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第二编公司法 1 推荐书目 1 刘俊海 新公司法的制度创新 立法难点与解释争点 法律出版社06年版 2 刘俊海 现代公司法 法律出版社2008年版 3 施天涛 公司法论 法律出版社06年版 2 3 第三章概述 4 5 第一节公司的概念与特征 一 公司的概念公司是指 股东依据公司法设立的 以营利为目的的企业法人 6 二 公司的特征第一 营利性第二 社团性 一人公司除外 第三 法人组织第四 法定性 7 一 公司独立的财产股东的出资导致其对出资财产所有权的丧失和股权的获得 二 公司的独立责任公司的独立责任和股东的有限责任是现代公司制度的核心内容 公司 债权人股东 公司 8 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 9 64条 一人公司的法人格否认一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 10 适用情形列举 注册资本显著不足 人格混同 财产 业务 机构 人员 财务混同以公司名义从事非法行为 不正当的控制等 11 第二节公司法概述 一 公司法的概念狭义的公司法是指 中华人民共和国公司法 广义的公司法是指规定公司的设立 组织 活动 解散及对内对外关系的法律规范的总称 12 二 公司法的特点1 公私法结合2 主体法与行为法3 技术性4 程序与实体5 发展与变动 13 三 公司法的体系 14 15 第三节公司的类型 16 一 公司的学理分类 一 按照信用基础分 17 母公司母公司是指拥有另一公司一定比例以上的股份 或通过协议方式能够对另一公司实行实际控制的公司 子公司子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所拥有 或通过协议方式受到另一公司实际控制的公司 子公司具有法人资格 可以独立承担民事责任 二 按两个公司之间的控制关系分为 18 二 公司的法律分类 一 大陆法系的分类1 无限责任公司2 有限责任公司3 两合公司4 股份有限公司5 股份两合公司 19 二 英美法系的分类1 注册公司和非注册公司2 开放式公司和封闭式公司3 普通有限公司和保证有限公司 20 三 我国公司的法律分类 一 有限责任公司有限责任公司 是指股东以其出资额为限对公司债务承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司形式 21 有限责任公司的特征1 封闭性 A设立的封闭性B公司出资转让的限制 NO 72 73 2 资合公司 具有一定的人合性 3 出资的非证券化 出资证明书 股单4 设立手续简便 公司机关设置简易化 22 二 一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 特征 1 一个股东2 法人3 组织机构设置上 可不设股东会 董事会 监事会 但是需要设置执行董事 监事 23 一人公司的六大防弊措施1 更高的最低注册资本一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 24 2 一个自然人只能设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 3 名称披露要求 名称中注明独资字样 4 一人股东做出决议 必须采用书面形式 5 法定审计 年终财务报告要依法经会计师事务所强制审计 6 法人人格滥用推定 25 王某依公司法设立了以其一人为股东的有限责任公司 公司存续期间 王某实施的下列哪一行为违反公司法的规定 A 决定由其本人担任公司执行董事兼公司经理B 决定公司不设立监事会 仅由其亲戚张某担任公司监事C决定用公司资本的一部分投资另一公司 但未作书面记载D 未召开任何会议 自作主张制定公司经营计划 2006年 26 C 27 三 国有独资公司1 概述是指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人义务的有限责任公司 特征 1 公司股东的单一性 2 单一股东的特定性 28 2 国有独资公司的组织机构 1 权力机构不设股东会 国有资产监督管理机构行使股东会职权 可授权董事会行使股东会的部分职权 公司的合并 分立 解散 增加或减少公司的注册资本 发行公司债券 必须由国有资产监督管理机构决定 29 2 董事会董事会成员国有资产监督管理机构委派 职工代表 公司职工代表大会选举董事长 副董事长由国有资产监督管理机构指定 国有独资公司高层人员的兼职禁止 70条 30 第七十条国有独资公司的董事长 副董事长 董事 高级管理人员 未经国有资产监督管理机构同意 不得在其他有限责任公司 股份有限公司或者其他经济组织兼职 31 3 监事会成员不得少于5人 职工比例不得少于1 3 国有资产监督管理机构委派监事职工代表 职工代表大会选举 监事会的主席由国有资产监督管理机构指定 32 四 股份有限公司股份有限公司 又称股份公司 是由符合法定人数的发起人发起 全部资本分为等额股份 股东以其所持股份对公司承担有限责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 33 特征 1 最典型的资合公司2 资本募集的公开性3 股东出资的股份性公司资本的股份化不仅便于集资 而且便于股权的行使和利润的分配 4 公司股票的流通性 34 五 上市公司上市公司是指依法公开发行股票 并在获得证券交易所审查批准后 其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司 与非上市公司相比 其特点在于可利用证券市场进行筹资 股份有限公司符合一定条件 申请股票上市并被批准 即成为上市公司 35 第四章公司的设立 第一节公司设立概述一 概念公司的设立是指发起人为组建公司 使之取得法人资格 依照法定的条件和程序必须采取和完成的一系列法律行为的总和 36 公司发起人 是订立发起人协议 确定公司章程 缴纳出资额或者认购公司股份 创办 筹备公司成立 并对公司设立承担责任的人 37 为设立公司而签署公司章程 向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人 应当认定为公司的发起人 包括有限责任公司设立时的股东 38 二 公司设立的立法类型1 自由主义2 特许主义3 核准主义4 准则主义 严格准则主义 39 三 公司设立的两种形式1 发起设立是由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种设立方式 2 募集设立是指公司发起人只认购部分股份 其余部分则通过公开向社会招募或者向特定对象募集的方式 而成立公司的一种设立方式 40 四 公司设立的条件 一 有限责任公司1 设立条件 NO 23 1 股东符合法定人数 2 股东出资达到注册资本最低限额 3 股东共同制定公司章程 4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 5 有公司住所 41 第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 一次认足 分次缴清 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元 法律 行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 42 二 股份有限公司1 设立的条件 公司法77条 1 发起人符合法定人数 2 公司的资本达到注册资本最低限额 81条3 股份发行 筹办事项符合法律规定 4 发起人制订公司章程 5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 6 有公司住所 43 第七十九条设立股份有限公司 应当有二人以上二百人以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 44 股份有限公司采取发起设立方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 在缴足前 不得向他人募集股份 股份有限公司采取募集方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元 法律 行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 NO 81 45 第八十四条以发起设立方式设立股份有限公司的 发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份 一次缴纳的 应即缴纳全部出资 分期缴纳的 应即缴纳首期出资 以非货币财产出资的 应当依法办理其财产权的转移手续 发起人不依照前款规定缴纳出资的 应当按照发起人协议承担违约责任 46 第八十五条以募集设立方式设立股份有限公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五 但是 法律 行政法规另有规定的 从其规定 47 关于股份有限公司的设立 下列哪些表述符合 公司法 规定 A 股份有限公司的发起人最多为200人B 发起人之间的关系性质属于合伙关系C 采取募集方式设立时 发起人不能分期缴纳出资D 发起人之间如发生纠纷 该纠纷的解决应当同时适用 合同法 和 公司法 48 abd 49 五 设立程序 50 1 有限责任公司设立的程序1 发起人发起2 订立公司章程3 履行出资义务货币存入公司帐户 实物办理过户手续 验资机构验资4 办理登记手续 领取营业执照设立公司应当向工商登记机关申请名称预先核准 预先核准的公司名称保留期为6个月 预先核准的公司名称在保留期内 不得用于从事经营活动 不得转让 51 第二百零八条 承担资产评估 验资或者验证的机构因其出具的评估结果 验资或者验证证明不实 给公司债权人造成损失的 除能够证明自己没有过错的外 在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任 过错推定责任 52 二 股份公司的设立程序1 发起设立程序 订立公司章程 认足股份 缴纳股款 选举董事会 监事会 申请设立登记 53 2 募集设立程序 召开创立大会 草拟公司章程 发起人认股 申请公开募集 公告募股 缴纳股款 设立登记 54 证券法12条设立股份有限公司公开发行股票 应当符合公司法规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件 55 公告募股 86 89条 向社会公开募集股份时 应该公告招股说明书 制作认股书 并且与证券公司签订代为承销股份的协议委托银行代收股款 56 第八十七条招股说明书应当附有发起人制订的公司章程 并载明下列事项 一 发起人认购的股份数 二 每股的票面金额和发行价格 三 无记名股票的发行总数 四 募集资金的用途 五 认股人的权利 义务 六 本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明 57 第六条股份有限公司的认股人未按期缴纳所认股份的股款 经公司发起人催缴后在合理期间内仍未缴纳 公司发起人对该股份另行募集的 人民法院应当认定该募集行为有效 认股人延期缴纳股款给公司造成损失 公司请求该认股人承担赔偿责任的 人民法院应予支持 58 第九十二条发起人 认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后 除未按期募足股份 发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外 不得抽回其股本 59 第九十条发行股份的股款缴足后 必须经依法设立的验资机构验资并出具证明 发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会 创立大会由发起人 认股人组成 发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的 或者发行股份的股款缴足后 发起人在三十日内未召开创立大会的 认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息 要求发起人返还 60 第九十一条发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告 创立大会应有代表股份总数过半数的发起人 认股人出席 方可举行 创立大会行使下列职权 一 审议发起人关于公司筹办情况的报告 二 通过公司章程 三 选举董事会成员 四 选举监事会成员 61 五 对公司的设立费用进行审核 六 对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核 七 发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的 可以作出不设立公司的决议 创立大会对前款所列事项作出决议 必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过 62 某国有企业拟改制为公司 除5个法人股东作为发起人外 拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东 上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东 根据我国公司法的规定 该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式 63 A 可将企业改制为有限责任公司 由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份B 可将企业改制为股份有限公司 由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立C 企业员工不能持有公司股份 该企业如果进行公司制改革 应当通过向社会公开募集股份的方式进行D 经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制 公司形式仍然可为有限责任公司 64 B 65 甲 乙二公司拟募集设立一股份有限公司 他们在获准向社会募股后实施的下列哪些行为是违法的 A 其认股书上记载 认股人一旦认购股份就不得撤回B 与某银行签订承销股份和代收股款协议 由该银行代售股份和代收股款C 在招股说明书上告知 公司章程由认股人在创立大会上共同制订D 在招股说明书上告知 股款募足后将在60日内召开创立大会 66 abcd 67 第二节公司设立的效力及责任一 公司设立的效力1 经过设立程序 符合法定条件 被核准登记 公司取得法人资格 取得经营资格 2 经过设立程序 不符合法定条件 不被核准登记 不得成立 68 二 设立中的公司的法律问题1 概念 69 70 小张是甲公司的发起人 他用自己的名义签订了一份房屋租赁合同 用于公司办公 同时以甲公司的名义签订了一份原材料订购合同 责任归属如何确定 71 三 公司设立的法律责任 72 73 公司成立的情况下 发起人的责任 1 对公司的责任a资本充实责任 28 31 94条 b损害赔偿责任 95条第3项 C承担未经认可的设立费用2 对其他股东的违约责任3 第三人的责任 74 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额 股东以货币出资的 应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户 以非货币财产出资的 应当依法办理其财产权的转移手续 股东不按照前款规定缴纳出资的 除应当向公司足额缴纳外 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任 75 76 第三十一条有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 公司设立时的其他股东承担连带责任 77 78 股份有限公司成立后 发起人未按照公司章程的规定缴足出资的 应当补缴 其他发起人承担连带责任 股份有限公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的发起人补足其差额 其他发起人承担连带责任 79 80 81 第九十五条股份有限公司的发起人应当承担下列责任 三 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 82 对第三人责任 第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同 合同相对人请求该发起人承担合同责任的 人民法院应予支持 公司成立后对前款规定的合同予以确认 或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务 合同相对人请求公司承担合同责任的 人民法院应予支持 83 发起人以自己的名义签订装修合同 公司将其作为办公场所 84 第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同 公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的 人民法院应予支持 公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同 公司以此为由主张不承担合同责任的 人民法院应予支持 但相对人为善意的除外 85 发起人装修自己的房子 以公司的名义签订装修合同 86 第五条发起人因履行公司设立职责造成他人损害 公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的 人民法院应予支持 公司未成立 受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的 人民法院应予支持 公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后 可以向有过错的发起人追偿 87 发起人必须是职务行为 可以参考民法上的雇佣责任 88 甲乙丙三人共同组建一有限责任公司 公司成立后 甲将其20 股权中的5 转让给第三人丁 丁通过受让股权成为公司股东 甲 乙均按期足额缴纳出资 但发现由丙出资的机器设备的实际价值明显低于公司章程所确定的数额 对此 下列哪些表述是正确的 A 由丙补交其差额 甲 乙和丁对其承担连带责任B 丙应当向甲 乙和丁承担违约责任C 由丙补交其差额 甲 乙对其承担连带责任D 丙应当向甲 乙承担违约责任 89 C 90 2 公司不成立的情况下 发起人的责任 连带责任 a设立行为所生债务和费用的责任 95条第1项 b已缴股款 出资 的返回责任 95条第2项 91 第九十五条股份有限公司的发起人应当承担下列责任 一 公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 二 公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 92 第四条公司因故未成立 债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的 人民法院应予支持 部分发起人依照前款规定承担责任后 请求其他发起人分担的 人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任 没有约定责任承担比例的 按照约定的出资比例分担责任 没有约定出资比例的 按照均等份额分担责任 93 因部分发起人的过错导致公司未成立 其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的 人民法院应当根据过错情况 确定过错一方的责任范围 94 第三节公司的章程 一 定义公司章程是指公司依法制定的 规定公司名称 住所 经营范围 经营管理制度等重大事项的基本文件 公司章程是以书面形式固定下来的股东共同一致的意思表示 它兼有契约和自治规则双重属性 公司章程是公司组织和活动的基本准则 是公司的宪章 95 二 章程的制定1 制定方式 96 设立有限责任公司 应当具备下列条件 三 股东共同制定公司章程 设立股份有限公司 应当具备下列条件 四 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过 97 章程的内容 1 绝对必要记载事项绝对必要记载事项是指章程中必须予以记载的事项 公司章程缺少其中任何一项或任何一项记载不合法 都会导致整个章程的无效 公司法25条1 7项 82条1 11项 98 有限责任 一 公司名称和住所 二 公司经营范围 三 公司注册资本 四 股东的姓名或者名称 五 股东的出资方式 出资额和出资时间 六 公司的机构及其产生办法 职权 议事规则 七 公司法定代表人 八 股东会会议认为需要规定的其他事项 99 股份有限 一 公司名称和住所 二 公司经营范围 三 公司设立方式 四 公司股份总数 每股金额和注册资本 五 发起人的姓名或者名称 认购的股份数 出资方式和出资时间 六 董事会的组成 职权和议事规则 100 七 公司法定代表人 八 监事会的组成 职权和议事规则 九 公司利润分配办法 十 公司的解散事由与清算办法 十一 公司的通知和公告办法 十二 股东大会会议认为需要规定的其他事项 101 2 任意记载事项 任意记载事项是指 可以由当事人根据自己的情况决定是否予以记载的事项 不记载不影响章程的效力 25条第8项 82条第12项 如43条 股东会议由股东按照出资比例行使表决权 但是 公司章程另有规定的除外 102 三 公司章程的效力范围 设立公司必须依法制定公司章程 公司章程对公司 股东 董事 监事 高级管理人员具有约束力 公司法第11条 103 某商务公司章程规定 董事长未经股东会授权 不得处置公司资产 也不得以公司名义签订非经营性合同 一日 董事长张某见王某有一栋别墅 遂决定以自己使用的公司旧办公楼与王调换 并办理了过户手续 如何认定张某的换房行为的效力 104 A 违反公司章程处置公司资产 其行为无效B 违反公司章程从事非经营性交易 其行为无效C 并未违反公司章程 其行为有效D 无论是否违反公司章程 只要王某无恶意 该行为就有效 105 D 106 公司章程本质上属于公司的内部规章 对交易第三人并不具有当然的约束作用 第三人在与公司发生法律关系时也就不负审查公司章程的义务 除非有证据证明该第三人在作出法律行为时已明知该规定 否则章程的规定不得成为对抗第三人的理由 107 四 章程的修改1 程序限制提案权 表决权 108 代表十分之一以上表决权的股东 三分之一以上的董事 监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的 应当召开临时会议 109 110 第四节公司的能力 一 公司的权利能力 一 概念公司的权利能力 是指公司所具有的 以自己的名义参与民事活动 取得民事权利 承担民事义务的资格 公司的权利能力始于公司成立之日 终于公司消灭之日 设立中的公司不具有权利能力 清算期间的公司权利能力受限制 111 二 公司权利能力限制1 固有性质的限制2 法律上的限制转投资对象上的限制 转投资数额上的限制 公司担保的限制3 经营范围上的限制 112 113 第十五条公司可以向其他企业投资 但是 除法律另有规定外 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 公司法 第二条本法所称合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 第三条国有独资公司 国有企业 上市公司不得成为普通合伙人 合伙企业法 114 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保 依照公司章程的规定 由董事会或者股东会 股东大会决议 公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 超过也有效 章程不约束债权人 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的 必须经股东会或者股东大会决议 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东 不得参加前款规定事项的表决 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 对外担保董股决议 对内担保股决议 对外担保章定 对内担保法定 115 公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保 关于担保的表述中 下列哪一选项是正确的 A 公司经理可以决定为本公司的客户提供担保B 公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保C 公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保D公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保 116 D 117 王某向银行申请贷款 需要他人担保 陈某系甲有限公司的控股股东和董事长 是王某多年好友 王某求助于陈某 希望得到甲公司的担保 甲公司章程规定 公司对外担保须经股东会决议 下列哪一选项是正确的 A 甲公司不能为王某提供担保 因为陈某不能向甲公司提供反担保B 甲公司不得为王某提供担保 因为公司法禁止公司为个人担保C 甲公司可以为王某提供担保 但须经股东会决议通过D 甲公司可以为王某提供担保 但陈某不得参加股东会表决 118 C 119 二 公司的行为能力公司的行为能力是指 公司以自己的意思表示取得权利 承担义务的能力 公司具有独立的意志 来源于公司的机关 通过公司的机关的活动得以实现 可以以自己的名义对外从事各种商事交易活动 意思形成于公司机关 但是意思的实现依赖于公司的代表人或者代理人 120 第五章公司的资本制度 121 第一节公司资本制度概述 一 公司资本的概念1 在不同意义上使用其涵义也不尽相同 通常有以下几种 1 注册资本 即狭义上的公司资本 是指公司在设立时筹足的 由公司章程记载的 不低于法定最低资本限额且经公司登记机关登记的资本 2 发行资本 是指每股发行价与已经发行股份总数的乘积 无论股东是否已付清认股款 在实行授权资本制的国家 一般不要求注册资本都能得到发行 所以它小于注册资本 122 3 认购资本 是指出资人同意缴付的出资总额 4 实缴资本 公司发行股份 并经股东出资使公司实际收到的现金或其他出资的总额 123 二 类型 124 授权资本制 公司设立时由公司章程规定两个资本额 即公司资本总额和第一次发行股份的数额 公司设立时 股东仅需认购章程规定的第一次发行的股份 其余股份 在公司设立之后 由股东会授权董事会在规定的时间内募足 降低了公司设立成本 避免了公司过早筹措过多资金造成公司资金闲置的问题 符合促进市场经济发展的效率原则 125 法定资本制是指 公司设立时必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定 并须一次发行 由股东全部认足或募足 否则公司不得成立的资本形成制度 优点 有利于健全公司的财务结构 稳定公司资本 有利于保护债权人利益 缺点 易造成公司资金闲置 导致不应有的低效率 126 折衷资本制 又称 折衷授权资本制 是指公司在设立时 公司章程所确定的资本总额可以不必认足 而授权董事会随时发行新股 但是这种发行必须在法定期限内进行 并且首期发行股份不得低于法定最低限额 德国 法国 日本 127 三 公司资本三原则 一 资本确定原则又称 资本法定原则 是指公司设立时 应在章程中载明的公司资本总额 并由发起人认足或募足 否则公司不能成立 128 含义 1 公司资本必须在公司章程中明确规定 2 章程确定的公司资本必须由股东认足 3 出资方式的确定性 129 二 资本维持原则又称 资本充实 原则 指公司在其存续过程中 应当经常保持与公司资本总额相当的财产 资本和资产资本是公司资产演变的起点 130 公司法中的体现 有限责任公司的原始股东对现金之外的出资价值负担保责任 发起人不得抽逃出资 股票不得折价发行 除法定情形外 公司不得回购本公司股票 在弥补亏损 提取法定公积金之前不得向股东分配利润等 131 第十二条公司成立后 公司 股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由 请求认定该股东抽逃出资的 人民法院应予支持 一 将出资款项转入公司账户验资后又转出 二 通过虚构债权债务关系将其出资转出 三 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配 四 利用关联交易将出资转出 五 其他未经法定程序将出资抽回的行为 132 第十四条股东抽逃出资 公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息 协助抽逃出资的其他股东 董事 高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的 人民法院应予支持 公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任 协助抽逃出资的其他股东 董事 高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的 人民法院应予支持 抽逃出资的股东已经承担上述责任 其他债权人提出相同请求的 人民法院不予支持 133 第十五条第三人代垫资金协助发起人设立公司 双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人 发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资 相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的 人民法院应予支持 134 三 资本不变原则指公司资本总额一经确定 非经法定程序 不得任意变动 无论是增资还是减资均须履行法定的程序 135 第二节股东出资制度 一 概述 136 二 出资形式 公司法第27条 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 137 非货币财产出资的条件 1 可评估性 能够以货币评估出来 2 可流动性 能够依法转让 3 合法性 法律行政法规不禁止 股东或者发起人以货币 实物 知识产权 土地使用权以外的其他财产出资的 应当符合国家工商行政管理总局会同国务院有关部门制定的有关规定 公司注册资本登记管理规定 第8条 138 第九条出资人以非货币财产出资 未依法评估作价 公司 其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的 人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价 评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的 人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务 139 第十六条出资人以符合法定条件的非货币财产出资后 因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值 公司 其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的 人民法院不予支持 但是 当事人另有约定的除外 140 非货币出资的形式 1 所有权 动产的所有权和不动产的所有权 2 他物权 土地使用权 采矿权 探矿权 渔业权等 3 债权金钱债权和非金钱债权 以对公司的债权出资 债转股 和以对他人的合同权利出资 合同的转让 4 股权 股权出资登记管理办法 5 智慧成果 知识产权和非专利技术等 6 其他出资方式 141 第八条出资人以划拨土地使用权出资 或者以设定权利负担的土地使用权出资 公司 其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的 人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担 逾期未办理或者未解除的 人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务 142 第十一条出资人以其他公司股权出资 符合下列条件的 人民法院应当认定出资人已履行出资义务 一 出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让 二 出资的股权无权利瑕疵或者权利负担 三 出资人已履行关于股权转让的法定手续 四 出资的股权已依法进行了价值评估 143 股权出资不符合前款第 一 二 三 项的规定 公司 其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的 人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施 以符合上述条件 逾期未补正的 人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务 股权出资不符合本条第一款第 四 项的规定 公司 其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的 人民法院应当按照本规定第九条的规定处理 144 二 出资具体要求 1 股东不得以劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 公司注册资本登记管理规定第8条 2 对作为出资的非货币财产应当评估作价 核实财产 不得高估或者低估 3 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十 4 股东足额出资的义务 145 5 有处分权6 办理产权转移手续并且交付 146 第七条出资人以不享有处分权的财产出资 当事人之间对于出资行为效力产生争议的 人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定予以认定 以贪污 受贿 侵占 挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的 对违法犯罪行为予以追究 处罚时 应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权 147 第一百零六条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的 所有权人有权追回 除法律另有规定外 符合下列情形的 受让人取得该不动产或者动产的所有权 一 受让人受让该不动产或者动产时是善意的 二 以合理的价格转让 三 转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记 不需要登记的已经交付给受让人 受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的 原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失 当事人善意取得其他物权的 参照前两款规定 148 第十条出资人以房屋 土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资 已经交付公司使用但未办理权属变更手续 公司 其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的 人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续 149 在前述期间内办理了权属变更手续的 人民法院应当认定其已经履行了出资义务 出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的 人民法院应予支持 150 出资人以前款规定的财产出资 已经办理权属变更手续但未交付给公司使用 公司或者其他股东主张其向公司交付 并在实际交付之前不享有相应股东权利的 人民法院应予支持 151 三 瑕疵出资的责任 152 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务 公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的 人民法院应予支持 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的 人民法院应予支持 未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任 其他债权人提出相同请求的 人民法院不予支持 153 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务 依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告 请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的 人民法院应予支持 公司的发起人承担责任后 可以向被告股东追偿 154 第十七条股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资 公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权 新股优先认购权 剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制 该股东请求认定该限制无效的 人民法院不予支持 155 第十八条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资 经公司催告缴纳或者返还 其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资 公司以股东会决议解除该股东的股东资格 该股东请求确认该解除行为无效的 人民法院不予支持 在前款规定的情形下 人民法院在判决时应当释明 公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资 在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前 公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的 人民法院应予支持 156 第十九条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权 受让人对此知道或者应当知道 公司请求该股东履行出资义务 受让人对此承担连带责任的 人民法院应予支持 公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼 同时请求前述受让人对此承担连带责任的 人民法院应予支持 受让人根据前款规定承担责任后 向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的 人民法院应予支持 但是 当事人另有约定的除外 157 第二十条公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资 公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资 被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的 人民法院不予支持 公司债权人的债权未过诉讼时效期间 其依照本规定第十三条第二款 第十四条第二款的规定请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任 被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的 人民法院不予支持 158 第二十一条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议 原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的 被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任 159 甲 乙 丙 丁四人决定创办一有限责任公司 章程规定 注册资本为100万 甲以商品房一幢作为出资 作价人民币20万元 乙以所掌握的客户资源作价15万元人民币 丙出资20万元 并以其土地使用权作价35万元 丁以其劳务出资作价10万元 注册资本分期缴纳 四位股东首次出资额为10万元 并规定剩余部分在章程制定之日起2年内缴清 问 能否取得设立登记 160 1 股东的货币出资额20 100 30 2 劳务出资3 首次出资少于注册资本的20 161 甲乙丙三人拟成立一家小规模商贸有限责任公司 注册资本为八万元 甲以一辆面包车出资 乙以货币出资 丙以实用新型专利出资 对此 下列哪一表述是正确的 A 甲出资的面包车无需移转所有权 但须交公司管理和使用B 乙的货币出资不能少于二万元C 丙的专利出资作价可达到四万元D 公司首期出资不得低于注册资本的30 162 C 163 徽南公司由甲乙丙3个股东组成 其中丙以一项专利出资 丙以专利出资后 自己仍继续使用该专利技术 下列哪一选项是正确的 A 乙认为既然丙可以继续使用 则自己和甲也可以使用B 甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用C 丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利D 丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意 164 B 165 甲 乙出资设立注册资本为400万元的丙有限责任公司 章程规定 甲以现金出资280万元 乙以现金出资40万元 专利作价40万元 机器设备作为实物出资作价40万元 公司成立后 甲按期足额缴纳现金280万元 乙只缴纳了20万元现金 其专利的实际市场价额为20万元 机器设备虽然已实际移交给公司 但该设备属于丁所有 系丁委托乙保管 下列哪些选项是正确的 166 A 乙应当履行其余20万元现金出资的义务 并应当向甲承担违约责任B 乙应当补足其专利权出资的实际价额与作价金额之间的差额 甲对此承担连带责任C 丙公司应根据丁的请求向其返还机器设备D 甲 乙达成协议 可以通过减少资本程序免除乙对差额部分的出资责任 167 abcd 168 第三节增资与减资 一 增资 169 增资的条件 具备健全且良好的组织机构 具有持续盈利能力 最近三年财务会计文件无虚假记载 无重大违法行为 证监会规定的其他条件 170 第一百七十九条 增资 有限责任公司增加注册资本时 股东认缴新增资本的出资 依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行 股份有限公司为增加注册资本发行新股时 股东认购新股 依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行 171 上市公司非公开发行新股 应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件 并报国务院证券监督管理机构核准 172 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务 公司 股东 债权人 请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事 高级管理人员承担相应责任的 人民法院应予支持 董事 高级管理人员承担责任后 可以向被告股东追偿 173 第一百四十八条董事 监事 高级管理人员应当遵守法律 行政法规和公司章程 对公司负有忠实义务和勤勉义务 174 二 减资 175 减资的条件和程序 董事会制订公司减资方案 编制资产负债表及财产清单 股东 大 会作出减资决议 并相应地对章程进行修改 公司作出减资决议 适用特别程序 必须经代表2 3以上表决权的股东通过 公司减资应相应地修改公司章程 且减资后的注册资本不得低于法定的最低限额 176 甲乙丙丁戊五人共同组建一有限公司 出资协议约定甲以现金十万元出资 甲已缴纳六万元出资 尚有四万元未缴纳 某次公司股东会上 甲请求免除其四万元的出资义务 股东会五名股东 其中四名表示同意 投反对票的股东丙向法院起诉 请求确认该股东会决议无效 对此 下列哪一表述是错误的 a该决议有效 甲的债务已经免除b该决议需经全体股东同意才能有效c该决议属于可撤销 除甲以外的任一股东均享有撤销权 177 abc 178 通知或公告债权人 启动债权人保护特别程序 公司应当自作出减资决议之日起10日内 通知债权人 并于30日内在报纸上公告 债务清偿或担保 债权人自接到通知书之日起30日内 未接到通知书的自第一次公告之日起45日内 有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保 办理变更登记 179 第一百七十八条 减资 公司需要减少注册资本时 必须编制资产负债表及财产清单 公司应当自作出减少注册资本决议之日起三十日内通知债权人 并于三十日内在报纸上公告 债权人自接到通知书之日起30日内 未接到通知书的自公告之日起四十五日内 有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额 180 第六章股东与股权 181 第一节股东一 股东的概念凡是基于向公司出资或者其它合法原因 持有公司资本一定份额 依法享有股东权利并承担义务的人 二 股东资格的认定显名股东和隐名股东形式特征 对外 与实质特征 对内 182 第二十二条当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的 应当以公司为被告 与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼 183 第二十三条当事人之间对股权归属发生争议 一方请求人民法院确认其享有股权的 应当证明以下事实之一 一 已经依法向公司出资或者认缴出资 且不违反法律法规强制性规定 二 已经受让或者以其他形式继受公司股权 且不违反法律法规强制性规定 184 第二十四条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后 公司未根据公司法第三十二条 第三十三条的规定签发出资证明书 记载于股东名册并办理公司登记机关登记 当事人请求公司履行上述义务的 人民法院应予支持 185 第二十五条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同 约定由实际出资人出资并享有投资权益 以名义出资人为名义股东 实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的 如无合同法第五十二条规定的情形 人民法院应当认定该合同有效 186 前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议 实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的 人民法院应予支持 名义股东以公司股东名册记载 公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的 人民法院不予支持 实际出资人未经公司其他股东半数以上同意 请求公司变更股东 签发出资证明书 记载于股东名册 记载于公司章程并办理公司登记机关登记的 人民法院不予支持 187 第二十六条名义股东将登记于其名下的股权转让 质押或者以其他方式处分 实际出资人以其对于股权享有实际权利为由 请求认定处分股权行为无效的 人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理 名义股东处分股权造成实际出资人损失 实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的 人民法院应予支持 188 第二十七条公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由 请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任 股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的 人民法院不予支持 名义股东根据前款规定承担赔偿责任后 向实际出资人追偿的 人民法院应予支持 189 第二十八条股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记 原股东将仍登记于其名下的股权转让 质押或者以其他方式处分 受让股东以其对于股权享有实际权利为由 请求认定处分股权行为无效的 人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理 190 原股东处分股权造成受让股东损失 受让股东请求原股东承担赔偿责任 对于未及时办理变更登记有过错的董事 高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的 人民法院应予支持 受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的 可以适当减轻上述董事 高级管理人员或者实际控制人的责任 191 第二十九条冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的 冒名登记行为人应当承担相应责任 公司 其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由 请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的 人民法院不予支持 192 第二节股东权一 股东权的概念依照股权行使的目的1 自益权指股东从公司获得经济利益的权利 包括剩余财产分配请求权 利益分配请求权 新股优先认购权 股份转让权等 2 共益权指股东参与公司经营管理的权利 也即公司事务参与权 如表决权 查阅权 提议权等 193 二 股东权的具体内容1 出席权与表决权2 转让出资权3 经营情况知情权4 股利分配权5 股权优先受让权6 新股优先认购权7 对公司经营提出建议或质询的权利8 提议召开临时股东大会的权利9 公司剩余财产分配请求权10 股东诉权 194 股东有权查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 股东可以要求查阅公司会计账簿 股东要求查阅公司会计账簿的 应当向公司提出书面请求 说明目的 195 公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的 可能损害公司合法利益的 可以拒绝提供查阅 并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由 公司拒绝提供查阅的 股东可以请求人民法院要求公司提供查阅 196 股东诉讼制度 公司法152条 一 股东代表诉讼 又称 派生诉讼 1 原告资格 有限责任公司的股东 股份有限公司连续持股180日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东 197 2 被告范围 第152条规定的董事 监事和高管 第152条第三款所规定的 他人 即任何人 例如大股东 实际控制人 3 责任事由 有本法第一百五十条规定的情形的 他人侵犯公司合法权益给公司造成损失的 198 4 前置程序 股东在一般情况下