旅行合同法律常识讲稿PPT课件.ppt

1 旅游合同法律常识 深圳旅游协会 2020 3 18 2 一 合同相关基本概念 1 合同的定义 合同法 是平等的主体的自然人 法人 其他组织之间之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 当事人订立合同采取要约 承诺的方式 2020 3 18 3 2 要约是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当符合下列规定 一是内容具体确定 二是表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 2020 3 18 4 3 要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示 如 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告 等为要约邀请 商业广告内容符合要约规定的 视为要约 特区报的旅游广告为要约邀请 2020 3 18 5 4 承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的行为时生效 例如 发传真给地接社要求接待20大2小桂林3天团为要约 地接社收到传真签证盖章回传给组团社为承诺 2020 3 18 6 5 合同的成立和生效承诺生效时合同成立 合同法 采用合同书形式订立合同的 合同自双方当事人签字或者盖章之日起成立 依法成立的合同自成立时生效 法律行政法规规定应当办理批准 登记等手续生效的 依照其规定 2020 3 18 7 注意 合同成立并不一定立即生效 可以附条件 可以附期限 条件成就时生效 期限到达时生效 附条件 如买卖房产合同 出国成功就卖给乙方 附期限 如本合同从2010年8月8日起生效 2020 3 18 8 二 合同的形式 1 口头形式 优点是方便快捷 缺点是发生纠纷时难以取证 不易分清责任 2 书面形式 优点是有利于交易的安全 容易取证 缺点是签约的时间成本较高 3 其他形式 作为的形式 如超市购物不作为的形式 如默认 在法定 约定 存在交易习惯的情况下视为同意的意思表示 2020 3 18 9 三 合同的分类 1 有名合同 合同法 分则规定的15类合同 如买卖合同 借款合同 租赁合同等 2 无名合同 没有在 合同法 列明的如旅游合同属于无名合同3 旅游合同的几个特点 1 主体的特定性 即一方是旅行社 一方是旅游者 2020 3 18 10 2 旅游合同的标的是旅行社提供的旅游服务 标的指的是合同法律关系的客体 是合同当事人权利义务指向的对象 旅游合同的标的是旅行社所从事的业务范围内的各项具体服务行为 2020 3 18 11 3 旅游合同是双务有偿合同 4 旅游合同是要式合同 多采用格式合同的形式 对格式合同条款的理解发生争议时 应该做出不利于提供格式条款一方的解释 2020 3 18 12 四 合同的条款 1 标题说明合同的性质便于事后识别和引用例如 XX旅行社与旅游汽车运输公司关于租车事项的合同2 签约主体要有合格的签约主体合法注册的单位签约方如为单位要写清 公司全称 住所 按营业执照 法定代表人 联系人 电话 传真 2020 3 18 13 写全称 便于查询对方工商信息 注册资本 股东构成等 也是起诉的必备资料 甲方 乙方最适用开篇就用 甲方 XX公司 以下简称甲方 乙方 XX公司 以下简称乙方 虽看起来简单 但根据笔者多年修改合同的经验 60 的企业自拟合同时没有如此写明的 2020 3 18 14 住所往往与管辖权联系在一起 如无特别约定和专属管辖的情形 则适用原告就被告的司法管辖原则 另合同的管辖还有合同履行地 相对方为自然人 完全民事行为能力人一定要有对方的身份证复印件 身份证号码 居住证复印件等 要当面看签名最好正楷与身份证名字完全一致 赵丽蓉小品签名麻辣鸡丝 最好按手印 2020 3 18 15 法人与法定代表人区别 1 法人 是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利能力和承担民事义务的组织 2 法定代表人 又称法人代表 是依照法律或法人组织章程规定 代表法人行使职权的负责人 2020 3 18 16 法人是组织或单位 法定代表人是自然人 注意 第一次合作签合同时 要单位的授权委托书 授权代表人 法定代表人的签字 等同于公章的效力 其他人要法人或单位授权或委托 2020 3 18 17 3 鉴于条款目的在于简单介绍合同签约背景等基本情况 表明当事人对诸如各方主体资格 资质 业绩 信誉 目的 背景等共同认识或特定认可 方签署此合同鉴于内容做背景介绍 一般不对权利义务做具体约定 2020 3 18 18 4 释义 是许多合同的重要部分作用 1 替代合同中不断出现的长词句以便于表述 2 是对相关特定概念进行界定 防止产生歧义 合同中如果需要有反复出现某些较长的用语 宜在此部分将其简化 在正文中使用简称即可 2020 3 18 19 5 正文是合同中最核心的部分 约定当事人的权利和义务 一般分为 约定条款和格式条款 1 特别约定条款不同性质的合同中会有不同的个性化条款 如出资协议中关于出资额 出资比例 出资时间等 2020 3 18 20 买卖合同中买卖标的 质量 价款 运输方式 旅游服务合同中收费服务范围 自费的范围等 与格式条款发生冲突时以约定条款为准 2 必备条款几乎所有种类中的合同都要包含的条款 如不可抗力 争议解决 法律适用 合同转让 变更 解除 生效 违约责任等条款 在不同合同中差别不大 使用时视情况作相应调整 2020 3 18 21 权利义务条款并非必须因为有些合同中各方当事人的权利 义务在合同的其他部分已包含进去 就没有必要再单列各方的权利 义务条款 造成用语重复 如果表达前后不一致还极易造成歧义 2020 3 18 22 几个合同中常用关键词 可以应当有权有义务责任这几个概念经常在合同中被混用 在使用时要注意 首先 权利义务等不要出现在一个大标题下 而应分开表述 避免对某项条款是权利还是义务有不同认识 从而产生争议 实务中相当数量的合同 把权利义务条款混放在一起 2020 3 18 23 其次 弄清几个概念才能正确使用 从法律角度讲 1 可以 指有权选择 可为 亦可不为 如 可以支付小费 2 应当 指必须做 无权进行其他选择 如 应当购买责任险 2020 3 18 24 3 有权 指权利归属 选择为与不为均可 如 有权解除合同 4 有义务 指义务归属 必须履行 如 有义务保证客人安全 5 责任 根据合同内容的不同 可能指 工作内容 相关义务 承担的法律后果 2020 3 18 25 合同中措辞要严谨例如 甲乙口头合同借款10万元 后来乙归还部分欠款 甲给乙出了份收据 还欠款1万元 后争议 甲称还了欠款1万尚欠9万元 乙称还有欠款1万元未还 其余9万元已经归还 2020 3 18 26 关于争议解决方式的约定需要说明的是争议解决方式并非必要 在关联人 集团公司与下属公司部门 签订的有关合同可以不约定 管辖权一般原则 原告就被告 即到被告所在地起诉 司法实践中存在办案水平差异 地方保护 异地解决争议成本较高等客观因素 造成管辖法院的选择对诉讼结果影响很大 2020 3 18 27 合同中可选择五类法院 原告住所地 被告住所地 合同签订地 合同履行地 标的物所在地法院 当事人只能根据需要选择其一 如果选择两个或两个以上的管辖法院或者既选择法院又选择仲裁的都视为选择无效 则由被告住所地或者合同履行地法院管辖 2020 3 18 28 在制作合同时 本合同在XX地点签订 有时是必要的 可以在加上 本合同由签订地法院管辖 当然最好能写 对本合同或者与本合同有关的争议由自己方所在地人民法院管辖 或 深圳市罗湖区人民法院管辖 2020 3 18 29 级别管辖各地不同 主要根据标的额 深圳中院3000万 2亿元一审 专属管辖 房地产等不动产由不动产所在地法院专属管辖 关于仲裁 一裁终局 可申请强制执行 排除司法管辖 2020 3 18 30 标准的仲裁约定 因本合同引起的或与本合同有关的任何争议 均应依据中华人民共和国法律提请XX仲裁委员会 按照该会仲裁规则进行仲裁 仲裁裁决是终局的 对各方均有约束力 2020 3 18 31 常见错误 1 约定的机构不存在 2 既约定法院又约定仲裁无效 3 仲裁约定不完整 深圳仲裁委有两家 1 深圳仲裁委员会简称深仲 2 中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会简称贸仲 2020 3 18 32 6 合同的结尾包括签字栏 签署日期 附件 经公证的合同可以出现公证词 经律师见证的合同可以出现律师见证意见 制作签字栏时 应在合同文本中打印盖章单位名称和签字人姓名 以免因盖 签不清及反复复印造成辨认困难 2020 3 18 33 生效条款要明确 合同法 第32条规定 合同自双方当事人签字或者盖章之日起成立 第44条规定 依法成立的合同 自成立时生效 法律行政法规规定应当办理批准等手续生效的 依照其规定 注意 比较严谨的表述为 法定代表人或授权代表人并由合同主体盖章后生效 或简化为 本合同经各方签署后生效 2020 3 18 34 7 签署通常的盖章要求为 压年盖月 签署日期最好只出现一次 避免留有两个日期的空白栏 以免其中之一未填 补填出现争议 注意 不要将自己签字和盖章后的两份合同同时寄给对方 这样做有很大的风险 如 双方出现争议时不给你原件或单方在两份合同上同时更改有利于自己的条款后再退给你合同原件 2020 3 18 35 五 关于合同的修改 1 变更应采用书面形式 并经当事人各方协商一致 签字并盖章后有效 2 合同的涂改 包括增加 删减 覆盖 技术手段无痕调整等 是一种变更合同的行为 直接在文本上进行涂改 必须得到各方当事人的签认 否则不具法律效力 注意 如果需要涂改 必须各份合同一同调整 以免日后引起争议 2020 3 18 36 六 合同审查的几个原则 1 有利于实际操作原则 即合同是可行的否则一纸空文2 斜塔原则 即底线是斜而不倒 不能完全强调自己的权利免除自己的义务 剥夺对方的主要权利强调对方的义务 违反起码的公平原理霸王条款 3 局外人原则 即外人能看得懂 为将来发生争议时律师法官看的懂 2020 3 18 37 七 关于三金 即违约金 定金 订金的含义 定金罚则 合同法 115条 担保法解释 115条 当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的 给付定金的一方拒绝订立主合同的 无权要求返还定金 收受定金的一方拒绝订立合同的 应当双倍返还定金 2020 3 18 38 担保法解释 118条 当事人交付留置金 担保金 保证金 订约金 押金 或者订金等 但没有约定定金性质的 当事人主张定金权利的 人民法院不予支持 121条 当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的 超过的部分人民法院不予支持 2020 3 18 39 现实中收客部门也经常会收客人定金 但必须在合同中写明 缴纳定金后不来签订旅游合同参加旅游 定金不退 不能按时成团要双倍返还 订金 一般理解有两个作用 1 证明作用 2 是预付款 违约金 违反合同的处罚 2020 3 18 40 要求约定明确一般包括 1 直接损失 2 签订合同时可预见利益 违约金 定金请求权竞合 即并存时选择对守约方最有利的来适用 不能同时主张两项权利 只能选择一个来主张 2020 3 18 41 八 关于诉讼时效 1 普通诉讼时效 2年 2 特殊诉讼时效 1年 如 劳动仲裁 身体受伤害要赔偿 拒付租金的 寄存财物被丢失的等3 环境污染损害赔偿 3年 2020 3 18 42 4 诉讼时效中止事由 1 不可抗力 2 其他障碍 5 诉讼时效中断事由 1 起诉 2 请求 3 承认 包括 同意偿还 请求延期支付 提供担保 支付利息或租金 2020 3 18 43 中断的效力 一经中断 已经过的诉讼时效期间不算入内而重新计算 并可反复中断 只要不超过最长的保护期20年 请求的证明 证明你主张过权利的方式 1 去酒店发催欠款传真要酒店出具传真给对方单位的内容 号码并盖章证明 酒店收传真费的发票 2 邮寄特快专递 在封面上写明催款函等文字 3 登报声明 要求某单位还款 2020 3 18 44 九 关于举证责任 1 一般原则 谁主张谁举证 劳动争议 医疗纠纷 高空跌物等特殊情形举证责任倒置 2 证据种类 1 书证 2 物证 3 视听资料 4 证人证