2007年7月1日前缴足 2 2006年2月 甲公司为A企业100万元的银行贷款提供担保 该担保事项提交股东会表决时 A企业未参加表决 B企业赞成 C企业反对 股东会通过了该项决议 3 2006年4月 甲公司采取欺诈手段 与乙公司签订了1000万元的买卖合同 乙公司依约发货后 甲公司股东蓄意转移公司财产 以甲公司财产不足为由拒绝支付乙公司的货款 债权人乙公司要求股东A企业清偿1000万元的债务 4 2006年5月 丙公司侵犯了甲公司的商标专用权 给甲公司造成了200万元的经济损失 股东B企业直接向人民法院提起诉讼 要求丙公司赔偿损失 5 2006年6月 股东C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业 C企业就其股权转让事项书面通知A企业 B企业征求同意 但A企业 B企业自接到书面通知之日起满30日未予以答复 6 2006年7月1日 甲公司股东会通过了公司分立决议 在股东会表决时投反对票的B企业请求甲公司以合理的价格收购其股权 但B企业与甲公司在60日内未能达成股权收购协议 要求 根据公司法律制度的规定 分别回答以下问题 1 根据本题要点 1 所提示的内容 指出甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定 并说明理由 1 答案 出资期限符合规定 根据 公司法 的规定 有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足 在本题中 甲公司全体股东的首次出资额 出资期限均符合规定 2 根据本题要点 2 所提示的内容 指出甲公司股东会对担保事项的决议是否符合法律规定 并说明理由 答案 符合规定 根据 公司法 的规定 公司为股东提供担保的 必须经股东会决议 接受担保的股东不得参加表决 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 在本题中 接受担保的A企业未参加表决 该决议经出席会议的其他股东B C所持表决权的过半数通过 3 根据本题要点 3 所提示的内容 债权人乙公司要求股东A企业清偿债务的主张是否符合法律规定 并说明理由 答案 符合规定 根据 公司法 的规定 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 股东应当对公司债务承担连带责任 4 根据本题要点 4 所提示的内容 指出股东B企业能否直接向人民法院提起诉讼 并说明理由 答案 B企业可以直接向人民法院提起诉讼 根据 公司法 的规定 公司董事 监事 高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益 给公司造成损失的 有限责任公司的股东可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼 或者直接向人民法院提起诉讼 5 根据本题要点 5 所提示的内容 指出C企业能否转让自己的出资 并说明理由 答案 C企业可以转让自己的出资 根据 公司法 的规定7天会员卡 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的 视为同意转让 在本题中 由于股东A企业 B企业自接到书面通知之日起满30日未答复 视为同意转让 因此 C企业可以转让自己的出资 6 根据本题要点 6 所提示的内容 指出B企业还可以采取什么行动 并说明理由 答案 B企业可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼 根据 公司法 的规定 有限责任公司合并 分立 转让主要财产的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 自股东会决议通过之日起60日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼 2 甲 乙 丙拟共同出资设立一家有限责任公司 以下简称公司 并共同制定了公司章程草案 该公司章程草案有关要点如下 1 公司注册资本总额为600万元 各方出资数额 出资方式以及缴付出资的时间分别为 甲出资180万元 其中 货币出资70万元 计算机软件作价出资110万元 首次货币出资20万元 其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足 乙出资150万元 其中 机器设备作价出资100万元 特许经营权出资50万元 自公司成立之日起6个月内一次缴足 丙以货币270万元出资 首次货币出资90万元 其余出资自公司成立之日起2年内缴付100万元 第3年缴付剩余的80万元 2 公司的董事长由甲委派 副董事长由乙委派 经理由丙提名并经董事会聘任 经理作为公司的法定代表人 在公司召开股东会会议时 出资各方行使表决权的比例为 甲按照注册资本30 的比例行使表决权 乙 7天会员卡丙分别按照注册资本35 的比例行使表决权 3 公司需要增加注册资本时 出资各方按照在股东会行使表决权的比例优先认缴出资 公司分配红利时 出资各方依照以下比例进行分配 甲享有红利25 的分配权 乙享有红利40 的分配权 丙享有红利35 的分配权 3 答案 首次出资总额不符合规定 根据规定 有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 在本题中 三个股东的首次出资额为110万元 未达到注册资本的20 货币出资总额符合规定 根据规定 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30 在本题中 三个股东的货币出资额为340万元 超过了注册资本的30 甲以计算机软件出资符合规定 根据规定 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 在本题中 甲以知识产权 计算机软件 出资符合规定 乙以特许经营权出资不符合规定 根据规定 有限责任公司的股东不得以劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 甲 乙的出资期限符合规定 丙的出资期限不符合规定 根据规定 有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 在本题中 丙的出资期限超过了2年 4 2 公司的法定代表人由经理担任是否符合公司法的有关规定 并说明理由 公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例是否符合公司法的有关规定 并说明理由 5 答案 法定代表人由经理担任符合规定 根据规定 公司法定代表人依照公司章程的规定 由董事长 执行董事或者经理担任 公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例符合规定 根据规定 有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但公司章程另有规定的除外 6 3 公司章程规定增加注册资本时 不按照出资比例优先认缴出资是否违反公司法的有关规定 并说明理由 公司章程规定的出资各方分红比例是否符合公司法的有关规定 并说明理由 7 答案 公司章程规定增加注册资本时 不按照出资比例优先认缴出资不违反公司法的规定 根据规定 一般情况下 公司新增资本时 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资 但是 全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资 公司章程规定的出资各方分红比例符合规定 根据规定 一般情况下 股东按照实缴的出资比例分取红利 但是 全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利 8 1 2007年8月8日 甲 乙 丙 丁共同出资设立了一家有限责任公司 下称公司 公司未设董事会 仅设丙为执行董事 2008年6月8日 甲与戊订立合同 约定将其所持有的全部股权以20万元的价格转让给戊 甲于同日分别向乙 丙 丁发出拟转让股权给戊的通知书 乙 丙分别于同年6月20日和24日回复 均要求在同等条件下优先购买甲所持公司全部股权 丁于同年6月9日收到甲的通知后 至7月15日未就此项股权转让事项作出任何答复 戊在对公司进行调查的过程中 发现乙在公司设立时以机器设备折合30万元用于出资 而该机器设备当时的实际价值仅为10万元 公司股东会于2008年2月就2007年度利润分配作出决议 决定将公司在该年度获得的可分配利润68万元全部用于分红 并在4月底之前实施完毕 至7月底丁尚未收到上述分红利润 在没有告知公司任何机构和人员的情况下 直接向人民法院提起诉讼 要求实施分红决议 要求 根据上述内容 回答下列问题 1 丁未作答复将产生何种法律效果 并说明理由 2 乙 丙均要求在同等条件下 优先受让甲所持公司全部股权 应当如何处理 3 如果乙出资不实的行为属实 应当如何处理 4 丁直接向人民法院提起诉讼的行为是否符合法律程序 并说明理由 9 参考答案 1 丁未做答复视为同意转让 根据规定 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的 视为同意转让 2 乙 丙均主张优先权时 协商确定各自的购买比例 协商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 3 对乙出资不实的行为 应当由乙补足其差额 公司设立时的其他股东甲 丙 丁承担连带责任 4 丁直接向人民法院提7天会员卡起诉讼的行为符合法律程序 根据规定 公司董事 高级管理人员违反法律 行政法规或者公司章程的规定 损害股东利益的 股东可以依法向人民法院提起诉讼 10 甲公司2007年l2月31日的资产负债表显示的净资产为负 财务状况不断恶化 有关资产 商业用房一间 账面价值100万元 机器设备一套 账面价值20万元 银行存款30万元 应收乙的账款30万元 2008年1月20日到期 应收丙的账款70万元 2008年2月6日到期 甲公司有关负债 应付丙的账款50万元 2008年3月5日到期 应付丁的账款180万元 2008年1月10日到期 2008年以来 甲公司的资产处理及债权债务清偿情况如下 1 1月20日 丁请求甲公司偿还欠款未果 但在1月28日丁发现甲公司曾于1月15日将机器设备赠送给了戊 2 2月3日 甲公司将拥有的商业用房以60万元的价格 市场价格为120万元 转让给非关联企业己公司 己公司在不知情的情况下 受让该房产 并办理了过户登记手续 3 2月21日后 甲公司一直http www homeinns info催告乙偿还债务 但乙到8月底仍未偿还 甲公司亦未采取其他法律措施 4 3月15日 甲公司向丙提出就50万元债权债务予以抵销 5 4月10日 甲公司与庚公司签订债权转让合同 将对丙的20万元债权以18万元的价格转让给庚 11 要求 根据本题所述内容 分别回答下列问题 1 丁是否有权请求人民法院撤销甲公司将机器设备赠送给戊的行为 并说明理由 2 丁是否有权请求人民法院撤销甲公司将商业用房转让给己公司的行为 并说明理由 3 丁是否有权代位行使甲对乙的债权 并说明理由 4 甲是否有权向丙主张就50万元的债权债务予以抵销 并说明理由 5 甲庚之间的债权转让何时生效 何时对丙产生效力 并分别说明理由 12 参考答案 1 丁有权请求人民法院撤销甲公司将机器设备赠送给戊的行为 根据规定 因债务人无偿转让财产 对债权人造成损害的 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为 2 丁无权请求人民法院撤销甲公司将商业用房转让给己公司的行为 根据规定 债务人减少财产的处分行为中 以明显不合理的低价转让财产 对债权人造成损害 并且受让人知道该情形的 债权人可以请求人民法院撤销债务人的处分行为 本题中 已公司属于不知情的善意第三人 因此该行为丁公司无权撤销 3 丁有权代位行使甲对乙的债权 根据规定 债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权 危及债权人债权实现时 债权人为保障自己的债权 可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权 4 甲可以主张抵销 根据规定 当事人互负到期债务 债务标的物种类 品质相同的 任何一方均可主张抵销 标的物种类 品质不相同的 经双方协商一致 也可以抵销 5 甲庚之间的债权转让4月10日生效 丙接到债权转让通知后对丙产生效力 根据规定 债权人转让权利 不需要经债务人同意 但应当通知债务人 未经通知 该转让对债务人不发生效力 13 要求 根据上述内容 分别回答下列问题 1 公司成立前出资人的首次出资总额是否符合公司法的有关规定 并说明理由 公司出资人的货币出资总额是否符合公司法的有关规定 并说明理由 甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定 并分别说明理由 甲 乙 丙分期缴纳出资的时间是否符合公司法的有关规定 并分别说明理由 14 案例一 甲公司等10个发起人 其中6个在境内无住所 拟用募集设立的方式设立一家股份有限公司 注册资本是8000万元 其中10个发起人认购2500万元 其余的5500万元向社会公开募集 发起人认为股份的发行工作很重要 因此决定成立专门小组 自己发行股份 因为募股工作做得不好 公司不能按时设立 发起人认为缴足股款的认股人也应一起承担相应的法律责任 发起人的哪些做法和观点是不符合法律的 请一一列出并说明理由 15 1 10个发起人中有6个住所地在境外的发起人不符合法律规定 公司法 第79条规定 设立股份有限公司 应当有二人以上二百人以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 而本案例中的公司10个发起人中只有4个在中国境内有住所 没有超过半数或达到半数 2 公司的注册资本是8000万元 其中10个发起人认购2500万元不符合法律规定 因为在募集设立的情况下 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 而本案中发起人认购2500万元 没有达到35 的比例要求 该设立中的公司最多可以向社会公开募集 8000 65 万元的股份 16 3 发起人决定成立专门小组 自己发行股份不符合法律规定 公司法 第88条规定 发起人向社会公开募集股份 应当由依法设立的证券公司承销 签订承销协议 因此发起人是不能自己发行股份的 17 4 公司不能按时成立 发起人认为缴足股款的认股人也应一起承担相应的法律责任是不符合法律规定的 公司法 95条规定 股份有限公司的发起人应当承担下列责任 公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 因此 当公司不能设立 http www homeinns info应由发起人承担相应的法律责任 其他认股人不承担公司设立失败的责任 18 案例二 甲 乙 丙 丁共同出资500万元设立一有限责任公司 其中甲以厂房出资 作价100万元 乙以三辆汽车和一套先进设备出资 作价200万元 丙以专利技术出资 作价100万元 丁以100万元现金出资 该公司章程规定 各出资人首次缴纳认缴出资额的15 余下部分各出资人在公司成立后十年内陆续缴清 1 公司设立过程中发起人的出资是否符合公司法的规定 19 经过登记部门的纠正 公司成立 因市场前景看好 董事会为了扩大经营规模 于2008年5月制定了一个增加注册资本的方案 该方案在提交股东会讨论时 乙以其资金紧张为由反对增资 但该方案最终以60 的表决权同意通过 乙表示欲转让其在公司的股份 甲 丙 丁认为公司正需要资金的时候 不同意乙转让其股份 2 该增加注册资本的决议是否有效 3 乙能否转让其在公司的股份 20 1 1 公司法 第二十七条第3款规定 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十 即本案的货币出资应达到150万元 而该公司全体股东的货币出资金额只有100万元 不符合法律规定 21 1 2 公司法 第二十六条规定 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 而该公司章程规定全体股东的首次出资认缴额的15 不符合法律规定 另外章程规定其余部门自公司成立之日起十年内缴清也不符合法律规定 22 2 增资决议无效 因为 公司法 44条第2款规定 以下事项必须经代表三分之二以上表决权的股东通过 a修改公司章程 b增加或者减少注册资本 c公司合并 分立 解散决议 d变更公司形式的决议 股东会对公司增加注册资本的决议 必须经代表2 3以上表决权的股东通过方为有效 而本案中增加注册资本的决议只经过了代表60 表决权的股东通过 不产生效力 23 3 乙可以转让其在公司的股份 公司法 第72条规定 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 本案中甲丙丁均不同意乙转让股份 他们应购买该股份 不购买的 视为同意乙转让给股东外的其他人 当然在同等条件下 其他股东具有有限购买权 24 国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决定共同作为发起股份有限公司 股份有限公司章程规定公司注册资本为人民币5千万元 火炬化工厂以厂房 机器设备和土地使用权出资 评估作价400万元 火星化工原料厂以原料及厂房出资 经评估作价200万元 另外 火炬化工厂还以本厂的商标及专利技术出资 经评估作价1100万元 该专利技术并非高新技术 公司将以募集方式设立 除了发起人按规定认购的股份以外 其余股份准备向社会公开募集 试分析 1 发起人是否符合法定人数 2 公司注册资本是否符合法定最低限额 3 发起人的出资是否符合法律规定 4 股份的公开募集是否符合 公司法 的规定 25 1 发起人符合法定人数 设立股份有限公司应当有5人以上为发起人 但国有企业改建为股份有限公司的发起人可以少于5人 2 股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民币1千万元 该拟设立股份有限公司5千万元注册资本符合规定 3 工业产权 非专利技术作价出资金额不得超过公司出资资本的20 而火炬厂的工业产权作价已超过了注册资本的20 不符合法律规定 4 公司法 规定以募集方式设立公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 o两个发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一要求 因此不符合 公司法 规定 26 F股份有限公司是1999年4月成立的新企业 其发行的股票经过国务院证券管理部门批准 允许其上市交易 2000年9月 董事会考虑到公司近期不太景气 在2000年的前六个月处于亏损状态 公司董事会向股东大会提议发行新股50万元 每股面值10元 股票以票面金额面值出售 股东大会做出发行新股的决议后 在2000年10月 公司即在报纸上刊登发行新股的公告 试分析 1 公司发行新股的条件是什么 2 F公司发行新股的行为是否符合法律规定 3 有关部门应如何处理此案 27 1 公司法 第137条规定了下列新股发行应具备的条件 1 前一次发行的股份已募足 并间隔1年以上 2 公司在最近3年内连续盈利 并可向股东支付股利 公司以当年利润转增股本向原有股东发行新股而不另收股款 不以新股发行前3年连续向股东分配利润为必要条件 3 公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载 财务会计文件 包括会计凭证 账簿 报表及财务会计报告等 虚假记载 指故意的隐瞒重大事实和不实陈述 4 公司的预期利润率可达到同期银行的存款率 只有具备了上述条件后 公司才有可能发行新股 2 公司发行新股应由股东大会以特别决议的方式通过 股东大会在决议中应当明确新股的种类和数额 新股的发行价格 新股发行的起止日期 向原有股东发行新股的种类及数额 股东大会做出新股发行的决议后 董事会必须经国务院授权的部门或省级人民政府批准 属于向社会公开募集的 须经国务院证券管理部门批准 F公司不经批准擅自募集新股是违法行为 3 公司法 第210条规定 未经本法规定的有关主管部门的批准 擅自发行股票或者公司债券的 责令停止发行 退还所募资金及利息 处以非法所募资金金额百分之一以上百分之五以下的罚款 本案中F公司2000年度上半年亏损 不具备发行新股的条件 而且为规避法律没有报国务院证券管理部门批准 违法情况严重 国务院证券管理部门应对其实行处罚 根据 公司法 第210条的规定 对F公司处以3万至30万元的罚款 此外 还应对违法行为直接负有责任的公司董事 监事和高级管理人员 要视其违法责任的大小 给予警告或罚款 28 中国证监会2006年8月在对甲上市公司 以下简称 甲公司 进行例行检查中 发现以下事实 1 2006年2月 甲公司拟为控股股东A企业2000万元的银行贷款提供担保 甲公司股东大会对该项担保进行表决时 出席股东大会的股东所持的表决权总数为15000万股 其中包括A企业所持的6000万股 A企业未参与表决 其他股东的赞成票为5000万股 反对票为4000万股 2 2006年3月 甲公司拟为乙公司2亿元的银行贷款提供担保 该担保数额达到了甲公司资产总额的35 甲公司股东大会对该项担保进行表决时 出席股东大会的股东所持的表决权总数为15000万股 表决结果为赞成票为9000万股 反对票为6000万股 3 2006年4月 甲公司拟租用股东B企业的设备 根据公司章程的规定 甲公司董事会对该租赁事项进行表决时 有关表决情况如下 甲公司董事会由6