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第四章法人 教学目的和要求 1 掌握法人的概念及特征 2 明确法人设立的条件 法人的分类 法人民事权利能力 行为能力和责任能力的特点 3 了解法人的变更和消灭 1 第一节法人概述 一 概念P51 民法通则 第36条 法人是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 2 案例 02年甲乙设立丙公司 根据章程规定甲向公司投入60万元乙投入40万元 公司成立后 甲将其投入公司的资金中抽取了20万元用于个人使用 04年 丙公司与丁公司签定买卖合同 丙公司购买丁公司生产的白酒5吨货款为150万元 丙公司到期没有支付货款 丁公司诉之法院 要求丙公司承担违约责任 同时要求甲与乙承担连带责任 1 甲能否将投入到公司中的资金抽出 2 丁公司能否要求甲与乙承担连带责任 3 二 特征P51 1 法人是社会组织 2 法人是具有民事权利能力和行为能力的社会组织 3 法人是依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 1 独立的组织 2 独立的财产 3 独立的责任 4 1 独立的组织 新华人寿保险股份有限公司成立于1996年8月 是一家国际化大型股份制专业寿险公司 经营范围包括各类人寿保险 健康保险和人身意外伤害保险业务 股东包括隆鑫集团有限公司 上海宝钢集团公司 东方集团股份有限公司 神华集团有限公司等12家国内大型企业和苏黎世金融服务集团等3家国际知名金融机构 2004年9月底 新华保险控股股份有限公司获得中国保监会的批准筹建 除 新华人寿 这一核心子公司外 新华保险控股股份有限公司架构下还包括已成立运营的经纪公司 代理公司以及正在筹建或筹划中的财产保险公司 资产管理公司 健康险公司 养老险公司等子公司 目前 新华人寿保险公司在全国拥有34家省级分公司 166家地市级中心支公司 779家营销服务部 5 分公司与子公司是现代大公司企业经营组织的重要形式 分公司是与总公司相对应的一个概念 是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构 不具有企业法人资格 总公司 下设分公司 各分公司又下设多家地区支公司 子公司是与母公司相对应的法律概念 是指一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议方式受到另一公司实际控制的公司 子公司具有法人资格 6 下列机构中具备法人资格的是 A 某市人事局B 某出版社编辑部C 某大学法学院D 某市A区人民法院 7 案例2000年12月 甲乙合资开办一网络公司 并注册登记 其中甲出资6万元 乙向丙借4万元作为自己出资 2002年1月公司因管理不严而发生失窃事件 致公司财产损失殆尽 只剩下1万元存款 而公司01年1月欠个体户丁借款4万元 01年12月欠某电脑公司货款2万元均未归还 公司因此宣告破产 得知消息 丙 丁和电脑公司都找到甲乙要求他们清偿欠款 未能如愿 于是向法院起诉 问题 法院应如何判决 为什么 8 三 法人成立的条件P52 民法通则 第37条1 依法成立 1 实体合法 2 程序合法 9 公司法 第二十三条设立有限责任公司 应当具备下列条件 一 股东符合法定人数 二 股东出资达到法定资本最低限额 三 股东共同制定公司章程 四 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 五 有公司住所 10 公司法 第六条设立公司 应当依法向公司登记机关申请设立登记 符合本法规定的设立条件的 由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司 不符合本法规定的设立条件的 不得登记为有限责任公司或者股份有限公司 法律 行政法规规定设立公司必须报经批准的 应当在公司登记前依法办理批准手续 11 2 有必要的财产或经费 公司法 第二十六条第二款有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元 法律 行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 公司法 第五十九条一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元 公司法 第八十一条第三款股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元 法律 行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 12 3 有自己的名称 组织机构和场所 甲 乙 丙准备共同组建一个有限责任公司 以商品批发为主 甲 乙 丙分别为未来的公司取了一个名字 其中可以采用的是 甲 北京大地商贸公司乙 中国商贸国际发展有限责任公司丙 北京汇达商品贸易有限责任公司 13 4 能够独立承担民事责任 是法人成立的前提 还是法人成立的结果 14 2008年司法资格考试卷三第2题 德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构 但主要营业机构位于中国深圳 是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业 由于决策失误 德胜公司在中国欠下700万元债务 对此 下列哪一选项是正确的 A 该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B 该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿C 无论德胜公司的全部财产能否清偿 凯旋公司都应承担连带责任D 当德胜公司的全部财产不足清偿时 由凯旋公司承担补充责任及解析 15 第二节法人的分类 一 大陆法系国家的法人分类1 公法人与私法人P54按法人设立所依据的法律性质划分 1 公法人 是以社会公共利益为目的 依公法设立的行使国家管理职能的法人 2 私法人 是以私人利益为目的 由私人依私法而设立的法人 16 2 社团法人与财团法人P54按法人成立的基础对私法人所作的划分 1 社团法人其成立基础在人 以社员为必要 2 财团法人其成立基础在财产 并无社员 是为一定目的而设立 并由专门委任的人按规定目的使用的各种财产 17 18 嫣然天使基金是由李亚鹏 王菲夫妇倡导发起 在中国红十字基金会的支持和管理下设立的专项公益基金 中国红十字基金会2006年11月21日向媒体发布信息说 由中国演艺圈当红明星李亚鹏 王菲夫妇倡导发起并率先捐款一百万元人民币设立的 嫣然天使基金 当天正式启动 旨在募集更多资金 让更多唇腭裂患儿得到治疗 据统计 中国有240万唇腭裂患者 唇腭裂是最常见的先天畸形之一 19 基金来源1 接受发起人李亚鹏 王菲夫妇及其友人 社会爱心人士 国内外法人和自然人的捐赠 2 组织开展专项筹集活动及合作项目募集的资金 3 基金增值收益 4 其他合法收入 20 基金用途1 为家庭贫困身患唇腭裂的14周岁以下儿童提供医疗救助 2 开展专项宣传和筹资活动 3 资助儿童唇腭裂疾病的学术交流和研究 嫣然天使基金管理委员会为嫣然天使基金的决策机构 负责嫣然天使基金的筹集 管理和使用 以确保资助管理工作规范有序地开展 21 3 营利法人与公益法人P54根据法人成立的目的为标准对私法人所作出的分类 1 营利法人以营利为目的 并将利润分配给其成员的法人 2 公益法人从事社会公益事业 不以营利为目的的法人 社会一般利益 即不特定多数人的利益 22 党的十一届三中全会召开以后 随着我国政治 经济体制改革的不断深化 教育体制改革也在不断扩大 民办教育事业得到了复兴和快速发展 民办教育的发展对于减轻国家办教育的负担 广开教育经费来源 扩大教育规模 提高教育教学质量 满足广大群众多样性的求学要求 促进教育体制的改革等 都起到了重要作用 23 办学经费主要来源于举办者自筹的资金 中华人民共和国民办教育促进法 2003年9月1日起施行 中华人民共和国教育促进法实施条例 2004年4月1日起施行 民办教育促进法 第二条规定 国家机构以外的社会组织或者个人 利用非国家财政性经费 面向社会举办学校及其他教育机构的活动 适用本法 24 民办学校按办学的性质划分 可以分为营利性和非营利性两类 民办教育促进法 只调整公益性或基本公益性的民办学校 民办教育促进法 第六十六条规定 在工商行政管理部门登记注册的经营性的民办培训机构的管理办法 由国务院另行规定 25 民办教育促进法 第三条民办教育事业属于公益性事业 民办教育事业是社会主义教育事业的组成部分 判断一个组织是否为公益性的组织 在法律上有三个标准 1 出资人不因其出资而对该组织主张所有权 2 不得以营利为该组织成立之目的 3 该组织终止时 清偿债务后的剩余财产 原出资人不得收回 26 民办教育促进法 第35条规定民办学校对举办者投入民办学校的资产 国有资产 受赠的财产以及办学积累 享有法人财产权 即民办学校的财产归学校所有 而不归举办者所有 第51条规定民办学校在扣除办学成本 预留发展基金以及按照国家有关规定提取其他的必需的费用后 出资人可以从办学结余中取得合理回报 这种合理回报是以奖励的形式出现的 在数额上是有限的 27 4 本国法人与外国法人P54 根据法人的国籍划分下列企业中具有中国法人资格的是 A 浙江省信托公司与美国一电子公司在上海设立的合资公司B 美国HD集团在中国北京设立的彩电制造公司C 旅美华侨王某在杭州投资设立的制鞋公司D 攀市钢铁公司在加拿大设立的投资公司 28 公司法 第 条本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 准据法 设立地凡依据中国法律在中国设立的法人 为中国法人 29 二 我国民法通则对法人的分类 30 1 企业法人P55 1 含义以营利为目的 独立从事商品生产和经营活动的法人 2 类型第一 公司法人 如有限责任公司 股份有限公司 第二 非公司法人 如国有企业 集体企业 31 厂长负责制 以厂长作为企业的主要负责人和法定代表人 对企业的全部经济活动负全责的企业领导制度 厂长全面领导企业的生产经营管理工作 有权决定企业的生产经营计划 机构设置 人事任免 以及作出各项经营管理中的决策 实行厂长负责制 应充分发挥企业党组织的政治思想领导作用 发挥企业职工代表大会的监督作用 厂长负责制是企业的生产经营管理工作由厂长统一领导和全面负责的一种企业内部领导制度 它是一种首长负责制 32 2 机关法人 1 含义指依法具有法人资格的各类国家机关 2 类型 了解 第一 权力机关法人第二 行政机关法人第三 审判机关法人第四 检察机关法人第五 军事机关法人 33 3 事业单位法人 1 含义指为社会公益目的 由国家机关举办或其他组织利用国有资产举办的 从事教 科 文 卫等活动并具有法人资格的社会服务组织 2 类型 了解 第一 教育机构法人第二 研究机构法人第三 文化机构法人第四 医疗机构法人第五 体育机构法人第六 新闻出版机构法人 34 4 社会团体法人 1 含义指自然人或国家机关以外的组织自愿组成 为实现会员共同意愿 按其章程开展活动的非营利性社会组织 2 类型 了解 第一 学术性社会团体法人第二 行业性社会团体法人第三 专业性社会团体法人第四 联合性社会团体法人 35 行业社会团体是经济类社团 会员以单位会员为主 如服装商会 茶叶商会等 专业性社会团体是指由企事业单位或专业人员为加强业务合作和技术交流 而自愿组成的非营利民间组织 专业性社会团体主要由专业人员组成 会员以个人会员为主 如律师协会 会计师协会等 36 有限责任公司属于下类哪几类法人 企业法人 社团法人 营利法人 私法人 37 在下列法人中 属于社会团体法人的是 A 某大学B 某医院C 某公司D 某基金会 38 案例某市五金交电公司于2000年初买进五辆进口日产牌汽车 意欲销售 但因其经营范围中无权经营汽车业务 于是2000年3月委托某市汽车贸易公司帮助联系销售汽车业务 双方订立了委托协议 内容是 五金交电公司委托汽车贸易公司为代理人 每售出一辆汽车 代理人可得手续费2000元 01年1月由汽车贸易公司代理 五金交电公司与出租汽车公司签订了购销三辆日产牌面包车的合同 每辆价款10万元 共计30万元 合同规定 合同签订后 由出租汽车公司交付定金7万元人民币 合同价款待收到汽车后10日内付清 01年2月6日由卖方送货 买方于送货地点验收 01年2月6日五金交电公司给出租汽车公司送货时 途中发生翻车事故 使汽车严重致损 39 买方出租汽车公司得知汽车致损后 立即向五金交电公司询问情况 回答说汽车被轻微损伤 正在修理 一星期后就没事了 一个月以后 买方出租汽车公司仍未见送货 于01年3月21日向人民法院起诉 要求被告五金交电公司双倍返还汽车定金14万元人民币 原告起诉状中诉讼理由是 被告未按买卖合同规定的期限交付汽车 应承担违约责任 签订买卖合同时 被告方代理人未说明被告无权经营汽车业务 被告方自己也未曾说明 只是致损后 经了解才得知被告超出经营范围经营汽车 鉴于目前汽车已被损坏 合同无法履行 要求终止汽车买卖合同 并要求被告方双倍退还已经给付的14万元定金 40 2010年司法资格考试卷三第4题根据我国法律规定 关于法人 下列哪一表述是正确的 A 成立社团法人均须登记B 银行均是企业法人C 法人之间可形成合伙型联营D 一人公司均不是法人 41 第三节法人的民事能力 一 法人的民事权利能力1 概念指法人依法享有民事权利和承担民事义务的资格 42 案例甲公司是位于K市的一家制药企业 其经营范围为生产人用药品 2006年5月 甲公司与乙公司订立了一份钢材供应合同 约定甲公司供给乙公司钢材5000吨 3850元 吨 后因钢材涨价 甲公司不愿交货 乙公司诉至法院 甲公司以其无钢材这一经营范围为由主张合同无效 问题 本案中 甲乙的钢材购销合同是否具有法律效力 43 P58 民法通则 第42条 企业法人应当在核准登记的范围内从事经营 第49条企业法人超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的 除法人承担责任外 对法定代表人可以给予行政处分 罚款 构成犯罪的 依法追究刑事责任 44 45 46 47 2002年司法资格考试卷三第15题装修公司甲在完成一项工程后 将剩余的木地板 厨卫用具等卖给了物业管理公司乙 但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板 厨卫用具等业务 甲乙的买卖行为法律效力如何 A 属于有效法律行为B 属于无效民事行为C 属于可撤销民事行为D 属了效力待定民事行为 48 合同法解释 一 第10条 当事人超越经营范围订立合同 人民法院不因此认定合同无效 但违反国家限制经营 特许经营及法律 行政法规禁止经营规定的除外 P58 限制经营的 如麻醉品 黄金等 特许经营的 如食盐 烟草制品 法律行政法规禁止经营的 如毒品等 49 2005年10月修正后的新 公司法 取消了 公司应当在登记的经营范围内从事经营活动 的规定 这样一来 公司超出经营范围的 就不再是违背法律的强制性规定 因而不应受到任何处罚 与此相适应 经过2005年12月修正后的 公司登记管理条例 也就取消了对公司超范围经营进行处罚的规定 50 2 特点P57 1 法人的民事权利能力始于法人成立 终于法人终止 民法通则 第36条第2款 法人的民事权利能力和民事行为能力 从法人成立时产生 到法人终止时消灭 2 法人的民事权利能力受到一定的限制 3 法人的民事权利能力具有差异性 51 二 法人的民事行为能力 1 概念P57法律赋予法人以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格 法人为社会组织体 其自身不能自为行为 必须经由自然人代其为之 52 2 特点P57 58 1 法人的行为能力与权利能力同时开始同时终止 2 法人的行为能力与权利能力范围一致 3 法人的民事行为能力由法人的代表人实现 53 2000年律考卷一第92题 1996年10月11日晚 丁某酒后在某饮食店酗酒闹事 砸碎店里玻璃数块 后经人劝说 丁某承认错误并表示愿意赔偿 此时恰巧碰上某区公安局任某 赵某执勤到店里 任某对丁某又推又打 欲将丁某带回派出所处理 在扭推过程中 致丁某跌倒 头撞在水泥地上 造成颅内出血死亡 1997年12月20日 丁某之父向某区公安局提出赔偿 问题 本案应由谁负责赔偿 54 三 法人的民事责任能力 1 概念P58 59法人对自己的侵权行为承担民事责任的资格 民法通则 第43条 企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动 承担民事责任 民法通则 第121条 国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中 侵犯公民 法人的合法权益造成损害的 应当承担民事责任 55 2 法人承担民事责任的要件 1 行为的主体是法人的代表人或其他工作人员 2 客观上有加害他人的侵权行为 3 该行为是执行职务的行为 P131 132 56 如何区分职务行为与个人行为 李某为某市邮电局的工作人员 陈某为该市一名交警 某日 李某骑车闯红灯 陈某发现后 当即予以严肃批评和教育 李某认为陈某使自己当众丢了面子 出了洋相 因此怀恨在心 几个月后 与陈某生活在一起的陈父患重病 陈某将此情况告诉了乡下的弟弟 妹妹和其他亲戚 陈某之弟收信后立即发来电报 催问其父是否病危 如病情好转 则尽快复电 陈某当日赶至邮电局 想回电告知其弟 父安无事 恰逢邮局下班 陈某问李某 是否能为他发个电报 李某认出是陈某 立即满口答应 陈某写好电报稿 交费领取收据后 离开了邮电局 过了几天 陈某之弟因一直不见回电 误以为其父病危 即告知了众多亲戚 众人十分悲痛 当即赶到陈某处 陈某立即找到邮电局 质问电报是否发出 经调查 电报稿根本未发 被李某销毁了 陈某即以邮电局为被告 诉至法院 邮电局提出 李某公报私仇 不属于执行职务 与邮电局无关 而且当时已下班 李某在下班之后的行为 邮电局当然不能代他承担责任 57 2002年司考卷三第45题 甲请A搬家公司搬家 A公司派出B C D三人前往 在搬家过程中 B发现甲的掌上电脑遗落在一角 便偷偷藏入自己腰包 C与D在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其折断 为此甲与C D二人争吵起来 争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下 砸伤路人E B C D见事已至此便溜之大吉 请问下面哪些说法是正确的 A 甲可以要求A公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失B 甲可以要求A公司承担没有履行搬运任务的违约责任C 路人E可以要求甲 C以及D承担连带赔偿责任D 甲可以就丢失掌上电脑的损失要求A公司承担赔偿责任 58 2011年卷三单选第3题王某是甲公司的法定代表人 以甲公司名义向乙公司发出书面要约 愿以10万元价格出售甲公司的一块清代翡翠 王某在函件发出后2小时意外死亡 乙公司回函表示愿意以该价格购买 甲公司新任法定代表人以王某死亡 且未经董事会同意为由拒绝 关于该要约 下列哪一表述是正确的 A 无效B 效力待定C 可撤销D 有效 59 第四节法人的机关 一 概念P59根据法律或法人章程的规定 于法人成立时产生 对内管理法人事务 对外代表法人进行民事活动的集体或个人 60 二 法人机关的组成 了解 P60 一般由权力机关 执行机关和监督机关三部分构成 权力机关是法人意思的形成机关 执行机关是法人权力机关的执行机关 负责实现业已形成的法人意志 执行机关的主要负责人是法人的法定代表人 监督机关是指对法人执行机关的行为进行监督检查的机关 61 2006年司考卷三第3题 关于企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的下列哪一表述是正确的 A 仅对其合法的经营行为承担民事责任B 仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任C 仅对其以法人名义从事的经营行为承担民事责任D 仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任 62 法人机关是法人的组成部分 法人机关在其权限范围内所为的一切行为 均为法人本身的行为 其行为后果由法人承担 P61 63 案例 甲公司与乙公司订立了一买卖合同 约定由乙公司向甲公司供一设备 甲应于收货后付货款 万元 后甲公司因原董事长经营不善被撤换 新董事长上任后改变了公司的生产计划 原订的设备不再需要 因此 在乙公司按合同交货时 甲公司的新任董事长指令拒收 并提出这是原董事长订的合同 现要对以前的合同进行清理 原订的买卖合同无效 问 甲公司拒收乙供的设备是否合法 为什么 64 1998年律考卷二第41题 在法定代表人和法人关系的问题上 下列哪些表述是正确的 A 法定代表人既是法人的代表人 又是法人机关的代表人B 法定代表人履行职务的行为是法人的行为C 法定代表人只能是法人单位的行政正职负责人D 法走代表人的代表权源于法律和章程 而不是源于法人的授权 65 1998年律考卷二第48题 某市国有投资部门出资51 其他34名股东共出资49 组建红星有限责任公司 2004年5月国有投资部门作出了撤销公司董事长张某的决定 并通知了各股东 但末及时到工商行政管理部门办理变更登记 在此期间 张某应李某所求 以红星公司的名义为李某个人提供了5万元的担保 后因李某的债权人向红星公司请求承担担保责任而发生纠纷 现问 下列有关说法中哪些是正确的 A 在办理变更登记之前 张某仍是公司董事长B 从撤销决定做出之日起 张某不再是公司董事长C 本案担保因张某被撤销董事长职务而无效D 应责令张某取消担保 66 2007年5月 某酒楼向某水泥厂购买水泥五十袋 但未即时付清货款 2008年9月 该酒楼并入某饮食公司 同年10月 水泥厂向该饮食公司催要酒楼所欠货款 饮食公司以欠款系原酒楼所欠为由 拒绝承担此项债务 水泥厂于是向法院起诉 问 此案应如何处理 案例 67 第五节法人的变