第十讲-债的消灭PPT课件.ppt

第十讲债的消灭 这一讲我们专门分析作为合同之债与法定之债消灭的五种共同原因 即清偿 抵销 提存 免除和混同 以及仅作为合同之债这种意定之债的独特消灭原因的合同解除 1 第一节清偿 一 概念1 清偿 是指当事人为实现合同目的所为的行为 与履行的意义相同 是债的最正常的消灭原因 2 原则上 清偿人为债务人 受领人为债权人 但也存在代为清偿 代为受领的例外情形 2 3 第三人若第三人代为清偿 该第三人必须有为债务人清偿债务的意思 认识此点甚为关键 因为它构成代为清偿与债务承担的根本不同 第一 债务承担的承担人是合同当事人 但代为清偿人仅仅是履行辅助人 而非合同当事人 第二 债务承担的承担人的清偿行为目的是为自己债务清偿 而代为清偿人是为他人 债务人 的债务而清偿 第三 债务承担的承担人不履行或履行不合格 应由承担人自己对债权人负违约责任 而代为清偿人不履行或履行不合格 应仍由债务人对债权人负违约责任 第四 债务承担应征得债权人同意而生效 而代为清偿则不必征得债权人同意 3 4 第三人代为清偿的效力 1 对债权人 债务人关系的影响 代为清偿的 债权人 债务人的债消灭 代为清偿人不履行或履行不符合约定的 由债务人承担责任 例1 甲 乙订立买卖合同 乙已付款 甲尚未交货 甲 乙约定 由丙代甲向乙交货 后丙如期向乙交货 但出现数量短少的情况 问 乙应追究谁的违约责任 2 对第三人 债务人关系的影响 与债务承担类似的是 在代为清偿中 第三人之所以愿代替债务人为履行行为 往往因为第三人与债务人之间存有特殊约定或特别关系 第三人代债务人清偿后 若第三人与债务人之间有委托合同 则第三人对债务人有求偿权 若第三人以赠与的意思为清偿的 则无求偿权 4 二 代物清偿债权人受领他种给付以替代原定给付 而使债的关系消灭 即为代物清偿 构成要件如下 1 原有债权债务存在2 以他种给付代替了原定给付 债务的内容无非是货币 财物 劳务 权利等 此四者相互代替 即成立代物清偿 即使同为财物但种类不同 也成立代物清偿 如以马代牛 以支票代金钱等3 当事人之间有合意代物清偿的效力有二 一是债的关系消灭 二是原债务有偿的 清偿人应保证替代物不具有权利 品质上的瑕疵 否则构成瑕疵履行 5 第二节合同的解除 合同的解除可分为双方解除和单方解除 其中单方解除又可分为单方约定解除和单方法定解除 6 一 概念1 双方解除 也叫协议解除 是当事人双方就消灭有效合同意思表示达成一致 解除有效合同的协议 原则上 只要解除原合同的协议不违反法律 当事人得自由为之 2 单方约定解除 指一方当事人的解除权来自当事人双方在合同中的约定 当符合合同约定的解除情形出现时 享有解除权的一方以单方意思表示即可使合同消灭 不必征得对方同意 例 甲 乙在合同中约定 若甲在履行中出现A B C D四种情形中的任何一种情形 乙可单方解除合同 后甲在履行中出现了D种情形 乙即通知甲解除合同 通知到达甲后 甲无异议 问 合同是否已解除 3 单方法定解除 指解除权来自法律的规定而不是当事人的约定 法理同单方约定解除 约定解除权和法定解除权均为形成权 法定解除权是本节的重心 7 二 法定解除权之一 一般规定法律直接规定解除的条件 表面上看是赋予当事人以合同解除权 究其立法意思 实质是限制在一方违约情况下对方的单方解除权 诚然 如许多初学合同法者所惯常理解的那样 在一方违约后 应当赋予受害方解除合同的权利 但是 违约形态千差万别 违约程度轻重迥异 并非一旦违约就可以导致合同解除 这是因为 一方面 许多情况下合同解除对非违约方并非总是有利 非违约方并非均愿解除合同 另一方面 若哪怕出现轻微违约也要导致合同解除 无异于授权非违约方抓住对方些微过失就可以解除合同 会造成对违约方的另一种非常不公平的局面 必须明确 解除合同是对违约方的十分严厉的惩罚 而合同是严肃的 不可滥用解除权而致合同如儿戏 合同法 第94条正是基于以上法理所作出的规定 其意在严格限制合同解除权 而非大量赋予解除权 下面讨论几种具体情形下的法定解除权 8 一 不可抗力1 一方发生不可抗力 发生方与对方均有法定解除权 例1 甲 乙订立一棉花购销合同 约定甲收购乙农场秋后收获的全部棉花 不料 乙农场逢夏季洪水之灾 棉苗全被冲走 寸棉未收 问 谁可以解除合同 2 并非一旦发生不可抗力即发生解除权 解除权的发生以 不可抗力致使合同目的不能实现 为要件 即由于不可抗力 剥夺了另一方或双方根据合同有权期待得到的东西 即丧失合同利益 例2 设例1中乙农场虽在夏季遭遇洪水之灾 但灾后棉花只是稍有减产而已 问 甲 乙谁有权解除合同 9 3 因不可抗力而解除合同的 发生方可免除损害赔偿责任 合同法 第117条 4 前项免责之生效 发生方须具备3个条件 第一 及时通知对方不可抗力发生的事实 第二 负有证明责任 第三 不可抗力不是发生在发生方迟延履行之后 10 二 预期违约1 预期违约 是指履行期限届满前 一方明确表示或者以自己行为表明不履行主要债务 限于主要债务 2 前项情形下 仅仅非违约方享有法定解除权 3 非违约方解除合同后 还可要求对方承担违约责任 合同法 第108条 例 甲 乙于7月订立一买卖合同 标的是甲祖传一宋代钧窑瓷瓶 约定甲于9月1日交货 8月8日 甲约乙看瓶瓶 并当乙的面摔瓶于地 问 可否解除合同 谁解除合同 11 三 迟延履行 合同法 第94条第 3 4 项区分了两种情况 非违约方有无法定解除权 应区别对待 1 一方迟延履行主要债务 经催告后于合理期限内仍未履行的 另一方有权解除合同 换言之 此时非违约方解除权的发生 以尽 催告义务 且忍耐一个 合理期限 为要件 例1 甲乃一钢厂 乙为钢铁贸易公司 甲 乙约定 甲在6月1日前交付钢材50吨与乙 货到付款 过了6月2日 甲未交付 问 乙可否解除合同 例2 设例1中乙于6月3日催告甲 贵方务必于6月25日前送到 否则我方无法履行与另一公司的合同 过了6月25日 甲仍未送到 问 乙可否解除合同 12 2 一方迟延履行致使合同目的不能实现的 非违约方不经催告 可径直解除合同 这是对迟延履行构成根本违约的解除权规定 实践中常见的是合同的履行期限有特殊意义者 例3 中国一公司与加拿大一公司订立买卖一批圣诞礼品的合同 约定中方务必于11月20日前运货至温哥华港 履约过程中中方交货迟延 至温港时间是12月26日 问 加方能否解除合同 例4 某县叶儿绿公司与杨柳青公司订约 约定杨柳青公司于当年农历12月15日前交付春联1万副给叶儿绿公司 货到付款 后杨柳青公司于次年正月初一送到 问 叶儿绿公司能否解除合同 13 四 其他根本违约行为1 依 合同法 第94条及 联合国国际货物销售合同公约 第25条的规定 根本违约的构成须具备两个要件 1 客观要件 一方违约的后果使对方蒙受损害 以至于实际上剥夺了对方根据合同有权期待得到的东西 即后果严重 不能实现合同目的 2 主观要件 前一后果为违约方预知 且一个同等资格 通情达理的人处于相同情况下也会预知发生根本违约的后果 2 依合同实践 根本违约行为包括 1 不履行 2 迟延履行 3 瑕疵履行 部分履行等3 一方发生根本违约的 法定解除权在非违约方 14 例5 若例1中甲于6月1日交付钢材48吨 余下2吨不交付 问 乙可否解除合同 例6 若例1中甲于6月1日交付钢材50公斤 余下不交付 问 乙可否解除合同 例7 甲从乙商店购买一47寸彩电 回家后打开一看 发现品质完好 但画面中有少许雪花 问 甲能否解除合同 例8 若例7中甲发现该彩电打开后 只有声音 根本无任何图像 问 甲能否解除合同 15 三 法定解除权之二 特别规定法定的其他情形 除了上述所列的一般规定外 合同法 分则及单行法还有许多关于单方任意解除权的特别规定 总结如下 16 一 特定一方有任意解除权的以下几种情形 不需对方有违约行为 当事人也有解除权 1 合同法 第195条 赠与人 2 合同法 第232条 不定期租赁合同的双方 3 合同法 第268条 承揽合同的定作人 4 合同法 第308条 货运合同的托运人 5 合同法 第410条 委托合同的双方 6 担保法 第27条 无保证期间的最高额保证人 7 保险法 第15条 保险合同的投保人 8 合伙企业法 第46条 无合伙期限的合伙人 17 二 一方违约 另一方有特别解除权的 1 合同法 第69条 不安抗辩权人 2 合同法 第167条 分期付款的买受人未付到期价款的金额达到全部价款的1 5以上时 出卖人有解除权 3 合同法 第203条 借款人违反贷款用途时 贷款人有解除权 4 合同法 第224条 承租人擅自转租时 出租人有解除权 5 合同法 第233条 租赁物危及安全 健康时 承租人有解除权 6 合同法 第253条 承揽人擅自转包时 定作人有解除权 7 著作权法 第31条 图书脱销后出版者拒绝重印 再版时 版权人有解除权 8 合伙企业法 第45条 非违约合伙人有解除权 18 三 明令不得解除的 1 保险法 第16条 保险人 2 劳动法 第29条 用人单位 3 保险法 第35条 货运保险 运输工具航程保险 责任开始后 合同双方 4 海商法 第227条 海上保险责任开始后 合同双方 5 海商法 第228条 海上货运保险 船舶的航次保险 责任开始后 被保险人 19 四 解除权的行使 一 解除权为形成权1 解除权行使的除斥期间由法律规定或当事人约定 否则 为对方催告后的合理期限 一般为3个月 未催告的 为解除权发生之日起1年 2 于上述除斥期间内不行使的 解除权消灭 例1 甲 乙约定 若甲在履行中出现A B C D四种情形 乙可解除合同 若乙在履行中出现E F G等三种情形 甲可解除合同 以上解除权行使期间为20日 自非违约方知道对方违约之日起算 后甲在履约中出现C情形 乙于6月5日得知 乙于6月28日电告甲解除合同 问 该合同是否已解除 20 二 何时生效1 既然为形成权 单方解除的意思表示到达对方即为生效 合同即告解除 例2 若例1中乙于6月17日发出解除通知 6月20日到达甲 问 该合同何时被解除 A 6月5日B 6月25日C 6月17日D 6月20日2 该解除意思的生效 不以对方同意为要件 例3 若例2中甲于6月20日收到通知后 立即回电给乙 不同意解除合同 尔后再无下文 问 合同是否已被解除 3 如对方有异议 应向法院或仲裁庭提起确认之诉 例4 若例2中甲6月20日收到通知后 次日即向法院起诉 要求法院确认该合同不能解除 法院于10月25日作出终审判决 支持乙行使解除权之行为 合同应予解除 问 该合同何时解除 A 6月17日B 6月20日C 10月25日D 6月25日 21 五 合同解除的法律效果 一 对将来发生效力尚未履行的 终止履行 也正是在此意义上 合同解除构成合同之债的消灭原因之一 例1 甲 乙订有买卖合同 约定甲交货30吨淀粉供乙作工业原料 乙收货后付款90万元 后甲交货10吨 不再交货 乙解除合同 问 甲是否有义务交余下的20吨 22 二 是否具有溯及力法律未作一刀切的规定即对于已经履行的部分 根据履行情况和合同性质 当事人可以要求恢复原状 换言之 1 从合同性质看 一般认为继续性合同解除后 不具有溯及力 继续性合同指一方或双方履行行为处于继续状态的合同 如雇佣合同 导游合同等 例2 甲家雇乙为保姆 约定工期3年 乙在甲家工作一年后 甲发现乙不合格 遂解除合同 问 该合同能否恢复原状 有无溯及力 2 对于非继续性合同而言 被解除后有无溯及力 也未作一刀切规定 是否有溯及力取决于当事人双方 协议解除场合 或解除权人 单方解除场合 的意志 并受诚实信用原则约束 当然涉诉的 法官也有基于诚实信用原则的自由裁量权 例3 若例1中甲已交付给乙的10吨淀粉 乙已加工成食品 问 有无必要恢复原状 23 3 若选择有溯及力 则双方应相互返还 以恢复原状 例4 若例1中乙有可能恢复原状 并受到法庭支持 那么乙应返还10吨淀粉给甲 甲应返还相应价款给乙 4 若选择无溯及力 则双方就已履行部分进行清偿 例5 若例1中乙不返还10吨淀粉给甲 则乙应付相应的价款给甲 注意 有无溯及力 是合同解除与合同无效 被撤销的重大区别之一 24 三 解除权人有损失的 可要求违约方赔偿损失 我国采解除合同与赔偿损失并存的立法例 损害的有无及大小 主张人应负证明责任 例5 若例1中甲不再交付余下的20吨淀粉后 乙为保持正常的开工紧急从丙工厂调入20吨淀粉 由于此间价格上扬 为此比之从甲处购买多支出2万元 问 乙可否要求甲赔偿2万元 例6 王某因多年未育前往某医院就医 经医院介绍A和B两种人工辅助生育技术后 王某选定了A技术并交纳了相应的费用 但医院实际按照B技术进行治疗 后治疗失败 王某要求医院返还全部医疗费用 下列选项正确的是 A 医院应返还所收取的全部医疗费B 医院应返还所收取的医疗费 但可以扣除B技术的收费额C 王某无权要求医院返还医疗费或赔偿损失D 王某无权请求返还医疗费 但有权请求医院赔偿损失 25 四 一般而言 合同解除后 原合同中的违约金 定金条款属于结算 清理条款 不因合同的解除而消灭 买卖合同解释 第26条 五 是否及于从物规则有二 1 因标的物的主物不符合约定而解除合同的 效力及于从物 2 反之 因从物不符合约定被解除的 效力不及于主物 26 第三节抵销 一 法定抵销1 法定抵销的构成要件 1 双方互负债务 特别注意1 主动债权 行使抵销权一方的债权 超过诉讼时效的 其债权人不得主张抵销 但被动债权 即行使抵销权一方的对方的债权 超过诉讼时效的 可适用抵销 例1 现甲欠乙货款100万元 两年前乙欠甲借款100万元 但已过诉讼时效 现甲或乙提出抵销 问 谁能发生抵销效力 特别注意2 不得抵销第三人的债权 例2 甲 乙 丙三人成立一合伙企业 丁欠合伙企业货款10万元 甲欠丁个人借款10万元 均到期 现丁提出 甲不用还款 自己也不再付合伙企业货款 两清了 问 丁的主张有道理否 见 合伙企业法 第41条 27 2 双方债务的标的物种类 品质相同 种类相同 如均为金钱之债 或均为交付同一种类物等 非金钱之债 种类相同的 品质也应相同 如 一级信阳毛尖与二级信阳毛尖原则上不得抵销 3 主动债权已届清偿期 例3 甲欠乙债10万元 已到期 乙亦欠甲10万元 还有半年到期 现甲提出抵销 可否 4 依债的性质可以抵销 特别关注 依债的性质不能抵销的债的范围 可参照 合同法解释 一 第12条认定 28 2 抵销权注意1 抵销权是形成权注意2 通知对方即可 不以对方同意为要件 注意3 抵销自通知到达对方时生效注意4 不得附条件 期限 否则 视为抵销无效 例4 甲装修公司欠乙建材商场货款5万元 乙商场需付甲公司装修费2万元 现甲公司欠款已到期 乙商场欠费已过诉讼时效 甲公司想以装修费充抵货款 下列说法正确的有 A 甲公司有权主张抵销B 甲公司主张抵销 需经乙商场同意C 双方债务性质不同 不得抵销D 乙商场债务已过诉讼时效 不得抵销 29 3 抵销的效力抵销一经行使 即发生债的消灭 例5 甲欠乙100万元 乙欠甲120万元 均届期满 乙提出抵销 问抵销后甲乙债的关系如何 例6 甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料 当场提货并付款2 5万元 次日 甲厂因货物质量不合格 将这批原料退回乙公司 乙公司签收但未退款 10月7日 甲厂到乙公司购买电器一批 价款2 8万元 提货时与乙公司约定2日内付款 2日期满 甲厂未付款 乙公司上门催收 甲厂认为前后债务相抵 只需付款3000元 双方发生争执 下列说法正确的是 A 甲厂应先付给乙公司2 8万元 再请求乙公司退款2 5万元B 乙公司应先退给甲厂2 5万元 再请求甲厂付款2 8万元C 甲厂付给乙公司3000元 双方了结债务D 甲厂应付给乙公司1 4万元 待乙公司退款2 5万元后 再付给1 4万元 30 二 合意抵销1 概念 是指互负债务的当事人双方协商意见达成一致 互相消灭对方债权的行为 2 构成要件 只须双方互负债务即可 至于双方债务是否种类 品质相同 是否均届期满 是否过了诉讼时效等等 在所不问 充分体现合同自由 3 效力 一经达成合意 债即消灭 31 第四节提存 一 提存的概念1 概念 是指债务人于债务已届期满 将无法给付的标的物提交给提存机关 以消灭债务的债的消灭方式 2 法律性质 关于提存的性质 有几种观点 1 公法关系说 2 国家处理非诉讼事件的公法上的关系说 3 保管合同关系说 4 向第三人给付关系说等等 目前尚未形成通说 32 二 提存的原因1 因债权人原因而致债务人难以履行债务的 具体见 合同法 第101条2 法律直接规定的 如 合同法 第70条 担保法 第49条 第69 70条 第77条 第80条等 33 三 提存的条件1 提存人具有行为能力且意思表示真实 2 提存之债必须真实 合法且已到期 3 存在提存的原因 4 提存的标的与债的标的相符且适于提存 注意 债的标的物不宜提存或提存费用过高的 提存其变价款 34 四 提存的效力 1 债务人与债权人之间 债消灭 2 提存人与提存机关之间 后者负妥善保管义务 注意 提存机关一般为法院 法院指定的银行 仓库也可以办理提存业务 3 提存机关与债权人之间 1 提存费用由债权人负担 2 提存物风险负担归债权人 3 提存物孳息归债权人 4 提存物所有权归债权人 5 提存机关因保管不善致提存物毁损的 对债权人负赔偿责任 6 提存之日起5年内不行使