经济法(2010注会)5.ppt

第二章个人独资企业和合伙企业法律制度 1 本次课主要讲述以下几个问题1 个人独资企业的性质2 个人独资企业设立条件3 个人独资企业的事务管理4 个人独资企业解散和清算5 个人独资企业民事赔偿责任的优先执行6 普通合伙企业设立的条件7 普通合伙企业合伙企业财产 2 第一节个人独资企业法律制度 一 个人独资企业的性质1 个人独资企业不具有法人资格 也无独立承担民事责任的能力 但个人独资企业是独立的民事主体 可以自己的名义从事民事活动 P37 2 个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 P39 相关链接 分公司不具有法人资格 其民事责任由总公司承担 3 二 个人独资企业的设立条件 P37 1 投资人 1 投资人只能是自然人 不包括法人 2 投资人只能是具有中国国籍的自然人 不包括港 澳 台同胞 港 澳 台同胞设立的企业为外资企业 3 国家公务员 党政机关领导干部 法官 检察官 警官 商业银行工作人员等 不得投资设立个人独资企业 解释 投资人是否必须具备完全民事行为能力 个人独资企业法 未作明确规定 4 2 企业名称个人独资企业的名称中不能出现 有限 有限责任 或者 公司 字样 3 有投资人申报的出资 1 投资人可以用货币出资 也可以用实物 土地使用权 知识产权或者其他财产权利出资 但不能以 劳务 出资 2 投资人可以个人财产出资 也可以家庭共有财产作为个人出资 投资人在申请企业设立时 明确以家庭共有财产作为个人出资的 应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 解释1 1 如果投资人在申请企业设立登记时 明确以 个人财产 出资的 仅以 个人财产 对企业债务承担无限责任 与家庭共有财产没有关系 2 如果投资人在申请企业设立登记时 明确以 家庭共有财产 出资的 必须以 家庭共有财产 对企业债务承担无限责任 3 投资人可以家庭共有财产出资 但不能用家庭其他成员的财产作为个人出资 4 如果投资人在申请企业设立登记时 以 家庭共有财产 出资的 应当在申请书中注明 未注明的 视为以 个人财产 出资 解释2 个人独资企业没有 最低注册资本 的法定要求 5 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5 有必要的从业人员 解释 个人独资企业没有 企业章程 的法定要求 没有注册资本最低限额的要求 6 例题1 单选题 自然人甲拟设立个人独资企业 下列表述中 符合个人独资企业法律制度规定的是 A 该个人独资企业名称中可以使用 公司 字样 但是不得使用 有限 或者 有限责任 字样B 甲只能以其个人财产投资 不得以其家庭共有财产出资C 甲可以根据业务需要 申请设立个人独资企业的分支机构D 设立后的个人独资企业可以依法申请贷款 但不能取得土地使用权 答案 例题2 多选题 下列有关个人独资企业设立条件的表述中 符合个人独资企业法律制度规定的有 A 投资人为一个自然人 且为中国公民B 有合法的企业名称C 有企业章程D 有投资人申报的出资 答案 7 例题3 多选题 根据个人独资企业法律制度的规定 下列关于个人独资企业设立条件的表述中 正确的有 A 投资人只能是自然人B 投资人可以家庭共有财产作为个人出资C 须有企业章程D 有符合规定的法定最低注册资本 答案 8 三 个人独资企业的事务管理 P40 投资人可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理 1 内部限制 1 个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 2 投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同 给投资人造成损失的 应当承担民事赔偿责任 解释 学生需要分清对内 对外的效力 1 对外不得对抗善意第三人 2 在企业内部应当承担赔偿责任 9 相关链接1 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意的第三人 相关链接2 法人的法定代表人超越权限订立的合同 除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外 该代表行为有效 10 例题 单选题 个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务 同时对乙的职权予以限制 凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同 必须经甲同意 某日 乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同 根据 个人独资企业法 的规定 下列关于该合同效力的表述中 正确的是 A 该合同为有效合同 但如果给甲造成损害 由乙承担民事赔偿责任B 该合同为无效合同 但如果给甲造成损害 由乙承担民事赔偿责任C 该合同为可撤销合同 甲可请求人民法院予以撤销D 该合同为效力待定合同 经甲追认后有效 答案 11 2 法定限制 法律对受托人职权的限制 1 不得擅自以企业财产提供担保 2 未经投资人同意 不得从事与本企业相竞争的业务 3 未经投资人同意 不得同本企业订立合同或者进行交易 4 未经投资人同意 不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 12 例题 多选题 万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理 并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定 假设第三人对此授权不知情 则陈某在受托期间实施的下列行为中 属于法律禁止或无效的有 A 未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B 未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C 未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D 未经万某同意将企业的商标有偿转让 答案 13 四 解散和清算 P42 1 清算人投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 解释1 投资人 可以自行清算 不包括受托人 投资人的继承人 解释2 债权人不能直接清算 只能申请人民法院指定清算人 14 例题 单选题 林某以个人财产出资设立一个人独资企业 聘请陈某管理该企业事务 林某病故后 因企业负债较多 林某的妻子作为惟一继承人明确表示不愿继承该企业 该企业只得解散 根据 个人独资企业法 的规定 关于该企业清算人的下列表述中 正确的是 A 由陈某进行清算B 由林某的妻子进行清算C 由债权人进行清算D 由债权人申请法院指定清算人进行清算 答案 15 2 债权申报期限债权人应当在接到通知之日起30日内 未接到通知的债权人应当在公告之日起 60日 内 向投资人申报债权 3 财产的清偿顺序 1 所欠职工工资和社会保险费用 2 所欠税款 3 其他债务 个人独资企业财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 解释1 法律规定没有涉及 清算费用 职工工资应作为第一顺位清偿 解释2 工资和社会保险费用作为第一顺位清偿 但在 企业破产法 中 社会保险费用和税款是同一顺位 4 个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在 5年 内未向债务人提出偿债要求的 该责任消灭 16 例题1 单选题 张某于2003年3月设立乙个人独资企业 2003年5月 乙企业与甲公司签订一份买卖合同 根据合同约定 乙企业应于2003年8月15日前支付给甲公司货款15万元 但乙企业一直未支付该款项 2004年1月乙企业解散 2006年5月1日 甲公司要求张某偿还上述15万元债务 遭到张某的拒绝 根据 个人独资企业法 的规定 下列表述中 正确的是 A 因乙企业已经解散 甲公司的债权已经消灭B 甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务C 甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效 其请求不能得到支持D 甲公司请求张某偿还债务的期限应于2006年1月届满 答案 17 例题2 多选题 以个人财产出资设立的个人独资企业解散后 其财产不足以清偿所负债务 对尚未清偿的债务 下列处理方式中 不符合 个人独资企业法 规定的有 A 不再清偿B 以投资人家庭共有财产承担无限责任C 以投资人个人的其他财产予以清偿 仍不足清偿的 如果债权人在2年内未提出偿债请求的 则不再清偿D 以投资人个人的其他财产予以清偿 仍不足清偿的 如果债权人在5年内未提出偿债请求的 则不再清偿 答案 例题3 多选题 张先生在谈论 个人独资企业法 的有关规定时讲到以下内容 其中正确的有 A 设立个人独资企业时 投资人可以个人财产出资 也可以家庭其他成员的财产作为个人出资B 个人独资企业可以设立分支机构C 个人独资企业解散时 可由投资人自行清算 也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算D 个人独资企业解散清偿债务时 所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿 答案 18 例题4 单选题 某个人独资企业由王某以个人财产出资设立 该企业因经营不善被解散 其财产不足以清偿所欠债务 对尚未清偿的债务 下列处理方式中 符合 个人独资企业法 规定的是 A 不再清偿B 以王某的其他财产予以清偿 仍不足清偿的 则不再清偿C 以王某的家庭共有财产予以清偿 仍不足清偿的 则不再清偿D 债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的 王某不再承担清偿责任 答案 19 五 民事赔偿责任的优先执行 P43 违反 个人独资企业法 的规定 应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金 罚款 其财产不足以同时支付的 或者被判处没收财产的 应当首先承担民事赔偿责任 相关链接1 合伙企业违反 合伙企业法 的规定 应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款 罚金的 其财产不足以支付时 先承担民事赔偿责任 相关链接2 公司违反 公司法 的规定 应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款 罚金的 其财产不足以支付时 先承担民事赔偿责任 相关链接3 上市公司违反 证券法 的规定 应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金 罚款 其财产不足以同时支付的 应当首先承担民事赔偿责任 20 第二节合伙企业法律制度 解释1 合伙企业分为普通合伙企业 其中包括特殊的普通合伙企业 和有限合伙企业 解释2 普通合伙企业的特征是 所有 所有的合伙人 不论出资形式 不论自己是否执行企业事务 对 所有的企业债务 不论是一般的企业债务还是某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务 均承担无限连带责任 21 解释3 特殊的普通合伙企业的特征是 先看债务再找人 1 某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务 由该合伙人承担无限责任 其他合伙人只承担有限责任 2 一般的企业债务 所有的合伙人 承担无限连带责任 解释4 有限合伙企业的特征是 先找人再确定责任 1 只要是普通合伙人 应当对所有的企业债务承担无限连带责任 2 只要是有限合伙人 对所有的企业债务只承担有限责任 22 一 普通合伙企业1 合伙企业的设立条件 P46 1 合伙人 解释1 合伙人为自然人的 应当具有完全民事行为能力 解释2 合伙人可以是自然人 也可以是法人或者其他组织 但个人独资企业的投资人只能是自然人 解释3 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 但可以成为有限合伙人 2 合伙协议 解释 修改或者补充合伙协议 应当经全体合伙人一致同意 但是 合伙协议另有约定的除外 23 3 出资 合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 普通合伙人也可以用劳务出资 解释 只有普通合伙人可以劳务出资 有限合伙人不得以劳务出资 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 合伙人以劳务出资的 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 解释 合伙企业没有注册资本的法定要求 合伙人可以分期缴付出资 合伙企业的原始资产是全体合伙人 认缴 的财产 而非各合伙人 实际缴纳 的财产 24 2 合伙企业财产 P49 1 合伙企业财产的性质合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的 合伙企业不得以此对抗善意第三人 解释 善意第三人基于 物权法 中的 善意取得制度 取得该财产的所有权