私募股权讲座石育斌律师杭州修改更新PPT课件.ppt

私募股权基金的 融 与 投 PE实践操作若干问题探讨 主讲人 石育斌博士 副教授锦天城律师事务所合伙人上海社科院并购法中心秘书长二零一一年五月 2020 3 20 1 2 引言 并购的基本分类一 私募股权基金 PE 概述二 PE组织形式与实践问题三 PE运作之根本 合伙企业法 四 股权购买协议 SPA 核心条款 目录 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 3 引言 并购的基本分类 产业并购财务并购混合型并购特定目的并购股权并购与资产并购 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 4 一 私募股权基金 PE 概述 基本定义主要特征几个问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 5 直接融资 股权融资 债权融资 间接融资 内部融资 折旧 留存收益 表外融资 IPO 配股 增发 企业债 公司债 可转债 短期融资券 银行贷款 吸收合并 外部融资 企业融资方式概览 PE 2020 3 20 6 基本定义 上海锦天城石育斌律师 PE VC 一 私募股权基金 PE 概述 2020 3 20 7 上海锦天城石育斌律师 PE VC 一 私募股权基金 PE 概述 2020 3 20 8 主要特征风险承担性高资本流动性差关注企业未来发展关注企业管理团队权益性投资不谋求控股权投资对象相对固定中长期投资采取多轮 联合投资方式为主提供增值服务追求超额回报 上海锦天城石育斌律师 PE VC 一 私募股权基金 PE 概述 2020 3 20 9 几个问题什么是 私募 什么是 股权 什么是 基金 上海锦天城石育斌律师 PE VC 一 私募股权基金 PE 概述 2020 3 20 10 PE组织形式PE实践问题 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 11 PE组织形式私募股权的核心在于人公司制私募股权契约制私募股权合伙制私募股权 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 12 PE组织形式私募股权的核心在于人基金 钱 人 出资人 管理人基金的治理结构 约束与激励基金的存在形态 三种 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 13 PE组织形式公司制私募股权投资者 股东管理者 公司高管或独立管理公司基金债务的承担 投资者 管理者投资者的权利较为全面关于现金头寸的问题 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 14 PE组织形式契约制私募股权三个主体 委托人 受托人 管理人信托公司与PE管理机构的合作以信托合同为核心的运作模式 委托人处于被动状态关于现金头寸的问题信托私募股权基金本身不是法人 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 15 PE组织形式合伙制私募股权有限合伙制 LP GP管理费与收益分成出资与管理的分离激励与约束并存资本制度灵活资合与人合的特殊形式 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 16 PE实践问题关于是否可以出现 基金 关于是否可以出现 股权 关于 有限合伙合同 与 有限合伙协议 关于 无固定回报承诺 关于 经营期限 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 2020 3 20 16 17 PE实践问题关于GP的出资份额关于 劳务出资 关于LP的出资方式 一次缴纳 分期缴纳 还是根据通知缴纳 关于LP出资违约 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 2020 3 20 17 18 PE实践问题关于GP的组织形式关于执行事务合伙人代表关于GP权限 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 2020 3 20 18 19 PE实践问题关于GP与管理公司的关系管理费 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 2020 3 20 19 20 PE实践问题LP到底可能承担什么责任 对于 不得执行合伙事务 的理解 有限合伙人的陈述和保证 的作用 身份转换 的真实含义 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 2020 3 20 20 21 PE实践问题关于 合伙企业费用 Expenses 关于 收益分配 关于 回拨机制 关于 非现金分配 关于 税收 关于 托管 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 2020 3 20 21 22 PE实践问题关于 投资对象 关于 联合投资 关于 不得对外举债 关于普通合伙人设立其他基金关于 投资决策委员会 关于 投资顾问委员会 关于 合伙人会议 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 2020 3 20 22 23 PE实践问题多样化操作 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 2020 3 20 23 24 上海锦天城石育斌律师 PE VC PE多样性运作 PE VC基本架构 LPGPLPLP 投资决策委员会 专家顾问委员会 外部管理机构 基金与被投资公司的关系 GP与LP的关系 GP内部的关系 2020 3 20 25 上海锦天城石育斌律师 PE VC PE多样性运作之一 双GP或多GP LPGPGPLPGPLP GP之间的关系 2020 3 20 26 上海锦天城石育斌律师 PE VC PE VC实践操作多样性之二 GP采取有限合伙制 LPGPLPLP 协调GP内部复杂关系 LPGPLPLP 2020 3 20 27 上海锦天城石育斌律师 PE VC PE VC实践操作多样性之三 抵押与担保相结合的投融资模式 项目企业 LPGPLPLP GP承诺 LP预期收益为年化18 项目企业对于基金投资有充分抵押 担保公司 对GP承诺进行担保 2020 3 20 28 境外 境内 28 PE VC实践操作多样性之四 平行基金模式 2020 3 20 29 境外 境内 PE VC实践操作多样性之四 平行基金模式 2020 3 20 30 境外 境内 30 PE VC实践操作多样性之四 平行基金模式 2020 3 20 31 三 PE运作之根本 合伙企业法 约定事项 可以由合伙协议 或入伙协议 约定的事项入伙的原合伙人同意程序入伙的新合伙人与原合伙人的权利义务合伙人发生继承情况的修改或者补充合伙协议财产份额对外转让优先购买权表决方法全体合伙人一致同意的事项合伙人增减资 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 32 三 PE运作之根本 合伙企业法 有限合伙企业的特殊内容利润分配 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人 但是 合伙协议另有约定的除外 关联交易 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 同业竞争 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 33 三 PE运作之根本 合伙企业法 有限合伙企业的特殊内容权益质押 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 权益转让 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 身份转换 除合伙协议另有约定外 普通合伙人转变为有限合伙人 或者有限合伙人转变为普通合伙人 应当经全体合伙人一致同意 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 34 三 PE运作之根本 合伙企业法 法定事项 法定内容 即不得约定变更合伙协议的基本内容新入伙有限合伙人的责任关于入伙财产份额内部转让受让财产份额的受让人权利生效日财产份额质押强制执行合伙人的财产份额 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 35 三 PE运作之根本 合伙企业法 重要知识点的理解关于退伙关于 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 的理解关于合伙人数量关于非货币出资的评估 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 36 四 股权购买协议 SPA 核心条款 可转换证券 ConvertibleSecurity 可转换证券 ConvertibleSecurity 是指 证券持有者有权在一定时期内按一定比例或价格将其转换成一定数量的另一种性质证券的证券 可转换证券包括两类 其一是可转换优先股票 其二是可转换债券 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 37 四 股权购买协议 SPA 核心条款 可转换证券 ConvertibleSecurity 有限责任公司我国 公司法 第三十五条规定 股东按照实缴的出资比例分取红利 公司新增资本时 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资 但是 全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 38 四 股权购买协议 SPA 核心条款 可转换证券 ConvertibleSecurity 一般股份有限公司我国 公司法 第一百二十七条规定 股份的发行 实行公平 公正的原则 同种类的每一股份应当具有同等权利 同次发行的同种类股票 每股的发行条件和价格应当相同 任何单位或者个人所认购的股份 每股应当支付相同价额 我国 公司法 第一百三十二条规定 国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份 另行作出规定 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 39 四 股权购买协议 SPA 核心条款 可转换证券 ConvertibleSecurity 关于外商投资企业我国 公司法 第二百一十八条规定 外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法 有关外商投资的法律另有规定的 适用其规定 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 40 四 股权购买协议 SPA 核心条款 优先清算权 LiquidationPreference 优先清算权 LiquidationPreference 是优先权股份享有的一项极为重要的优先权 它是指作为优先股的私募股权投资者股份有权在普通股之前按照事先约定的价格获得企业清算价值的全部或一部分 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 41 四 股权购买协议 SPA 核心条款 优先清算权 LiquidationPreference 我国 公司法 第一百八十七条规定 清算组在清理公司财产 编制资产负债表和财产清单后 应当制定清算方案 并报股东会 股东大会或者人民法院确认 公司财产在分别支付清算费用 职工的工资 社会保险费用和法定补偿金 缴纳所欠税款 清偿公司债务后的剩余财产 有限责任公司按照股东的出资比例分配 股份有限公司按照股东持有的股份比例分配 清算期间 公司存续 但不得开展与清算无关的经营活动 公司财产在未按前款规定清偿前 不得分配给股东 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 42 四 股权购买协议 SPA 核心条款 优先清算权 LiquidationPreference 我国 中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例 第九十四条规定 合营企业以其全部资产对其债务承担责任 合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配 但合营企业协议 合同 章程另有规定的除外 我国 中华人民共和国中外合作经营企业法 第二十三条规定 合作企业期满或者提前终止时 应当依照法定程序对资产和债权 债务进行清算 中外合作者应当依照合作企业合同的约定确定合作企业财产的归属 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 43 四 股权购买协议 SPA 核心条款 估价调整机制 对赌协议 ValuationAdjustmentMechanism 一般地 它是指在企业与私募股权基金达成投资协议时 双方对于未来不确定的企业经营情况的一种约定 如果约定的条件出现了 则投资方可以行使某一权利 而如果约定的条件不出现 则企业可以行使另一种权利 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 44 四 股权购买协议 SPA 核心条款 反稀释条款 Anti Dilution 反稀释 Anti Dilution 条款 也称为反摊薄条款 其制度核心内容是如果公司在本轮融资之后又发行了新的股份融资 那么原来的投资者必须获得与新投资者同样的购股价格 换言之 同样用10块钱 后来的投资者不能比以前的投资者获得更多的企业股权 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 45 四 股权购买协议 SPA 核心条款 拖带权 Drag AlongRight 所谓拖带权 Drag AlongRight 还有翻译为 强制随售权 强卖权 带领权 领售权 等 简而言之是指私募股权投资者强制要求企业原有股东一同出售公司的权利 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 46 四 股权购买协议 SPA 核心条款 跟随权 共同出售权 TagAlongRights Co saleRights 拖带权解决的是 在私募股权投资者作为企业小股东想要出售公司时 他们可以强制企业创始人以及其他原始股东一起卖股权 而跟随权解决的是 如果企业创始人或其他原始股东想要卖股权时 作为小股东的私募股权投资者有权与这些股东一起卖 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 47 四 股权购买协议 SPA 核心条款 优先购买权 FirstRefusalRight 简而言之 如果企业创始人或其他原始股东希望将自己的股份出售给第三方 那么私募股权投资者有权在同等条件下优先购买企业创始人或其他原始股东拟出售股权的权利 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 48 四 股权购买协议 SPA 核心条款 优先购买权 FirstRefusalRight 我国 公司法 第七十二条规定 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 两个以上股东主张行使优先购买权的 协商确定各自的购买比例 协商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 公司章程对股权转让另有规定的 从其规定 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 49 四 股权购买协议 SPA 核心条款 优先购买权 FirstRefusalRight 我国 公司法 第一百三十八条规定 股份有限公司 股东持有的股份可以依法转让 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 50 四 股权购买协议 SPA 核心条款 优先购买权 FirstRefusalRight 我国 中外合资经营企业法实施条例 第二十条规定 合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的 须经合营他方同意 并报审批机构批准 向登记管理机构办理变更登记手续 合营一方转让其全部或者部分股权时 合营他方有优先购买权 合营一方向第三者转让股权的条件 不得比向合营他方转让的条件优惠 违反上述规定的 其转让无效 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 51 四 股权购买协议 SPA 核心条款 回购权 RedemptionOption 回购权 RedemptionOption 又称为回赎权 是指如果被投资企业在一个约定期限内没有上市 那么被投资企业有义务以事先约定的价格买回私募股权投资者所持有的全部或部分被投资企业的股票 从而实现私募股权投资者退出被投资企业的目的 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 52 四 股权购买协议 SPA 核心条款 回购权 RedemptionOption 我国 公司法 第一百七十八条规定 公司需要减少注册资本时 必须编制资产负债表及财产清单 公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人 并于三十日内在报纸上公告 债权人自接到通知书之日起三十日内 未接到通知书的自公告之日起四十五日内 有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 53 四 股权购买协议 SPA 核心条款 保护性条款 ProtectiveProvisions 简而言之 这个条款要求被投资公司在进行某些可能损害私募股权投资人利益的具体行为之前 必须事先通过投资人的批准 否则此类行为不应实施 中国本土化问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 54 四 股权购买协议 SPA 核心条款 保护性条款 ProtectiveProvisions 关于一般有限责任公司我国 公司法 第四十四条规定 股东会的议事方式和表决程序 除本法有规定的外 由公司章程规定 股东会会议作出修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经代表三分之二以上表决权的股东通过 我国 公司法 第四十九条规定 董事会的议事方式和表决程序 除本法有规定的外 由公司章程规定 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的董事应当在会议记录上签名 董事会决议的表决 实行一人一票 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 55 四 股权购买协议 SPA 核心条款 保护性条款 ProtectiveProvisions 关于一般股份有限公司我国 公司法 第一百零四条规定 股东出席股东大会会议 所持每一股份有一表决权 但是 公司持有的本公司股份没有表决权 股东大会作出决议 必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过 但是 股东大会作出修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过 上海锦天城石育斌律师 PE VC 2020 3 20 56 四 股权购买协议 SPA 核心条款 保护性条款 ProtectiveProvisions 关于一般股份有限公司我国 公司法 第一百一十二条规定 董事会会议应有过半数的董事出席方可举行 董事会作出