国有资产管理与企业风险防范PPT课件.ppt

国有资产管理与企业风险防范何载福2010年8月南宁 1 国有资产管理与企业风险防范 研究探讨的问题一 当前经济形势及国有资产管理有关问题二 企业风险防范概述三 企业风险管理案例分析四 防范企业风险的对策与建议 2 第一部分当前经济形势及国有资产管理有关问题 国有资产管理与企业风险防范 3 一 我国经济发展的现状改革开放30多年来 我国始终坚持以经济发展为中心 成果喜人 统计数据显示 2009年我国国内生产总值超过日本 继美国之后 稳居世界第二 我国经济发展的成效主要表现在市场经济体制进一步健全 经济制度得以坚持和完善 收入分配进一步体现公平 经济发展呈现出中国特色等方面 但是 也面临着经济增长动力相对不足 经济回升形势严峻 结构调整任务艰巨 通货膨胀依然存在 就业矛盾突出等问题 国有资产管理与企业风险防范 4 一 经济发展呈现出中国特色 在当前国际经济发展不景气 国内各种矛盾突出 竞争日趋白热化的严峻形势下 我国经济依然保持着良好发展的势头 但是 我国经济发展更多的是依靠结构调整和发展高新技术产业 而高新技术产业对技术含量明显要求过高 对劳动力吸纳能力有限 经济增长方式的改变 必然带来了劳动力过剩的不良现象 国有资产管理与企业风险防范 5 二 市场经济体制进一步健全 近年来 我国社会主义市场经济体制得到了进一步健全和完善 为全面建设小康社会提供了坚强有力的体制保障 我国的社会主义市场经济体制建立的比较晚 不够健全完善 仍处在逐渐完善发展阶段 因此 必须按照统筹发展和对外开放的要求 更大程度地发挥市场在资源配置中的基础性作用 增强市场经济体制的生机与活力 进一步提高其竞争力 促进经济社会持续快速发展 国有资产管理与企业风险防范 6 三 经济制度不断健全与完善 我国始终坚持公有制为主 其他所有制经济成分并存的经济制度 继续巩固 发展和完善公有制经济 继续深化国有企业体制改革 建立了现代企业制度 增强了国有经济的活力 积极鼓励 帮助私营 个体 外资等非公经济发展 促进了私营 个体 外资经济的快速发展 继续深化垄断行业改革 引入市场竞争机制 形成了平等竞争 互相促进的崭新格局 推动了我国经济持续快速健康发展 国有资产管理与企业风险防范 7 四 分配制度得到了充分发展 在收入分配制度方面 我国确立了劳动 资本 技术与管理等生产要素参与分配的原则 完善按劳分配为主体 多种分配方式并存的分配制度 坚持效率与公平并重 正确认识 合理有效调节收入差距 进一步扩大中等收入者比重 建立健全社会保障体系 但是 收入差距不断扩大 加快了我国贫富悬殊的差距 国有资产管理与企业风险防范 8 二 我国经济发展的展望今后相当长的一段时期内 我国经济发展的基本方向可以概括为完善市场经济体制 加大经济结构调整 统筹城乡共同发展 实现协调持续发展 加大对外开放力度等方面 国有资产管理与企业风险防范 9 一 完善市场经济体制 建立和完善社会主义市场经济体制 充分发挥市场在资源配置中的基础性作用 用市场机制和市场经济规律规范市场主体的行为 激发经济社会发展的内在活力 进而实现经济增长方式的根本性转变 促进我国经济实现更好更快地发展 国有资产管理与企业风险防范 10 二 加大经济结构调整 增强紧迫意识 把保持经济平稳较快发展与结构调整有机结合起来 更加注重推动经济发展方式转变和经济结构调整 发挥市场经济体制的调节作用 并给予必要的政策支持 促进一 二 三产业更加协调 加大推进经济结构调整的力度 力争在优化结构 转变发展方式上取得更大进展 促使经济发展上台阶 上水平 上质量 上档次 国有资产管理与企业风险防范 11 三 统筹城乡共同发展 当前 我国城乡发展依然不平衡 城乡二元经济结构一定时期内依然存在 要依托城镇化统筹城乡发展 以城镇化为着力点切实解决城乡统筹发展 不断吸引农村剩余劳动力向城市转移 要依托工业化统筹城乡发展 以工业化发展不断推动产业集聚升级 进而推动城乡统筹协调发展 要依托产业化发展推动农业结构调整 农村经济繁荣和农民收入增加 进而不断助推城乡统筹发展 国有资产管理与企业风险防范 12 四 实现协调持续发展 正确处理环境与发展的关系 正确处理资源与发展的关系 正确处理人口与发展之间的关系 实现全面协调可持续发展 国有资产管理与企业风险防范 13 五 加大对外开放力度 加大对外开放力度 是加快我国经济发展与国际接轨的必经之路 充分利用国际国外市场 资源等优势 全面实现我国经济的跨越式发展 国有资产管理与企业风险防范 14 第二部分国资监管有关问题 国有资产管理与企业风险防范 15 一 有关概念 一 国有资产的概念 国有资产 是全民所有即国家所有的财产 是指国家以各种形式投资及其收益 接受馈赠形成的 或者凭藉国家权力取得的 或者依据法律认定的各种类型的财产和财产权利 国有资产管理与企业风险防范 16 二 国有资产的分类1 按存在形态分2 按使用目的分3 按地域分 国有资产管理与企业风险防范 17 国有资产管理与企业风险防范 按存在形态分 固定资产 流动资产 无形资产 金融资产 资源资产 18 国有资产管理与企业风险防范 按使用目的分 经营性国有资产 非经营性国有资产 按地域分 境内国有资产 境外国有资产 19 三 国有资产管理 国有资产管理 就是管理者对产权属于国家的一切财产和债权的经营和使用所进行的组织 指挥 监督和控制等一系列活动的总称 国有资产管理与企业风险防范 20 四 国有资产管理的任务1 维护国家的合法权益 巩固和发展社会主义全民所有制经济 2 理顺国有资产产权关系 推动国有企业运行机制的改革和完善 3 优化国有资产配置 提高国有资产使用效益 4 严格管理国有资产的产权 确保国有资产保值增值 防止国有资产的流失 国有资产管理与企业风险防范 21 五 国有资产管理的原则1 国有资产不可侵犯的原则 2 国有资产管理的效益原则 3 国有资产管理的改革原则 国有资产管理与企业风险防范 22 六 国有资产管理的基础工作主要包括 资产清查 资产统计监测分析 资产评估 产权界定 产权登记 产权纠纷调处 资产流失查处 企业发展规划 企业改革改组 资产保值增值考核 企业效绩评价 奖惩分配 资产经营预算 监事会管理 企业领导人员管理 法规建设 队伍培训 宣传教育等 国有资产管理与企业风险防范 23 七 国有资产管理的意义1 有利于维护和发展社会生产力 2 有利于加快我国社会主义现代化建设的进程 3 有利于推动我国经济体制改革的深入 4 有利于提高国有资产经营和使用的效益 国有资产管理与企业风险防范 24 二 新旧国有资产管理体制比较 一 旧国有资产管理体制存在的弊端一是政企不分与政资不分 二是缺乏统一的国有资产所有者代表机构 三是企业内所有者缺位 容易形成 内部人控制 现象 国有资产管理与企业风险防范 25 四是配套改革不同步 五是相关法律法规不健全与不完善 六是国企改制过程中国有资产流失 国有资产管理与企业风险防范 26 二 关于国有资产流失 什么是国有资产流失 不要把国有资产的损失同国有资产流失等同起来 所谓国有资产流失 必须是法律应该而且能够禁止的国有资产损失 必须是人为造成的并应当承担责任的国有资产损失 准确的定义是 国有资产流失是指国有资产经营者 占用者 出资者 管理者 出于主观故意或者由于行为过失 违反法律 法规及国家有关国有资产经营 监管的规定 造成的国有资产损失 或者使国有资产处于流失危险的行为 国有资产管理与企业风险防范 27 三 国有资产有六种流失的典型渠道1 资产审计评估弄虚作假 2 改制不规范 3 企业管理混乱 4 账外小金库 5 随意担保 6 滥用职权 国有资产管理与企业风险防范 28 四 新旧体制国有资产管理的不同点1 管理机构不同 2 机构规格不同 3 管理对象不同 4 管理方式不同 5 管理目的不同 6 管理原则不同 国有资产管理与企业风险防范 29 三 新体制下的国有资产管理 一 新体制国有资产管理改革的背景1 十六大报告提出要建立 权利 义务和责任相统一 管资产和管人 管事相结合国有资产管理体制 2 十六大报告强调 要继续坚持 调整国有经济的布局和结构 的重要方针 3 十六大报告明确提出 要 建立中央政府和地方政府分别代表国家履行出资人职责 享有所有者权益 的国有资产管理体制 4 十七大报告指出 十六大以来国有资产管理体制和国有企业改革取得重大进展 要加快建设国有资本经营预算制度 完善各类国有资产管理体制和制度 国有资产管理与企业风险防范 30 二 新体制国有资产管理改革的特征 国资委是各级政府的特设机构 分别代表国家行使出资人职权 管资产和管人 管事相结合 国有资产所有权与经营权分离 政府可以授权相关部门和单位行使出资人职权 国有资产管理与企业风险防范 31 三 新体制国有资产管理的模式新的国有资产监督管理体系体现了 三个三 三级代表 三个统一 三层构架 国有资产管理与企业风险防范 32 四 新体制国有资产管理的机制保证国有资产专司机构的责任与权利的对称性 构建充分独立的国有资产管理专司机构 坚持政企分开 实行所有权与经营权分离 与现有机构配套 省 市 区 设立相应机构 国有资产管理与企业风险防范 33 五 新体制国有资产管理的范围范围不宜太广 在起步阶段不应将非经营资产和自然资源资产纳入管理范围 仍由其他专门政府部门管理 国有资产管理与企业风险防范 34 六 新体制国有资产管理的产权边界所谓产权边界 是指在政策原则 手段方法上宏观管理范围的界定 中央政府和地方政府之间产权行使边界确定 主要有四个方面 第一 确定国有资本的控制范围 第二 确定国有股转让的规则 程序 第三 确定国有股转让收入的使用方法 第四 确定统一的资本预算格式和程序 国有资产管理与企业风险防范 35 七 新体制国有资产管理的企业监管体现在8个方面 人事任免 业绩衡量 综合考核 薪酬奖惩 重大决策管理 下派董事 监事和法律顾问 审计和资本经营预算 有以下六种方式 国有资产管理与企业风险防范 36 六种管理方式 第一 按照公司法规定的股东权利来行使国资所有权 第二 建立能担负受托责任的董事会并外派董事 第三 建立以现金流为基础的业绩衡量标准 第四 建立科学合理的薪酬分配制度 第五 新国资机构本身要实行真正的委员会制而不是首长制 第六 建立人大对新国资机构的监督机制 国有资产管理与企业风险防范 37 八 当前国监管需处理好四个关系一要正确把握强化监管和促进企业发展的关系 二要正确把握大力推进企业改革与规范改制之间的关系 三要妥善处理好国有经济布局和结构调整中国有资本进与退的关系 四是妥善处理好国有资产监管机构与方方面面的关系 国有资产管理与企业风险防范 38 九 国资改革重点建立完善三个体系一是组织体系 二是法规体系 三是责任体系 以这三个体系为支撑 积极探索国有资产监管和经营的有效形式 加强国有资产监管 落实国有资产保值增值责任 国有资产管理与企业风险防范 39 十 采取四大措施加强国资监管一是抓紧建立和完善国有资产监管的组织体系和法规体系 1 自治区国资委规范性文件管理办法 2 广西国资监管工作指导监督暂行办法 3 自治区国资委出资企业负责人管理办法 4 自治区国资委出资企业法制建设指导意见 5 自治区国资委出资企业重大法律纠纷管理办法 6 自治区国资委出资企业重大事项管理办法 7 自治区企业国有产权转让实施办法 8 自治区企业国有资产授权经营管理办法 9 自治区企业国有资产经营预算管理办法 10 自治区国资委出资企业重要子企业管理办法 11 自治区国资委出资企业重大经营决策失误责任追究办法 12 关于加强国有独资公司董事会建设的指导意见 13 自治区国资委出资企业对外担保管理办法 13 自治区直属企业派驻监事会工作办法 14 监管企业利润分配办法及企业负责人业绩考核办法 15 企业总法律顾问制度实施办法 等等 国有资产管理与企业风险防范 40 二是完善国有企业负责人经营业绩考核体系 建立健全国有企业经营者的激励和约束机制 三是继续探索国有资产监管的有效方式 四是建立国有资本经营预算制度 国有资产管理与企业风险防范 41 十一 构建国资投融资平台问题一是组建资产经营公司 二是处置好国有企业不良债务 三是要切实增强国资监管机构对国有控股上市公司的整合调控能力 四是组建大的投融资公司 2008年以来先后成立了广西交通集团公司 广西金融投资公司 广西有色集团公司 广西北部湾投资集团 广西北部湾港务集团 广西铁路投资集团 广西旅游投资集团 广西城建投资集团 等 国有资产管理与企业风险防范 42 四 2010年国有企业运行情况简介 国有资产管理与企业风险防范 43 国有资产管理与企业风险防范 44 国有资产管理与企业风险防范 45 国有资产管理与企业风险防范 46 国有资产管理与企业风险防范 47 国有资产管理与企业风险防范 48 国有资产管理与企业风险防范 49 国有资产管理与企业风险防范 50 国有资产管理与企业风险防范 51 国有资产管理与企业风险防范 52 第三部分企业风险管理概述及案例分析 一 概念内部控制与风险管理的概念是在实践中逐步产生 发展和完善起来的 内部控制理论的发展大致可以分为内部牵制 内部控制制度 内部控制结构 内部控制整合框架及企业风险管理整合框架五个阶段 国有资产管理与企业风险防范 53 二 内部控制与风险管理的起源和发展1992年9月 COSO CommitteeofSponsoringOrganization 委员会发布了 内部控制整合框架 此阶段将内部控制分为控制环境 风险评估 控制活动 信息与沟通以及监督五大部分 2003年8月 COSO委员会发布了 企业风险管理整合框架 征求意见稿 2004年9月 COSO委员会又发布了 企业风险管理整合框架 终稿 标志着内部控制进入了第五个阶段 此阶段将内部控制分为内部环境 目标设定 事项识别 风险评估 风险反应 控制活动 信息和沟通以及监督八个相互关联的部分 除美国外 英国 法国 德国 日本等国家也先后开始了内部控制和风险管理研究 国有资产管理与企业风险防范 54 三 中国企业内部控制与风险管理的发展中国在内部控制与风险管理方面的研究开始于20世纪80年代 我国系统的内控制度建设时有了 会计法 之后 2006年6月6日 国资委发布了 中央企业全面风险管理指引 这是我国第一个全面风险管理的指导性文件 意味着中国走上了风险管理的中心舞台 2008年6月28日 财政部 证监会 审计署 银监会 保监会五部门联合发布了你 企业内部控制基本规范 规范 的发布 标志着我国企业内部控制规范体系建设取得重大突破 2008年6月28日 财政部 审计署 证监会 银监会和保监会五部委联合发布了我国第一部 企业内部控制基本规范 2008年8月18日 国务院国有资产监督管理委员会发布第20号令 中央企业资产损失责任追究暂行办法 该办法第25条 第27条 第32 40条明确规定了中央企业领导人对企业内部控制失效应承担的责任和应受到的惩罚 国有资产管理与企业风险防范 55 四 企业如何进行内部控制和风险管理建设首先 明确内部控制和风险管理的目标 根据五部委的 企业内部控制基本规范 内部控制的目的就是在保证企业经营管理合法合规 资产安全 财务报告及相关信息真实完整 经营效率和效果提高的基础上 着力促进企业实现发展战略 其次 完善内部控制和风险管理环境 包括建立合理有效的内部控制和风险管理组织体系 打造良好的风险管理文化 加强风险管理信息系统的建设的等 为企业进行内部控制和风险管理打好基础 第三 建立一套适合自身实际特点的内部和风险管理流程和方法 根据国资委 中央企业全面风险管理指引 风险管理的基本流程包括收集风险管理初始信息 进行风险评估 制定风险管理策略 提出和实施风险管理解决方案 风险管理的监督和改进五个方面 国有资产管理与企业风险防范 56 五 企业风险管理案例分析 一 战略风险案例 TCL海外并购之痛并购之路 TCL1981年成立 1999年开始国际化进程 2002年到2004年 先后并购了德国施耐德 法国汤姆逊和法国阿尔卡特等海外企业 2005年企业出现了巨额亏损 2006年被带上ST的帽子 案件点评 1 三次海外并购决策失误 TCL在推进海外并购战略时 决策准备不足 信息收集不够充分 对风险和困难评估不准 制定的应对策略不够全面 导致企业出现了战略性的决策失误 2 决策和治理机制形同虚设 TCL内部控制机制不够完善 权力之间失衡 责权利不对等 专家的意见未被充分听取 3 并购后的整合之难 TCL在对并购企业进行整合的准备做得非常不充分 在进行文化 人力资源整合时措手不及 不但没有实现协同效应 反而替别人背负了沉重的债务 国有资产管理与企业风险防范 57 二 财务风险案例 四川长虹海外应收账款事件警示四川长虹曾经是中国家电行业的知名品牌 为开拓海外市场 选择了美国APEX数码公司 江苏人季龙粉于1997年在加州创建 作为长虹在美国的出口代理商 据报道 APEX数码公司通过小额交易建立信誉 然后用赊账的方式与供应商交易 许多公司都已停止给其供货 由于国内彩电市场饱和带来的压力 长虹老总倪润峰将风险搁置 开始了双方的合作 合同规定 APEX公司接货后90天内就应付款 否则长虹方面有权拒绝发货 可是彩电发出去之后 美国方面的货款经常收不回来 而长虹却并没有按合同规定采取措施 而是一方面提出对账 另一方面继续发货 使得欠款达到了44 51亿元 2005年 四川长虹报出了36 81亿元的亏损 2006年长虹才与APEX公司及季龙粉达成协议 终止在美国的所有诉讼 同年 长虹将其对APEX的债权和存货悉数甩给母公司 这才彻底摆脱了由APEX造成的巨额海外应收账款的包袱 国有资产管理与企业风险防范 58 案例点评 这个案例告诉我们 在跨国经营中所面临的经营风险等问题一定要引起企业的足够重视 只有在充分分析这些风险的基础上 采取必要措施将其控制在可接受的范围之内 才能确保海外销售的安全 我们可以看出四川长虹在业务风险管理上存在如下漏洞 1 风险意识缺失 面临国内市场的激烈竞争 为了抢占海外市场 即便是知道APEX的不良记良 还轻易地与APEX达成了协议 使得长虹承担了巨大的风险 2 信用风险预警机制及相关内控措施缺乏 40亿元的欠款不是几次就能欠下的 长虹一方面提出对帐的要求 另一方面却继续发货 一个很重要的原因就是长虹缺乏信用风险预警机制及相关内部控制措施 3 公司治理结构与决策机制不完善 企业的治理结构不完善 重大决策一言堂 缺乏对高层的约束和制衡机制 增加了决策失误的可能性 国有资产管理与企业风险防范 59 三 运营风险案例 奶粉老大 三鹿的猝死案件回放1 1956年2月16日 散居在河北省石家庄郊区的45个农民怀揣着对美好生活得憧憬 走到一起组成合作社 幸福乳业生产合作社 这就是三鹿集团的前身 当时合作社只有32头奶牛和170只奶羊 2 1980年 三鹿集团生产的麦乳精畅销20多个省市 成为全国知名品牌 3 1993年 三鹿奶粉的产销量跃居全国第一位 4 1996年 石家庄三鹿集团股份有限公司正式成立 5 2006年 三鹿与新西兰恒天然集团的合资公司正式运营 2007年集团实现销售收入100 16亿元 同年 三鹿 商标被认定为 中国驰名商标 品牌价值达149 07亿元 6 2008年9月11日 上海 东方早报 上刊发了一篇名为 甘肃14名婴儿 疑喝 三鹿 奶粉至肾病 的报道 该文直接引爆了三鹿集团的质量和信誉危机 7 面对各方媒体和舆论的职责 三鹿集团最开始拒不承认 面对有关部门介入调查 最终三鹿集团最终承认其产品中含有三聚氰胺 其奶粉被认定为多例婴幼儿泌尿系统结石病例的主要原因 三鹿集团被执行停业整顿 召回问题奶粉 由于召回奶粉总量过多 涉及退赔金额过大 三鹿的资金链早已无法支撑 破产和重组已不可避免 公司原董事长兼总经理田文华被刑事拘留 国有资产管理与企业风险防范 60 三鹿事件的影响 三鹿所推到的多米诺骨牌也使得中国奶制品及相关联产业遭受了前所未有的灾难 伊利 蒙牛 大白兔 阿尔卑斯等多家知名品牌纷纷受到重创 思考 作为大多数国人一直视若珍宝的民族品牌 三鹿的结局令人痛惜 一个经过50多年发展积聚起来的偌大集团资产会在一夜之间灰飞烟灭 从而留给人们更多的反省和思考 此刻我们深刻体会到为什么微软的比尔 盖茨 华为的任正非会天天把危机和破产视为下一秒将面临的大敌 并时刻准备着 国有资产管理与企业风险防范 61 案例点评 三鹿的失败归根结底是企业内部控制的失效 是企业一味追求利益而忽视和淡漠风险的结果 是企业对风险认识和估计不足的结果 是企业管理尤其是质量管理跟不上发展速度的结果 是企业危机公关沟通不畅的结果 也是企业监督与改进机制缺乏的结果 具体体现在以下几个方面 1 企业风险管理意识薄弱2 对风险的认识估计不足3 企业内部质量管理和控制体系失效4 危机公关沟通不当5 缺乏监督和改进机制 国有资产管理与企业风险防范 62 四 市场风险案例 雷曼兄弟百年基业会诸东流 2008年9月15日 有 十九条命的不死猫 之名的美国第四大投资银行雷曼兄弟 四处求援未果 倒在了次级债务危机的风暴之中 1844年 雷曼是一家干货商店 到1906年 雷曼兄弟公司从一个贸易商真正转变成一家证券发行公司 之后成为近百家企业IPO的发行商 至此成为一家彻头彻尾的投资银行 2007年 雷曼兄弟已经和高盛 摩根士丹利平起平坐 成为第四大国际投资行巨头 业务遍布证券 投资 资产管理 私人投资管理等各大领域 在华尔街 雷曼兄弟素以敢于冒险著称 这种冒险精神给雷曼带来了丰厚的利润 但同时也埋下了巨大的风险 被高额利润冲昏了头脑的雷曼高层们过于自信 对这种风险置若罔闻 危机终于在2008年以排山倒海之势向雷曼袭来 2008年9月15日 雷曼发出公告 宣布公司申请银行破产保护 158岁的雷曼兄弟重重倒下 国有资产管理与企业风险防范 63 雷曼兄弟的倒掉与公司的冒险文化和对市场风险的应对准备不足有着不可分割的联系 一个企业无论曾经多么强大 如果不注意对风险的准确估计和及时应对 当危机来时将会是不堪一击 一 无视市场风险 不断涉足高风险领域不顾市场风险 追求高额利润是雷曼兄弟落败的根本原因 雷曼兄弟不断加强高风险业务的投资 并过于依赖这些业务 这些多元的业务还影响了原有的固定业务 二 敢于冒险的企业文化的弊端富尔德上任后 企业就逐渐建立了冒险的企业文化 他们偏好高杠杆率 不加节制地沉迷于金融衍生品交易 而将风险抛诸脑后 造成了雷曼的风险积聚到了不可收拾的地步 三 领导人富尔德的独裁和自负富尔德的独裁统治 使得反对他的声音越来越少 他强硬的态度使他错过了很多修正错误的机会 富尔德不但独裁 而且非常自负 股票大跌之际富尔德还慢条斯理地和合潜在注资者讨价还价 不接受韩国收购它25 的股份 一厢情愿地以为美国政府会伸出援手 国有资产管理与企业风险防范 64 五 广西企业风险防范案例 据统计 我委第一批监管企业在2005年至2007年间发生较大法律纠纷案件共39起 涉案金额约为118107 95万元 其中 已经处理完毕的案件24起 占案件数62 直接或间接挽回经济损失53863 12万元 占涉案金额46 我委第二批监管企业普遍资产量较小 经营规模不大 涉及的较大法律纠纷案件数量少 据不完全统计 2005年至2007年间 第二批监管企业发生较大法律纠纷案件共4起 均为债权债务纠纷 涉案金额为3499 00万元 已处理完毕的案件2起 涉案金额为279 00万元 国有资产管理与企业风险防范 65 2009年监管企业案件协调情况表 国有资产管理与企业风险防范 66 第四部分法律风险防范机制的建立 国有资产管理与企业风险防范 67 一 外省做法 江西省建立健全企业法律风险防范机制的做法江西省国资委分两个阶段构建企业法律风险防范机制 第一阶段从2004年至2008年 推行企业法律顾问制度和总法律顾问制度 2005年江西国资委 企业总法律顾问培养方案 中规定 目前不具有企业法律顾问执业资格担任总法律顾问的 只允许两年过渡期 没有合格的总法律顾问人选的 应制定培训方案 明确培养人选和时间 没有合格的总法律顾问培养人选的 省国资委将适时组织企业统一向社会公开招聘 国有资产管理与企业风险防范 68 第二阶段从2008年至今 由出资人向企业派驻法务总监 江西省国资委先后制定了18项配套文件推进派驻法务总监工作 将企业总法律顾问制度向前推进 江西省国资委监管企业中 已有4户企业派驻法务总监 正在派驻法务总监的有6户企业 要求2011年全省监管企业全部派驻法务总监 实施这项工作 一方面 强化了企业内部监督机制 比较好地解决了出资人与企业经营者信息不对称的问题 另一方面 使企业法律顾问工作实现了两个转变 从事务性工作向参谋型工作转变 从事后补救向事前防范转变 国有资产管理与企业风险防范 69 二 江西企业建立健全企业法律风险防范机制的做法 江西煤炭集团公司是江西省国资委派驻法务总监的试点单位 该公司认为 向企业派驻法务总监是国企管理工作的一项创新 在做法上 企业法务总监履行服务 管理和监督三项职责 构筑事前风险防范 事中风险预警 事后风险补救三个环节 落实企业经营管理重大涉法事项的参与权 了解权和决策联动权三项权利 从而有效构筑了企业法律风险的防火墙 所谓决策联动权 即针对集团公司及子企业重大事项 总经理和法务总监同时签署意见后才能实施 在总经理和法务总监意见不一致时 法务总监应暂缓签署意见 并对重大事项有权进行中止 国有资产管理与企业风险防范 70 三 湖南省建立健全企业法律风险防范机制的做法 1 把建立总法律顾问制度作为国资监管的基础工作来抓2 把建立总法律顾问制度作为制度创新的突破口来抓3 把建立总法律顾问制度作为完善企业法人治理结构的重要内容来抓4 把建立总法律顾问制度作为企业风险防范的总 闸门 来抓5 推进措施上注重 四个结合 一是与企业改革改制工作相结合 二是与建立现代企业制度 完善法人治理结构相结合 三是与建立健全总法律顾问行权履责的一整套制度相结合 四是与企业经营管理人员学法用法相结合 国有资产管理与企业风险防范 71 四 央企建立健全企业法律风险防范机制的做法 中国石油天然气集团公司 将风险管理作为系统工程来抓 法律部门与业务部门共同协作 不断完善法律风险防控机制 2003年至2005年公司着手开展风险防控工作 在全面调研基础上建立和业务流程和岗位责任 2006年制定了防控纪要和制度标准 规范了信息化管理 2007年后 制定了 法律风险防范体系手册 和 海外业务防控手册 提出了数百个法律风险源点 措施以及风险关键控制点和监控要求 中国石油天然气集团公司风险防范工作通过提高决策支持 跟踪法律变化 筹划设计和主导谈判 对建设项目提供制度保障 强化重大项目参与机制 管理能力大大增强 通过加强规章制度建设 控制总量和提高质量 规范程序和统一管理 规范管理和科学管理水平明显提高 通过运用信息化手段 标准化手段和优化合同管理 完善了合同管理制度体系 法律管理工作为公司全面风险防范工作提供了支撑力和保障力 国有资产管理与企业风险防范 72 中国移动公司从2005年3月份开始 中国移动公司开始构建风险防范体系的理论体系 2005年至2006年试点构建风险防范体系 2007年至2008年在全国各个分公司推广 2009年正常运行并不断完善 中国移动公司法律风险防范体系中 总体架构由法律风险目标管理 风险分析模块 风险控制和实施模块构成 在目标管理中 风险分析 控制 实施和评估分别从制度 流程 组织 职能 信息系统和企业文化各个环节进行 在风险控制过程中 着重从风险意识 资源配置 职责权限 执行者能力要求 专业法律审查 部门内法律审查 过程监控和奖惩机制等八个维度对风险控制进行分析 从而提出风险控制的关键问题和对策措施 中国移动公司各省市自治区分公司每年做出年度法律风险控制现状评估分析报告 提出分公司法律风险现状 法律风险控制现状分析 法律风险管理控制现有措施 及拟采取的管理办法 国有资产管理与企业风险防范 73 二 建立完善企业法律风险防范制度 国有资产管理与企业风险防范 74 一 企业法律风险防范重要性 市场经济也是法制经济 随着我国社会主义市场经济体制的不断完善 各项改革工作的不断深入 企业自身条件和外部环境都将发生深刻变化 企业生产经营 市场开拓等各种经济活动的法律需求将越来越多 要求也越来越严 所有这些都要求我们必须加快建立企业法律风险防范机制 国有资产管理与企业风险防范 75 二 企业法律风险防范紧迫性 加强法律风险防范机制建设是企业适应经济全球化的竞争环境变化的迫切需要 加强法律风险防范机制建设是保障国有资产安全 实现国有资产保值增值的迫切需要 加强法律风险防范机制建设是企业改革发展的迫切需要 国有资产管理与企业风险防范 76 企业竞争的实质 已不仅仅是竞争双方技术 资金 人才方面的较量 而且还是法律 规则和标准上的较量 而这种较量依靠的主要手段就是知识产权 国有资产管理与企业风险防范 77 拥有财富不要无视法律 著名经济学家魏杰在谈到企业文化提升这一话题时 提出了正确对待财富的标准 其中一条便是 拥有财富不要无视法律 如果中国企业不主动制定并实施完备的法律风险防范措施 在此后的若干年内 若干大型中国企业将经受法律风险因素带来的经济损失和其他不利后果 在一些情况下 还可能会对这些中国企业造成致命或接近致命的打击 国有资产管理与企业风险防范 78 三 企业法律风险的概念和内容 概念法律风险是指企业在经营过程中因自身经营行为的不规范或者外部法律环境发生重大变化而造成的不利法律后果的可能性 通俗来讲 法律风险就是基于法律的原因可能发生的危险及其他不良后果 即在法律上是不安全的 国有资产管理与企业风险防范 79 构建现代的企业风险防范机制 主要涉及法学和管理学两个学科 在学术上表现为两个方面 一是在应用法学方面 构建现代企业法律风险防范机制已是现代应用法学的重要组成部分 它把法律如何融入企业 法律如何为企业服务作为重要的研究课题 二是在企业危机管理方面 构建现代企业法律风险防范机制已是企业危机管理中不可或缺的一个分支 它要求企业把法律作为一种企业管理手段来防范 化解企业危机 实现法律和管理融合 国有资产管理与企业风险防范 80 建立完善的企业法律风险防范机制 是对企业的生产 经营 管理等环节进行全面 综合法律监控的机制 并通过对监控过程中发现和反馈的实际问题进行不断地改进和完善 逐渐优化法律风险防范的制度设置和操作流程 为企业的生产经营提供更完善的法律环境 国有资产管理与企业风险防范 81 四 如何建立法律风险防范机制 建立完善的企业法律风险防范机制 是对企业的生产 经营 管理等环节进行全面 综合法律监控的机制 并通过对监控过程中发现和反馈的实际问题进行不断地改进和完善 逐渐优化法律风险防范的制度设置和操作流程 为企业的生产经营提供更完善的法律环境 国有资产管理与企业风险防范 82 认识和制度 一要加强和重视企业法务部门建设以及法务部门在防范企业法律风险工作中重要性 发挥法务部门的主导作用 二要建立起完善的法律审核和监控体系 把企业生产经营每一环节纳入依法经营管理中 减少企业法律风险发生 三要建立起重大经营决策法律论证制度 国有资产管理与企业风险防范 83 排序在前10位的企业法律风险管理需求是 公司治理合同管理索赔 诉讼管理内部控制措施知识产权管理财务报告规则公司风险管理资本市场交易政府关系管理激励机制 业绩评估体系 受访者认为 企业面临的最主要的法律风险管理事务 公司治理合同管理 法律风险管理需求 根据路伟国际律师事务所对中国 强企业的调查报告 84 500强企业 认为完善法律风险管理潜在收益 潜在收益集中在 减少违反相关法律法规的几率获得商业优势和竞争优势改善内控体系减少诉讼 索赔提升公司形象 44 42 41 41 27 85 重视运行的三个阶段 企业法律风险的防范机制 应该通过有关制度建设增强风险控制的主动性 前瞻性 计划性和时效性 按照风险分析评估 风险控制管理 风险监控更新三个阶段 构件科学的动态闭环运行制度 国有资产管理与企业风险防范 86 第一阶段 法律风险分析评估 风险分析评估的重点内容 是对企业现有法律风险进行识别 归类 评分和分级排序 国有资产管理与企业风险防范 87 第二阶段 制定和实施企业法律风险防范战略 按照分级管理的原则 重点从风险预警和防范入手 制定各类风险的预警机制 预案机制以及补救方案 坚持对法律风险以事前防范 事中控制为主 以事后补救为辅 全面落实企业管理层 各部门和各员工的各个岗位在法律风险防范机制中的职责和任务 国有资产管理与企业风险防范 88 第三阶段 法律风险监控更新 企业要定期对法律风险防范机制所运用的方法 过程和结果进行整体的监督 评价 查找存在的问题和不足 分析原因 研究改进方案 对法律风险分析评估和控制管理进行改进 调整和更新 国有资产管理与企业风险防范 89 三 广西企业法律风险防范存在问题 一 认识不到位 部分企业领导人员对企业法律风险防范机制建设不够重视 对本企业法律顾问的作用认识不到位 认为企业法律顾问仅仅是为了诉讼帮企业打官司 没有从现代企业管理的角度来建设企业法律风险防范制度 二 制度不到位 实施企业法律顾问制度和构建法律风险防范体系 要求企业法律事务 机构 人员 职责 三到位 在我委监管的大中型企业中 一些企业法律事务机构挂靠在其它部室 监管的科研院所和个别大的企业既无机构也无专门的内部法律事务人员 企业法律风险不能做到 事前预防为主 往往都是 事后补救 三 缺乏高素质专业人员 由于企业法律事务人员面临政治待遇不明确 经济收入低 职称不能落实 难以作为企业管理对待等一系列问题 企业难以引进和留住高素质法律人才 尤其是难以引进和留住通过国家司法考试 取得法律职业资格并有一定社会工作经验的人才 企业缺乏高素质专业法律事务人员的现象较为普遍 四 纠纷案件未及时调处 一方面 企业未能及时上报法律纠纷案件 另一方面 一些监管企业重大案件处理不及时 很大程度上耽误了协调最佳时机 五 多数企业公司章程与相关法律法规不符 六 对企业聘请中介机构从事法律服务监管不到位 国有资产管理与企业风险防范 90 四 当前监管企业存在的主要法律风险 一 决策风险 目前仍有一些监管企业在重大事项决策时 未经董事会讨论和领导班子集体研究 或未经企业法律顾问和总法律顾问审核把关 或未经专家论证 决策带有随意性 盲目性 二 合同风险 投融资平台企业尤其是近两年来组建的新的投融资企业 合同风险大 投融资平台公司的投资项目金额比较大 但一些企业在合同订立方面没有进行严格审查 有的为了快速完成任务 审查工作草率了事 具体表现为 没有建立合同会签制度 合同签订前没有法律意见书 部分合同或部分条款无效 部分合同要件缺失等 国有资产管理与企业风险防范 91 三 担保事项风险 自治区国资委已有文件明确规定 企业的担保活动必须报告我委 但一些企业对外担保没有履行向我委报告义务 在担保事项中 部分债务人提供担保的事项 对于债务人提供的抵押担保或股权担保等 抵质押物或借款人资产的整体价值未经有资质的中介机构评估认定 部分企业对外担保事项 未要求被担保人提供反担保 四 企业投资重组法律风险 一些大集团公司在发展过程中 资产重组力度大 在资产重组时 对重组目标公司的法律问题分析不够 尤其是我委监管企业或子企业在并购民营企业过程中 对民营企业的历史遗留问题了解分析不够 法律风险大 一些企业在向国外投资时 对投资所在国法律法规了解不够 也导致投资失利 国有资产管理与企业风险防范 92 五 资金不到位风险 在新成立的投融资企业中 一些企业的注册资本金尚不到位 这些投融资企业在设立子企业时 也存在出资不到位的情况 这是企业未来发展中的潜在风险 六 批文未取得或手续不完备风险 有的企业为完成投融资任务 在批文未取得或手续不完备的情况下开展生产和经营 如北部湾投资集团公司在接收由政府划转运营的南宁 北海 山口 钦州 防城港的为政府还贷高速公路后 按照经营性高速公司收取通行费 却未取得转为经营性收费公路的批准 不符合 公路法 收费公路管理条例 的相关规定 七 重要子企业授权委托风险 一些集团公司对重要子企业诉讼事项有的作了规定 有的放任自流 即使有了规定 一些子企业仍未按规定完善报备手续 致使集团公司对子企业法定代表人授权委托书使用情况无法掌握 管理不到位 国有资产管理与企业风险防范 93 当前措施及对策 一 树立依法治企和依法经营的理念 二 充分发挥企业法律顾问在企业法律风险防范体系中的作用 三 探索企业法律风险防范的有效模式 四 加快清理公司章程 五 加大对企业重大纠纷案件统一管理力度 六 加强对监管企业聘请法律事务中介机构的监督管理 七 利用广西企业法制建设协会平台 整合监管企业法律顾问资源 八 加强与司法审判机关的沟通 九 加强法律风险管理队伍建设 国有资产管理与企业风险防范 94 五 建立出资人投资风险防范机制 一 选人用人和激励约束机制二 重大投资事项管理制度三 重大事项报告制度四 专家咨询委员会制度 薪酬 改革 产权 法律 国有资产管理与企业风险防范 95 六 防范和化解具体的风险 一 借款合同的法律风险 有借款合同担保 财产所有权与共有财产担保 公司对外担保 担保公司担保等 1 公司对外担保 公司为他人担保 包括以公司财产对外提供的抵押 动产质押 权利质押和保证担保等方式 因担保人不同 分上市公司和非上市公司担保 因担保对象不同 分 股东或实际控制人 担保和公司为非关联企业或个人担保 2 担保公司担保 担保公司是专门从事担保业务的公司法人 国有资产管理与企业风险防范 96 二 抵押担保的法律风险 1 基本要求 抵押物必须合法和符合银行要求 变现性和安全性是重要考察因素 抵押必须签订书面合同 依法办理抵押登记 当事人在约定非必要条款时 应注意三点 第一 约定的事项应当约定清楚 如违约责任 纠纷处理 抵押权的实现方式等 处分抵押物的条件和方式尽可能具体 明确 第二 法律已明确的事项不必再约定 第三 违反法律的规定事项不能约定 如 债务履行期限届满抵押权人未受清偿时 抵押物所有权转移为债权人所有 的 流质契约 国有资产管理与企业风险防范 97 2 特殊财产抵押 1 在建工程抵押 银行接受的主要是城市房屋工程 风险控制 在建工程违反规划许可建设 要有立项批准文件和 四证一书 国有土地使用权证 建设用地规划许可证 建设工程规划许可证 建设工程施工许可证 环境影响报告书 以及 银行对工程施工合法合规性检查监督 抵押人反馈处理意见 银行必要的救济措施如行使不安抗辩权和违约救济权 变现风险控制 可变价风险 交换价值风险 应注意 以划拨方式取得的国有土地使用权 其抵押价值应为评估价值扣除应支付的出让金 以转让方式取得的国有土地使用权 就审查核实其是否足额缴纳了出让金 若欠缴 应扣除 若系集体土地使用权 应审查取得的合法性 尤其是审查履行法定审批手续情况 以及可否依法转让和转让变现的可能性 国有资产管理与企业风险防范 98 在建工程抵押权实现的风险 预查封的效力等同于正式查封 建设工程价款优于抵押权实现的风险及控制 承包人 施工单位 工程价款优先 若发包人与承包人恶意串通 虚构 发包人未按照约定支付价款 使在建工程抵押权 有名无实 银行应该 收集合同及相关资料 从在建工程交换价值中剔除建设工程价款 要求抵押人提供施工企业放弃工程价款优先权 要求借款人提供施工企业连带责任保证 税款优于抵押权实现的风险及控制 税收实现优先于银行抵押权 银行只能对追缴所欠税款之后的余下部分行使优先受偿权 商品房预售对抵押权实现的风险及控制 银行措施 要求抵押人将预售款全额存入商品房销售专用帐户 争取承办个人住房按揭贷款 要求抵押人为个人住房按揭贷款提供担保 国有资产管理与企业风险防范 99 2 国有土地使用权抵押 国有土地使用权取得方式 无偿划拨 有偿出让 转让 出售 交换 赠与 国有土地使用权抵押合法性要求 土地使用权取得应为出让或转让方式 地上建筑与土地使用权一并抵押 土地使用权抵押必须签订书面合同并办理抵押登记 3 集体土地使用权抵押 集体土地使用权原则上不允许交易转让 不允许直接用于建设 可以抵押的前提条件 抵押人有权依法处分土地使用权 土地使用权依法可以转让 荒山 荒沟 荒丘 荒滩等集体荒地经发包方同意可以抵押 合法性要求 一是集体土地的使用权经核准登记 二是土地使用权抵押须经集体土地所有者同意 三是评估土地使用权地价并经土地管理部门确认 土地使用权抵押必须签订书面合同并办理抵押登记 国有资产管理与企业风险防范 100 三 企业改制中的债权管理1 企业改制后的权利义务承继 我国法律对企业法人重组改制后的权利义务承继有明确规定 民法通则 第44条第二款规定 企业法人分立 合并 它的权利和义务由变更后的法人享有和承担 新公司法和合同法第90条也作出了相应的规定 2 企业公司制改造与银行的债权管理 最高人民法院 关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定 法释 2003 1号 第4条至11条规定对审理企业改制中发生的民事纠纷案件做了相应规定 第4条针对整体改造为有限责任公司 第5条针对改造为有限责任公司或股份有限公司 第6条针对以部分财产和相应债务与他人组建新公司 第7条针对以优质财产与他人组建亲公司 第8至11条针对改造为股份合作制企业 国有资产管理与企业风险防范 101 三 企业改制中的贷款债权管理3 新破产法重视债权人自治 当债务人不能清偿到期债务时 债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请 在债权人会议期间 债务人有义务列席债权人会议并如实回答债权人的询问 人民法院受理破产申请后 债务人对个别债权人的债务清偿无效 在选任和监督管理人方面 新破产法第22条第二款规定 债权人会议认为管理人不能依法 公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的 可以申请人民法院予以更换 管理人依照规定执行职务 要接受债权人会议和债权人委员会的监督 另外 管理人还应当列席债权人会议 向债权人会议报告职务执行情况 并回答询问 关于债权人委员会 新破产法第68条第二款规定 债权人委员会执行职务时 有权要求管理人 债务人的有关人员对其职权范围内的事务作出说明或者提供有关文件 这就为保护债权人利益提供了重要保障 在重整程序中 债权人自治也发挥重要作用 债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整 并且债权人会议对重整计划草案享有表决权 对重整程序的进行具有决定性作用 国有资产管理与企业风险防范 102 三 企业改制中的贷款债权管理4 新破产法 担保债权优先职工债权 对于担保债权和职工债权的清偿顺序问题 新破产法采取了 新老划断 的办法 规定在新法公布以前出现的破产 职工债权优先于担保债权 破产人无担保财产不足清偿职工工资的 要从有担保的财产中清偿 在新破产法公布后 将优先清偿担保债权 职工工资和其他福利从未担保财产中清偿 这一独创性规定 和中国国情密切相连 主要是考虑三方面的因素 第一 破产法与担保法的关系 按照我们国家担保法的规定 担保抵押资产并不纳入到破产清偿顺位当中 而是独立于破产财产之外的资产 第二