民事诉讼法复习要点.doc

第一章民事诉讼与民事诉讼法第一节民事纠纷解决机制一、民事纠纷的概念民事纠纷，又称民事争议，是法律纠纷和社会纠纷的一种。所谓民事纠纷，是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。其特点是：（1）民事纠纷主体之间法律地位平等（2）民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议（3）民事纠纷的可处分性二、民事纠纷解决机制（一）自力救济：包括自决与和解。它是指纠纷主体依靠自身力量解决纠纷，以达到维护自己的权益。自力救济是最原始、最简单的民事纠纷的处理机制。（二）社会救济：包括调解（诉讼外调解）和仲裁，它是指依靠社会力量处理民事纠纷的一种机制。（三）公力救济：指诉讼。诉讼的实质是由国家审判机关，在纠纷主体参加下，处理特定的社会纠纷的一种最有权威和最有效的机制。诉讼的特点：一是国家强制性；二是严格的规范性。三、多元化纠纷解决机制是指一个社会中多样的纠纷解决方式（包括诉讼与非诉讼两大类型）以及特定的功能相互协调、共同存在，所构成的一种满足社会主体多种需求的程序体系和动态调整系统。多元化纠纷解决机制的概念既包括非诉讼机制，也包含司法和诉讼机制 第二节民事诉讼一、民事诉讼的概念和特点（一）概念：民事诉讼是指人民法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事案件的过程中，所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。诉讼是由诉讼活动和诉讼关系两方面的内容构成的。诉讼活动能够产生、变更或消灭诉讼关系，而诉讼关系又通过诉讼活动表现出来。（二）特点：1民事诉讼必须严格依照法律规定进行。为了诉讼的公正性，民事诉讼法规定了一整套系统完备的程序和方法，法院和诉讼参与人的活动都必须依照法定程序进行活动，同时，也必须依法行使诉讼权利和履行诉讼义务，如果违反了法律规定，都将会导致诉讼无效。2法院的审判活动在诉讼过程中起重要作用，对诉讼的发生、变更和消灭具有决定性意义。3民事诉讼过程的阶段性和连续性。民事诉讼由若干诉讼程序与诉讼阶段相互衔接、相互联系，构成了一个统一的民事诉讼程序体系。2、 民事诉讼的目的（1） 民事诉讼目的的概念和意义1概念：民事诉讼目的，是指民事诉讼制度是为什么而设立的。更为准确的表述应当是，民事诉讼目的是指国家设立民事诉讼制度所期望达到的目标或结果。2意义（1） 可以为民事诉讼法学的其他基本理论提供一个更高层次的理念，从而在对其他基本理论的研究中，在民事诉讼的出发点上获得共识，推动其他基本理论纵深发展。（2）可以为我国民事诉讼立法的完善提供一个基本指导方向。（3）可以为法官进行法律解释提供方向性的指导，在成文法不甚完善的国家，这种指导尤为重要。（二）国外学者关于民事诉讼目的论的学说1私权保护说19世纪初期，德国萨维（自由资本主义，个人本位）2维护私法秩序说20世纪初期，德国标罗（垄断资本主义，社会本位）3纠纷解决说二战后，日本兼子一（现代资本主义，纠纷解决）4程序保障说英美、日本（井上治典）-（诉讼结果转向诉讼本身）5权利保障说日本，竹下守夫（一般理念转向宪法理念）6多元说纠纷解决、秩序维护、权利保障（主体多元、价值多元）3、 民事诉讼模式（1） 概念指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象形式。（1）民事诉讼模式是对民事诉讼程序及制度结构的抽象概括。（2）民事诉讼模式还对民事诉讼结构的构成要素及各要素之间的基本关系进行抽象和概括。（3）民事诉讼模式作为一种理论构架，表现为一种形式，围绕模式的民事诉讼的要素及关系才是其内容。（二）当事人主义与职权主义当事人主义是英美法系国家赖以解决民事纠纷的民事诉讼原则，是指在民事纠纷解决中，诉讼请求的确定，诉讼资料、证据的收集和证明主要由当事人负责。职权主义是指法院在诉讼程序中拥有主导权。具体是指在民事诉讼中，程序的进行以及诉讼资料、证据的收集等权能由法院担当。分为：职权进行主义和职权探知主义（3） 案件审理中法院与当事人的作用分担1诉讼指挥权是法院为了保证程序的进行而依据运行诉讼程序的权能。它是职权主义的具体体现和核心。2阐明权指当事人主张不明确或者有矛盾、不正确或者充分时，法院可以依据职权向当事人提出关于事实及法律上的质问，促请当事人提出证据，以查明案件事实的全能第三节民事诉讼法一、概念民事诉讼法：狭义是指国家颁布的关于民事诉讼的专门性的法律。广义除了民诉法外，还指宪法和其他实体法、程序法有关民事诉讼的规定，以及最高人民法院发布的指导民事诉讼的规范性文件。性质：部门法、基本法、程序法2、 民事诉讼法的效力（一）对事的效力1平等主体之间因民事法律关系发生的争议2法律规定适用民诉法审理的其他案件（二）对人的效力1中国公民、法人和其他组织2居住在我国境内的外国人、无国籍人以及外国企业和组织3不在我国境内居住但要求在我国进行民事诉讼的外国人、无国籍人以及外国企业和组织4享有外交特权和豁免权，但根据国际惯例和我国有关规定其民事案件应受我国法院管辖的外国人（三）空间效力中国领域：领土、领海、领空，以及领土的自然延伸部分（四）时间效力中华人民共和国民事诉讼法：1991年4月9日颁布，全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国民事诉讼法的决定已由十届全国人大会常委会第三十次会议于2007年10月28日通过，自2008年4月1日起施行。 民诉法有溯及既往的效力。三、民事诉讼法与相邻法律部门的关系（一）与民事实体法的关系1从实质意义上说，程序法与实体法是密不可分的，两者必须同时存在，互为依存，表现为形式与内容的统一。2程序法是法律的形式和内在生命的表现。实体法规范只有通过审判程序，它的内在生命才能得以实现。这是由法律具有强制性的特点所决定的。（2） 与刑事诉讼法的关系联系：均属于程序法范畴，都是为了保证实体法关系的实现而规定的诉讼程序的法律。区别：1具体的目的和任务不同2起诉的主体不同3某些基本原则不同4某些审判程序不同5执行程序不同（三）与公证法的关系联系：1经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。 2诉讼前证据保全，由公证机关根据当事人的申请，以公证证明方式予以保全，在当事人起诉后，把保全的证据移送受诉人民法院审查。3公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请强制执行。区别：1调整不同：公证法的调整对象是公证活动；民诉法的调整对象是诉讼活动和诉讼关系。2活动性质不同：公证活动属非讼法律性质；民事诉讼活动具有诉讼性质。3程序不同：公证法规定的是公证程序，公证活动应依照公证法规定的公证程序进行；民事诉讼法规定的是民事诉讼程序，民事诉讼活动则应按照民诉法规定的诉讼程序进行。（四）与人民调解法的关系联系：1民事诉讼法对人民调解委员会的性质、任务及地位作了明确规定。 2根据民诉法16条的规定，人民调解委员会是人民调解的组织机构，它在处理民间纠纷时应适用民事诉讼法的有关规定。3人民调解委员会业务上受人民法院的指导和监督。区别：1人民调解委员会是群众性的自治组织，因而，人民调解属非讼调解，这种调解基于当事人的自愿，不是诉讼前的必经程序。2调解所达成的协议具有民事合同性质，不具有强制执行的效力。 3人民调解委员会调解案件，如违反法律规定的，人民法院应当予以纠正。（五）与仲裁法的关系1民诉法第111条第2项规定了凡有仲裁协议的，不得向人民法院起诉，只能由仲裁机构受理，但仲裁无效的除外。2仲裁法第26条规定了当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，应视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。3 民诉法第255、257条规定了涉外经济纠纷以当事人有无书面仲裁协议为根据，来划分涉外仲裁机构与人民法院的主管范围，以及当事人约定仲裁后不得向法院起诉的或裁或审制度。4 仲裁法第20条规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。5 民诉法第256条规定了涉外仲裁机构采取保全措施，应提请法院裁定的程序。6 民诉法第213、258条规定了仲裁机构生效裁决执行程序及对其不予执行的情形。第四节民事诉讼法律关系一、民事诉讼法律关系概念、特征民事诉讼法律关系，是指民事诉讼法律、法规调整的人民法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利和诉讼义务为内容的具体的社会关系。特征：1民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊的社会关系。2民事诉讼法律关系体现了法院审判权同当事人诉讼权利的有机结合二、民事诉讼法律关系的要素一）主体指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关、公民、法人和其他组织。包括：人民法院、人民检察院、诉讼参加人、其他诉讼参与人（二）内容诉讼权利和诉讼义务（三）客体指民事诉讼法律关系主体的诉讼权利和诉讼义务所指向的对象。人民法院和当事人案件的客观事实和实体权利请求。人民法院和人民检察院人民法院生效裁判认定的事实和适用的法律。人民法院和其他诉讼参与人案件的客观事实当事人之间诉讼理由和诉讼请求当事人与其他诉讼参加人之间案件的客观事实第二章诉与诉权第一节民事之诉一、诉讼的含义与构成要素（一）民事之诉的含义民事之诉：指特定原告对特定被告、向法院提出的审判特定的实体（法）主张的请求。1“诉”依其本质来看，是原告请求法院给予诉讼救济。2 “诉” 是特定原告对特定实行提起的。3 特定的实体（法）主张，构成了诉讼标的和诉讼请求之实体内容。（2） 诉讼的构成要素1诉的主体原告与被告2诉的客体诉讼标的与诉讼请求3诉的原因案件实体事实，包括民事法律事实和民事纠纷事实。二、诉讼标的与诉讼请求（一）诉讼标的指当事人之间争议的请求法院审判的民事实体法律关系或者民事实体权利。1诉讼标的是指当事人之间存在的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。2诉讼标的是指当事人之间发生争议的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。3诉讼标的是指当事人之间发生争议的请求法院审判的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。（二）诉讼请求是原告以诉讼标的为基础提出的具体实体请求。换言之，诉讼请求是指原告获得实体（法）上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。三、诉讼的类型与诉的识别（一）给付之诉是指原告请求被告履行一定给付义务之诉。原告所主张的给付，包括被告的金钱给付、物之给付及行为给付。（二）确认之诉是指原告请求法院确认其主张的民事法律关系或民事权益是否存在或是否有效之诉。其诉讼标的是原告所拥有的支配权。（三）形成之诉是指原告利用法院判决变动已成立或既存的民事法律关系或民事权益之诉。形成之诉的实体法基本是原告所享有的形成权。 诉的识别1根据诉的主体来识别诉2根据诉讼标的来识别诉（1）权利保护形式或诉的类型不同，则诉讼标的不同。（确认-给付）（2）权利保护形式或诉的类型相同，诉讼标的之实体内容不同，则诉讼标的不同。（借款-货款 借贷关系-买卖关系）（3）权利保护形式或诉的类型相同，诉讼标的物不同，则诉讼标的不同。（原物-类物）3结合案件的具体事实来识别诉4、 起诉要件与诉讼要件（1） 起诉要件：通常包括提交合法的起诉状和合法交纳案件受理费等。在我国，起诉要件非常严格，包括了一些诉讼要件，比如要求“原告与本案有直接利害关系”实际上属于当事人适格要件、“属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”由分别为有关审判权和管辖权的诉讼要件。应当借鉴外国的合理做法，将起诉要件和诉讼要件划分开来。（二）诉讼要件绝对诉讼要件（法院依职权应当主动审查）1有关法院的诉讼要件（审判权 管辖权）2有关当事人的诉讼要件（能力 适格 ）3有关案件或诉讼标的的诉讼要件（一事不再理，诉的利益）相对诉讼要件（只有在被告提出异议时法院才予考虑），主要有：无合法仲裁协议等。（3） 起诉要件和诉讼要件的调查1法院首先审查起诉要件是否具备，若起诉要件具备则调查诉讼要件是否具备。2判断诉讼要件是否具备的时间，原则上至言词辩论终结之时。3诉讼要件的调查顺序法律没有严格规定，而由法院根据具体情况决定。4相对诉讼要件，须待当事人提出异议后法院才调查。而公益性较强的诉讼要件，法院须职权调查。5在不具备绝对诉讼要件的情况，法院作出的本案判决是违法判决，通常按无效判决处理。5、 诉的合并与诉的变更（一）诉的合并 诉的主观合并和诉的客观合并诉的客观合并的要件：除了必须具备通常的起诉要件和诉讼要件之外，还须具备的特殊要件有：1合并的数个诉讼标的或数个诉须由同一原告向同一被告在同一诉讼程序中提出。2合并的数个诉讼标的或数个诉须适用相同的诉讼程序。3法院对合并的数个诉均有管辖权。（二）诉的变更包括：诉的主观变更和诉的客观变更狭义：指替换变更，是指在同一诉讼程序中，同一原告对同一被告，以新的诉讼标的替换原诉的诉讼标的，从而将原诉替换为新诉。广义：还包括追加变更，即维持原来的诉讼标的而另外增加诉讼标的。实际上形成诉的客观合并。诉的客观变更的要件：1变更后的新诉与原诉须适用相同的诉讼程序2在举证期限届满前变更3新诉不属于其他法院级别管辖、专属管辖和协议管辖第二节反诉一、反诉的含义反诉，是指在本诉的诉讼程序中，本诉的被告以本诉的原告为被告，提起的与本诉相关的诉。本诉被告被称为“反诉原告”，本诉原告被称为“反诉被告”。2、 反诉的要件：1通常情况下，反诉是本诉被告对本诉原告提起的。2在举证期限届满前提起反诉。3反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序。4反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件事实方面存在着法律上的牵连关系。三、反诉的程序1法院应当依职权审查是否具备反诉要件。2提起反诉应当提交反诉状（实为起诉状），应当送达反诉被告。3由于反诉是一相对独立的诉，所以反诉不因本诉撤回或终结而推动效力。4法院受理反诉后，应当在同一程序中合并审理本诉和反诉，在审理中可以合并辩论也可以分开辩论或限定辩论。对本诉和反诉应当分别作出裁判。四、诉讼抵销（一）概念：债务抵销在诉讼诉之前或诉讼之外进行的，叫诉讼外。债务在民事诉讼中进行的，则叫诉讼抵销。当同时符合债务抵销要件和反诉要件时，被告则有两种选择：（1）请求诉讼抵销；（2）提起反诉。（二）反诉与诉讼抵销的区别：第三节民事诉权一、民事诉权的含义民事诉权，是当事人享有的请求国家给予民事诉讼保护的权利。亦即当民事权益受到侵害或就民事法律关系发生争议时，当事人请求国家法院行使司法权来保护民事权益或者解决民事纠纷的权利。1民事诉权是当事人向法院行使的请求权2民事诉权是当事人平等享有的宪法基本权3诉权具有程序内涵和实体内涵（请求法院行使审判权，旨在启动诉讼程序；所欲获得的具体法律地位或具体法律效果）4诉权与诉讼权利诉权与诉讼权利的联系：（1）诉权的行使是当事人行使诉讼权利的前提条件，因为诉权的合法行使能够启动诉讼程序，在诉讼程序中当事人才能享有和行使诉讼权利。（2）证明权、辩论权等诉讼权利的行使有助于实现诉权的实体内容或行使诉权的目的。诉权与诉讼权利的区别：（1）诉权主体是当事人，而诉讼权利主体包括当事人、法院和证人等。（2）与诉权主体相对的义务主体是法院，而与诉权权利主体相对的义务主体是法院、对方当事人或证人等。（3）根据一事不二讼原则，同一纠纷的诉权通常仅可一次行使，而许多诉讼权利可由双方当事人多次行使。（4）诉权的实体内涵使其有别于诉讼权利。二、民事诉权的要件（一）民事诉权的要件1主体方面要件（主观要件）：即有权请求诉讼救济的主体，主要包括具有当事人能力、当事人适格等。2客体方面要件（客观要件）：主要包括法院对案件拥有民事审判权、诉的利益、不受既判力或一事不再理原则的拘束、无合法的仲裁协议等。（2） 民事诉权消灭的情形1已被合法提起诉讼或处于审理过程中的；2法院已经作出确定判决的；3已经作出具有既判力的其他法律文书的；4法院按照民诉法第137条的规定，裁定终结诉讼的；5撤诉后，法律规定不得再起诉的；6被执行人对第三人拥有到期债权时，在强制执行中，法院依法裁定执行该债权的，对该债权纠纷，被执行人没有诉权；7对于涉外民事纠纷，外国法院作出的判决或者国外仲裁机构作出的裁决等，被我国法院承认的；8对于涉港、澳、台民事纠纷，港、澳、台地区法院作出的判决或者其仲裁机构作出的裁决等，被内地人民法院承认的。三、民事诉权的保护（一）在制度层面保护民事诉权与民事诉权紧密相关的宪法、民事实体法和民事诉讼法、律师制度和法律援助制度等，须是能够促进正义的良法，当事人才愿意和能够利用其实现权益。（二）在实务层面保护民事诉权 对法院侵害诉权的主要诉讼程序内部来纠正，对驳回起诉的可以上诉。四、滥用诉权的规制（一）滥用诉权的构成要件1存在主观上的故意，即原告故意伪造事实证据或者明知毫无根据，行使诉权以达到非法目的；2存在客观行为，即原告伪造事实证据或在毫无根据时实施了起诉行为。至于损害结果的存在、滥用诉权行为与损害结果之间存在因果关系，并非滥用诉权的构成要件。（二）如何规制滥用诉权的行为1法院应当主动调查其是否具备起诉要件和诉权要件。被告也有权主张不具备起诉要件和诉权要件，请求法院驳回原告所提之诉。2原告滥用诉权若没有造成严重后果的，法院裁定驳回起诉，并让其承担诉讼费用；若造成严重后果，法院应当依法施以罚款等处罚，受害者可以提起侵权损害赔偿之诉；3当事人双方恶意合谋通过诉讼来侵害第三人合法权益的，在该诉讼中，第三人可以有独立请求权第三人的身份提起参加之诉；若已经作出判决或判决在执行中，第三人可以请求法院撤销该判决。第三章 民事诉讼法的基本原则第一节 基本原则概述一、基本原则的概念 民事法的基本原则，是在民事诉讼的整个过程中或在重要的诉讼阶段起指导作用的准则。民事诉讼法的基本原则具有概括性、稳定性以及包容性等特点。二、基本原则的功能（一）立法准则的功能（二）行为准则的功能（三）引导创造性司法的功能三、基本原则的体系（一）共有原则即普遍适用于民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼的原则，主要有：1民事审判权由人民法院行使原则2人民法院对民事案件独立进行审判原则3以事实为根据，以法律为准绳原则4使用本民族语言文字进行审判原则5人民法院对民事审判活动被告法律监督原则（二）特有原则是反映民事诉讼的特点和规律，根据民事诉讼的特殊要求所制定的基本原则，包括：1当事人平等原则2辩论原则3处分原则第2节 当事人平等原则1、 当事人平等原则的含义当事人平等原则，是指当事人在民事诉讼中享有平等的诉讼权利，人民法院审理民事案件应当平等地保障当事人行使诉讼权利。二、当事人平等原则的内容（一）当事人的诉讼地位平等1民诉法赋予双方当事人相同的诉讼权利；2民诉法赋予双方当事人对等的诉讼权利；3双方当事人依法平等地承担诉讼义务。（二）人民法院应平等地保障当事人行使诉讼权利1法院在诉讼程序进行中应给予双方当事人平等的机会、便利和手段；2法院对当事人双方提出的主张和证据予以平等的关注3、 当事人平等原则的法理根据（一）当事人平等原则是公民在法律面前一律平等的宪法性原则在民事诉讼法领域的具体体现（二）当事人平等原则是程序公正的基本要求（三）当事人平等原则是民事实体法平等原则在民事纠纷解决领域的必然延伸第三节辩论原则（一）辩论原则的含义辩论原则，是指民事诉讼的当事人就有争议的事实问题和法律问题，在法院的主持下陈述各自的主张和意见，互相进行反驳和答辩，以维护自己合法权益的原则。二、辩论原则的内容（一）辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程（二）辩论的范围包括程序与实体两方面的内容（三）辩论可采用口头和书面两种形式（四）人民法院应当保障当事人充分行使辩论权三、大陆法系国家民事诉讼中的辩论主义按照日本学者的阐释，辩论主义包括以下内容：（1）直接决定法律效果发生的主要事实必须在当事人的辩论中出现，法院不能以当事人没有主张的事实作为判决的基础；（2）对于双方当事人都没有争议的事实，法院应当作为判决的基础；（3）法院对证据的调查，原则上限于当事人提出的证据，而不允许法院依职权主动调查证据我国民事诉讼法虽然也规定了辩论原则，并要求人民法院应当充分保障当事人双方辩论权的行使，但由于法院的保障仅仅停留于让当事人进行辩论的行为层面，而没有通过立法明确当事人的辩论结果对法院裁判的约束，这种形式上的辩论原则被我国学者称为“非约束性辩论原则”，并主张以大陆法系国家的辩论主义取代我国的辩论原则。 关于我国民事诉讼法的辩论原则，下列说法正确的是A辩论权的行使，不仅仅是在法庭辩论阶段，而且贯穿于诉讼全过程 B未经法庭辩论和质证的证据，通常情况下不得作为法庭裁判的根据 C当事人可以就案件的实体问题进行辩论，也可以就案件的程序问题进行辩论D当事人提交的书面答辩状也属辩论的一种形式 E当事人在二审时不可以进行辩论第4节 处分原则一、处分原则的含义处分原则是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，自由支配和处置自己依法享有的民事权利和诉讼权利的原则。2、 处分原则的内容（一）处分权的主体是当事人（二）处分权的对象是民事权利和诉讼权利（三）处分原则在民事诉讼中的体现（四）处分权的行使不得违反法律的禁止性规定三、处分权与审判权的关系（一）处分权制约审判权（二）审判权监督处分权（三）审判权应保障处分权的行使第五节诚信原则一、诚信原则的含义诚信原则，即诚实信用原则，是指法院、当事人以及其他诉讼参与人在审理民事案件和进行民事诉讼时必须公正、诚实和善意。2、 诚信原则确立的根据首先，诚信原则在民事诉讼法中的确立，是个人本位主义的传统诉讼观向社会本位主义的现代诉讼观转变的需要；其次，诚信原则在民事诉讼法中的确立，是适应现实诉讼关系多样化与复杂化的需要；再次，诚信原则在民事诉讼法中的确立，也是该原则在全部法领域中不断得到重视的结果。尽管我国民事诉讼法并没有诚信原则的明确规定，但某些法律规范从解释论的角度可以认为体现了诚信原则所蕴涵的精神。三、诚信原则的适用（一）诚信原则对当事人的适用1禁止恶意制造诉讼状态2禁止矛盾行为3禁止滥用诉讼权利4真实义务5诉讼上的权利失效（二）诚信原则对法院的适用1禁止滥用自由裁量权2禁止突袭裁判（三）诚信原则对其他诉讼参与人的适用诚信原则要求其他诉讼参与人在民事诉讼中实施诉讼行为时应诚实善意。例如诉讼代理人在诉讼中不利滥用和超越诉讼代理权；证人不得作虚假证言；鉴定人不得作与事实不符的鉴定结论等。第6节 检察监督原则一、检察监督原则的含义检察监督原则，是指人民检察院有权对人民法院的民事审判活动被告法律监督。人民检察院是我国的法律监督机关，对民事审判活动实行法律监督是人民检察院法律监督职能的重要组成部分。二、检察监督的内容和方式检察监督的对象是人民法院的民事审判活动，主要监督法官的审判行为。关于检察监督的内容和方式，通常认为主要包括：（一）对人民法院作出的第一次裁判是否正确、合法实行监督，监督的方式是依法定和程序提出抗诉；（二）对审判人员在民事审判中的违法犯罪行为进行监督；（三）对民事审判活动中的其他违法犯罪行为实行监督。三、关于民事检察监督的争议近年来，学者们围绕民事检察监督原则的存废、民事检察监督的范围、民事检察监督的方式等问题展开了热烈的讨论并提出了见仁见智的观点。 检察机关对涉及公益的案件提起民事诉讼应该得到赞同第四章基本制度第一节合议制度一、合议制度的概念和意义（一）合议制度的概念合议制度，又称为合议制，是指由三名以上的审判人员组成审判集体，代表人民法院行使审判权，对案件进行审理并作出裁判的制度。适用独任制进行审理的案件：1适用简易程序审理的民事案件；2适用特别程序审理的民事案件，但是选民资格案件和重大、疑难的非讼案件除外；3适用督促程序审理的案件。4适用公示催告程序审理的案件，可以由审判员一人独任审理，但判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。（二）合议制度的意义1实行合议制度，使事实的认定更趋客观、全面和准确，防止和减少单个人在事实认定上的片面性；2实行合议制度，有助于审判人员更加准确地理解和适用法律，防止和其认识上的偏差，从而使裁判更趋公正、法律的适用更趋统一；3合议制度有利于实现法院系统内部的自行监督和制约，防止法官个人武断和对审判权的滥用。二、合议庭的组成（一）第一审合议庭的组成1由审判员和人民陪审员共同组成合议庭。2由审判员组成合议庭。3 选民资格案件或特别程序中的重大疑难案件必须由审判员组成合议庭审理。（二）第二审合议庭的组成必须由审判员组成合议庭。（三）重审、再审案件合议庭的组成1发回重审的案件，无论原来是否组成合议庭，重审时需要组成合议庭进行审理；2重审时应当另行组成合议庭；3 另行组成合议庭，不受原来合议庭组成形式的限制。4 依审判监督程序进行再审的，原来是一审的，按照一审程序另行组成合议庭；原来是二审或者上级人民法院提审的，按照二审程序另行组成合议庭。三、合议庭的活动规则合议庭组成后，各项审判活动原则上应当由合议庭集体进行。 合议庭的审判活动由审判长主持。审判长由院长或庭长指定审判员一名担任；院长或庭长参加审判的，由院长或庭长担任。陪审员不能担任审判长。四、合议庭与审判委员会、院长、庭长的关系（一）审判委员会审判委员会是人民法院内部集体领导审判工作的组织，其任务是总结审判经验，讨论重大或者疑难的案件和其他有关审判工作的问题。由审判委员会讨论决定的案件有：1疑难、复杂、重大或者新类型的案件2合议庭在适用法律方面有重大意见分歧的3合议庭认为需要提请审判委员会讨论决定的其他案件，或者本院审判委员会确定的应当由审判委员会讨论决定的案件（二）人民法院的院长、庭长只负责法院的行政性事务的组织、领导和指挥等工作。具体案件的审判，应当由合议庭进行，院长、庭长不能命令合议庭应当如何审判。第二节回避制度一、回避制度的含义回避制度，是指审判人员和其他有关人员，遇有法律规定的情形时，退出对某一案件的审理活动的制度。回避制度是为了保证案件公正处理所设立的一项制度。一方面，它是实体裁判公正性的重要保障；另一方面，它是程序公正性的重要体现。二、回避的法定原因与适用对象（一）回避的法定原因民诉法45条：1是本案的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；2与本案有利害关系；3与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理。最高人民法院的回避规定：1审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：（1）是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系的；（2）本人或其近亲属与本案有利害关系的；（3）担任过本案的评价、鉴定人、勘验人、诉讼代理人的；（4）与本案的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的；（5）本人与当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正处理的。2审判人员具有下列情形之一的，当事人及其法定代理人有权要求回避，但应当提供想着证据材料：（1）未经批准，私下会见本案一方当事人及其代理人的；（2）为本案当事人推荐、介绍代理人，或者为律师、其他人员介绍办理该案件的；（3）接受本案当事人及其委托的人的财物、其他利益，或者要求当事人及其委托的人报销费用的；（4）接受本案当事人及其委托的人的宴请，或者参加由其支付费用的各项活动的；（5）向本案当事人及其委托的人借款、借用交通工具、通讯工具或者其他物品，或者接受当事人及其委托的人在购买商品、装修住房及其他方面给予的好处的。3凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员，不得再参与本案其他程序的审判。（二）回避的适用对象审判人员 书记员翻译人员鉴定人员勘验人员执行员检察人员三、回避的方式和程序（一）回避的方式1自行回避2申请回避3指令回避（二）回避的程序（申请回避）1可以口头形式或书面形式提出，应当说明理由。应在案件开始审理时提出。2决定回避的人员3法院应当在申请提出的3日内作出决定。或以复议一次。第三节公开审判制度一、公开审判制度的概念和意义概念：公开审判制度，是指人民法院对民事案件的审理和宣判应当依法公开进行的制度。意义：1有利于促进和保障司法公正2公开审判可以增强司法裁判的公信力3有利于保全当事人和其他诉讼参与人正确行使诉讼权利，履行诉讼义务4有利于进行法制宣传教育二、公开审判制度的内容1审判主体应当公开，即审理案件的审判人员和参与决定案件结果的人员及其记录人员应当向当事人和社会公开；2公开的对象包括向当事人公开和向社会公开两个方面；3公开的程序阶段，即除合议庭评议案件阶段之外的审判全过程的公开。4公开审判不仅是指形式上的公开，更重要的是贯彻实质上的公开。三、公开审理的例外1涉及国家秘密的案件；2涉及个人隐私的案件；3离婚案件和涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理；4在法院调解程序中，当事人申请不公开进行调解的，人民法院应当准许；5法律另有规定的其他不公开审理的案件。第四节两审终审制度一、两审终审制度的含义两审终审制度，是指一个民事案件经过两级法院的审判就宣告终结的制度。根据这一制度，一个民事案件经过第一审人民法院审判后，当事人如果不服，其有权依法向上一级人民法院提起上诉，由其进行第二审。该第二审法院所作出的判决、裁定是终审判决、裁定，当事人不得再进行上诉。二、我国实行两审终审制的理由1当时我国的经济、文化发展水平较低，两审终审制被认为便利于当事人进行诉讼，减少讼累；2两审终审制可以使高级人民法院和最高人民法院摆脱审理上诉案件的工作负担，从而集中精力搞好审判业务的指导、监督；3认为两审终审制能够保证案件的公正审判；4认为我国的审判监督程序可以弥补审级较少的不足。三、两审终审制的缺陷及完善（一）缺陷1不利于法律适用的统一；2一些终审法院的审判水平相对较低，第一审不当裁判难以通过上诉审得到纠正；3不利于消除地方保护主义以及法官与当事人之间的人情关系的影响。（二）完善 学者建议：1实行多元化的审级，即以两审终审为基础，有条件地实行三审终审和一审终审；2第三审仅限于法律审；3最高人民法院仅承担第三审职能；4 第一审案件只能由基层法院和中级法院管辖；5完善两审的适用条件和程序；第五节陪审制度一、陪审制度的概念与类型陪审制度，是指审判机关吸收法官以外的公民参与案件审判活动的制度。它是体现司法民主的一项重要制度。很多国家的法院都曾经实行过或者仍然在实行陪审制度。分为两种类型：1英美法系：陪审团制2大陆法系：参审制陪审团制的主要特点是：在有陪审团参与的案件审理过程中，陪审团与法官有着明确的职责分工。陪审团的责任在于案件事实的审理和认定；法官的职责则是在陪审团认定的案件事实的基础上，对案件如何适用法律作出决定。参审制的主要特点是：由陪审员与法官共同组成合议庭，陪审员既参与案件事实的审理和认定的过程，也参与案件的法律适用的过程，与法官享有同等的权利义务。我国所实行的陪审制度即属于这一类型。二、陪审制度的意义1更好地实现司法民主和诉讼民主；2更好地实现普通民众对司法的监督，维护司法权的健康运行；3能够弥补职业法官在知识、经验和能力上的不足。4有利于普法教育。三、我国陪审制度的内容2005年5月1日起施行的陪审决定：（一）担任陪审员的条件：1拥护中华人民共和国宪法；2年满23周岁；3品德良好、公道正派；4身体健康；5一般应当具有大学专科以上文化程度。不得担任人民陪审员的人：1人民代表大会常务委员会的组成人员，人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、司法行政机关的工作人员和执业律师等人员；2因犯罪受过刑事处罚的人员、被开除公职的人员。（二）陪审员的任期：5年（三）人民陪审员参与审理的案件：1社会影响较大的民事案件；2原告或者被告申请由人民陪审员参加合议庭审判的案件。但是，适用简易程序审理的案件和法律另有规定的案件除外。（四）人民陪审员的确定1基层人民法院审判案件依法应当由人民陪审员参加合议庭审判的，应当在人民陪审员名单中随机的抽取确定；2中级人民法院、高级人民法院审判案件依法应当由人民陪审员参加合议庭审判的，在其所在超高的基层人民法院的人民陪审员名单中随机抽取确定。（五）人民陪审员的权利1除不得担任审判长外，同法官有同等权利；2经济补偿权第五章受案范围第一节受案范围概述一、概念受案范围，又称民事审判权的作用范围或民事裁判权的范围，在以往的教科书中通常被称为“法院主管”，即确定人民法院和其他国家机关、社会团体之间解决民事、经济纠纷的分工和职权范围。二、研究受案范围的意义（一）有助于当事人诉权的保护与实现（二）有助于审判功能的发挥（三）有助于诉讼与非诉讼机制的协调发展（四）有助于实现诉权与审判权的协调第二节法院受案范围的立法规定及存在的问题一、立法规定民诉法第3条：人民法院受理公民之间、法人之间，其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。确定法院受案范围的标准：1主体标准：公民、法人和其他组织2内容标准：民事法律关系争议我国民事受案范围的种类：1民法调整的财产关系和人身关系发生纠纷的案件；2婚姻法调整的婚姻家庭关系发生纠纷的案件；3商法调整的商事关系发生纠纷的案件；4经济法调整的部分经济关系发生纠纷的案件；5劳动法调整的部分劳动关系发生纠纷的案件；6法律规定由法院运用民事诉讼法解决的其他案件。二、问题与评析（一）问题：1我国民诉法关于法院受案范围的界定十分模糊、笼统，且缺乏应有的涵盖力。如：第3条关于受案范围的界定只涉及了有关法院受理民事权益争议案件的问题，并未涵盖民事非权益争议案件。2案件定性不准，导致法院受案范围标准未能得到始终如一的贯彻，如将选民资格案件纳入民事诉讼受案范围。应将其列入行政诉讼案件。（二）评析实践在确定法院受案范围时的问题主要有：1无限扩大法院民事受案范围。2完全以制定法为依据确定案件是否属于法院受案范围。3完全从法院的角度和立场出发，滥用司法解释权，对法院受案范围予以任意克减，严重侵犯当事人诉权。第三节法院受案范围的界定一、确定法院受案范围时应考虑的因素（一）法院在国家政治生活中的地位法院在国家政治生活中的地位越重要，表明其自身能力越强，因而处理的纠纷就越多。（二）法院司法权的本质属性1案件性原则2国家行为例外原则（三）司法干预社会生活的必要性与可能性（四）司法政策的调整二、人民法院受案范围的界定（一）界定人民法院受案范围时应遵循的原则1保障当事人接近司法救济的原则2兼顾公正与效益原则3实定法依据为主，衡平正义观念为辅原则（二）界定人民法院受案范围时应遵行的标准1诉讼主体地位平等2具有诉的利益诉的利益：是当民事权利受到或者与他人发生民事纠纷时，需要运用民事诉讼予以救济的必要性与实效性。判断诉的利益应考虑的因素：（1）社会主流价值取向（2）公共政策三、受案范围争议的解决机制（一）审判权作用范围（法院主管）异议制度目前，我国没有确立独立的审判权作用范围（法院主管）异议制度；而是将对审判权作用范围（法院主管）异议置于管辖权异议之中，而适用管辖异议的程序。从立法的科学性和保护当事人诉权的角度来看，我们认为有必要确定审判权作用范围（法院主管）异议制度，以充分保护当事人诉权和法院审判权的正确行使。（二）违反法院受案范围规定所作裁判效力否定制度根据各国通例，法院对不属于其受案范围的事件所作裁判无效，因为，此时法院的裁判行为是对其他国家机关和社会组织纠纷解决权的侵越。至于启动此程序的主体，仍是纠纷的当事人。当然为了促使当事人高效地行使该权利，有必要为其设定一个合理的期限。第六章管辖第一节管辖概述一、管辖的概念和意义（一）概念：民事诉讼中的管辖，是指各级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。它是在人民法院内部具体落实民事审判权的一项制度。（二）意义1对法院来说，管辖的确定可以使审判权得到落实，能有效避免各法院之间的推诿或互争管辖权的现象，从而使各个法院能及时、正确地行使其审判职权和履行审判职责。2对当事人来说，明确管辖有利于当事人行使诉讼权利。3对于社会来说，科学合理地管辖，也有助于社会公平正义的实现。二、确定管辖的原则（一）便于当事人进行诉讼（基层一审、协议管辖）（二）便于案件的审理和执行（地域管辖）（三）保证案件的公正审判（协议管辖）（四）均衡各级人民法院的工作负担（级别管辖）（五）确定性与灵活性相结合（指定、管辖全转移）（六）有利于维护国家主权（涉外专属管辖）三、管辖恒定管辖恒定，是指原告起诉时，若受诉法院依民诉法规定享有对本案的管辖权，则此后不论确定管辖的事实在诉讼中发生何种变化，均不影响受诉法院对本案所享有的管辖权。包括级别管辖恒定和地域管辖恒定。级别管辖恒定：指级别管辖按起诉时的诉讼标的额确定后，不因为诉讼过程中标的额增加或减少而变动。地域管辖恒定：地域管辖按起诉时的标准确定后，不因诉讼过程在确定管辖的因素的变动而改变。四、管辖的分类（一）管辖在法律上的分类级别管辖地域管辖移送管辖指定管辖（二）管辖在理论上的分类1法定管辖和裁定管辖2专属管辖和协议管辖3共同管辖和合并管辖第二节级别管辖一、级别管辖的概念级别管辖，是指按照一定的标准，划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。级别管辖是在法院系统内部对各级法院的分工和权限所作的纵向划分，它解决的是哪些一审案件应由哪级人民法院管辖的问题。二、确定级别管辖的标准（一）案件的性质（二）案件的繁简程度（三）案件的影响范围（四）案件争议标的金额的大小三、各级人民法院管辖的第一审民事案件（一）基层人民法院管辖的第一审民事案件民诉法第18条规定：基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外”。可见，除法律规定的由中级人民法院、高级人民法院、最高人民法院管辖的第一审民事案件外，所有第一审民事案件均由基层人民法院管辖。（二）中级人民法院管辖的第一审民事案件1重大涉外案件；2在本辖区有重大影响的案件；3最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件，主要有：（1）海事、海商案件；（2）专利纠纷案件；（3）著作权纠纷案件；（4）重大的涉港、澳、台民事案件；（5）诉讼标的金额大或者诉讼单纯属省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件；（6）证券虚假陈述民事赔偿案件。（三）高级人民法院管辖的第一审民事案件民诉法第20条规定：高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。从目前情况看，各地一般都是把诉讼标的额大的民事案件作为本辖区内有重大影响的案件，具体数额由各高级人民法院根据本地的情况作出规定后报最高人民法院批准。（四）最高人民法院管辖的第一审民事案件民诉法第21条规定，最高人民法院管辖的第一审民事案件有两类：1在全国有重大影响的案件；2认为应当由本院审理的案件。第三节地域管辖一、地域管辖的概念地域管辖，又称土地管辖、区域管辖，它是以人民法院的辖区和案件的隶属关系确定诉讼管辖，亦即确定同级人民法院之间在各自的区域内受理第一审民事案件的分工和权限。二、确定地域管辖的标准（一）诉讼当事人的所在地（尤其是实行的住所地）与法院辖区之间的联系；（主观，一般地域管辖）（二）诉讼标的、诉讼标的物或法律事实与法院辖区之间的联系。（客观，特殊地域管辖）三、一般地域管辖（一）原则规定被告所在地人民法院管辖原告就被告原则的补充规定：1双方均被注销城镇户口的2双方当事人都被监禁或被劳动教养的3离婚诉讼当事人双方都军人的4夫妻双方离开住所地超过1年，一方起诉