国际贸易第七讲商检、索赔、不可抗力和仲裁.pptx

商检 索赔 不可抗力和仲裁 商品检验 一 买方的验货权收到 received 货物不等于接受 accepted 货物英国 货物买卖法 规定 当货物交付买方时 除非另有协议 买方有权要求有合理的机会检验货物 以便确定它们是否与合同规定相符 联合国国际货物销售合同公约规定 买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物 如果合同涉及到货物的运输 检验可推迟到货物到达目的地后进行 如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物 没有合理机会加以检验 而卖方在订立合同时已知道或理应知道这种改运或再发运的可能性 检验可推迟到新目的地进行 以上说明 买方有权对自己所买的货物进行检验 必须指出 买方对货物的验货权并不是接受货物的前提条件 买方对收到的货物可以检验或不检验 假如买方没有利用合理的机会检验货物 就是放弃了检验权 从而丧失了拒收货物的权利 二 检验的时间和地点1 出口国检验产地检验 即在货物离开产地之前 由卖方或其委托的检验机构 买方的验收人员或其委托的检验机构对货物进行检验 在货物离开产地之前进行检验为止的责任由卖方承担 装运前 装运时在装运港 地 检验 即以离岸质量 重量 数量 为准 2 在进口国检验在目的港 地 卸货后检验 即以到岸质量 重量 数量 为准 在买方营业处或最终用户所在地检验 3 在出口国检验 在进口国复验以装运港 地 的检验证书作为收付货款的依据 货到目的港 地 后买方有复验权 三 检验检疫机构1 国外的检验机构官方机构 如美国食品药物管理局 FoodandDrugsAdministration FDA 法国国家实验室检测中心 日本通商产业检查所等 非官方机构 如瑞士日内瓦通用鉴定公司 S G S 美国保险人实验室 UL 英国劳氏公证行 Lloyd sSurveyor 日本海事鉴定委员会 NKKK 等 2 我国的检验检疫机构及其基本任务新中国成立时 中华人民共和国商品检验局 1982年 改为中华人民共和国国家进出口商品检验局 1998年 由原国家进出口商品检验局 原卫生部卫生检验局 原农业部动植物检验局合并组建了中华人民共和国出入境检验检疫局 2001年 原国家质量技术监督局和国家出入境检验检疫局合并 成立中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局 根据我国 商检法 我国检验检疫机构的基本任务有 法定检验鉴定业务监督管理 7 一 我国目前的官方检验检疫机构名称 国家质量监督检验检疫总局AQSIQ 二 我国出入境检验检疫机构的基本任务 1 实施法定检验是指出入境检验检疫部门根据国家法律法规规定 对规定的进出口商品或有关的检验检疫事项实施强制性的检验检疫 未经检验检疫或检验检疫不符合法律法规规定要求的 不准输入输出 8 2 办理鉴定业务我国境内的检验检疫机构接受对外贸易关系人以及国内外有关单位或者外国检验机构的委托 办理规定范围内的进出口商品鉴定业务 签发各种鉴定证书 作为办理进出口商品的交接 结算 计费 理算 通关计税 索赔 仲裁等有效凭证 3 对进出口商品的检验工作实施监督管理我国官方检验检疫机构通过行政管理手段 对进出口商品的收货人 发货人及生产 经营 储运单位以及官方机构指定或认可的检验机构和认可的检验人员的检验工作进行监督管理 以推动和组织有关部门对进出口商品按规定要求进行检验 9 索赔 一 违约责任各国法律和国际条约对不同性质的违约行为的承担的责任做了不同的规定 1 英国法律A违反要件 违反合同实质性的主要约定条件 受损害的一方除可要求损害赔偿外 还有权解除合同 B违反担保 当事人违反的是合同的次要条件 受损害的一方不能解除合同 仍需继续履行他所应承担的合同义务 但有权请求违约的一方给予损害赔偿 10 2 美国法律 以违约的后果轻重程度为依据划分 A重大违约 一方当事人违约 以致使另一方无法取得该交易的主要利益 在此情况下 受损害的一方有权解除合同 并要求损害赔偿 B轻微违约 如果一方违约 情况较为轻微 并未影响对方在交易中取得的主要利益 受损害的一方只能要求损害赔偿 无权解除合同 11 4 公约 A根本违反合同 既可要求损害赔偿 又可要求解除合同 B非根本违反合同 只能要求损害赔偿 不能宣告合同无效 3 我国法律 合同法 当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 对方当事人可以解除合同 当事人一方延迟履行主要债务 经催告后在合同期间内仍未履行的 对方当事人可以解除合同 12 2 理赔 是一方对于对方提出的索赔进行处理 索赔与理赔是一个问题的两个方面 二 索赔与理赔的定义 1 索赔 是指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为 13 1 索赔依据A法律依据 买卖合同和适用的法律规定 B事实依据 违约的事实 情节及其书面证明 2 索赔期限约定期限 买卖双方在合同中明确规定的索赔期限 法定期限 根据有关法律规定受损害的一方有权向违约方要求损害赔偿的期限 公约 和我国法律均规定 指买方实际收到货物之日起两年 约定期限的效力高于法定期限效力 所以有必要根据货物的性质 运输 检验的繁简等情况来约定索赔期限 是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限 按照法律和国际惯例 受损害的一方只能在一定的索赔期限内提出索赔 否则即丧失索赔权 三 索赔与理赔中的要点 14 2 如合同未规定 确定损害赔偿金额的基本原则为 A 赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等 B 赔偿金额应以违约方在订立合同时可预料到的合理损失为限 C 由于受损害的一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失 应在赔偿金额中扣除 3 索赔金额 1 如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方法 通常应按约定的金额或根据计算方法计算出的赔偿金额提出索赔 不可抗力 一 不可抗力条款是一种免责条款 forcemajeure 二 不可抗力的含义又称人力不可抗拒 指在买卖合同签订以后 不是由于双方当事人的过失 故意 而发生的当事人无法预见 无法控制 无法避免和不可克服的事件 具备三条件 事件是在合同签订以后发生的非任何一方当事人的故意 过失所造成的事件的发生和造成的后果是当事人无法预见 无法控制 无法避免 不可克服的 三 不可抗力事件的处理根据合同规定若合同无明确规定解除合同 不可抗力事件的发生使合同的履行成为不可能 如特定的标明物丢失 事件的影响较严重 非短期内所能复原 变更合同 替代履行 减少履行 迟延履行 不可抗力事件只是部分地 暂时地阻碍了合同的履行 必须指出 公约 规定 一方当事人享受的免责权利只对履约障碍存在期间有效 如合同未经双方同意宣告无效 则合同关系继续存在 一旦履行障碍消除 双方当事人仍须继续履行合同 一方当事人对于由于障碍不履行合同义务的免责 只以免除损害赔偿的责任为限 而不妨碍另一方行使 公约 规定的要求损害赔偿以外的任何权利 四 合同中的不可抗力条款1 内容不可抗力事件的范围什么样的事件构成不可抗力应具体明确对不可抗力事件的处理原则什么情况下解除合同 什么情况变更履行 可明确规定通知对方的期限和方式按国际惯例 当事人应及时通知对方 对方也应于接到通知后及时答复 否则 按有些法律 如美统一商法典 将视作默认 尽管如此 为明确起见 可在合同中规定通知对方的期限和方式 出具证明的机构国外 一般由当地的商会或登记注册和公证行出具 我国 中国国际贸易促进委员会 即中国国际商会 2 不可抗力条款的规定方法概括式由于不可抗力的原因 致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物 卖方对于这种不能装运或延缓装运本合同货物不负有责任 但卖方须用电报或电传通知买方并须在15天内以航空挂号 信件向买方提交由中国国际贸易促进委员会出具的证明此类事故的证明书 列举式如由于战争 地震 水灾 火灾 暴风雨 雪灾的原因 致使卖方不能全班或部分装运或延迟装运合同货物 卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任 但卖方须用电报或电传通知买方 并须在15天以内 以航空挂号信件向买方提交由中国国际贸易促进委员会出具的证明此类事件的证明书 综合式如由于战争 地震 水灾 火灾 暴风雨 雪灾或其他不可抗力的原因 致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物 卖方 仲裁 一 仲裁的含义和形式1 含义仲裁 arbitration 是指买卖双方达成协议 自愿将有关争议交给双方所同意的第三者进行裁决 award 裁决对双方都有约束力 双方必须遵照执行 2 形式临时仲裁是指由争议双方共同指定的仲裁员自行组织成临时仲裁庭进行的仲裁 案件审理完毕 仲裁庭自动解散 机构仲裁指向一个由双方当事人约定的常设仲裁机构提出申请 并按照这个仲裁机构的仲裁规则或双方选定的仲裁规则所进行的仲裁 二 仲裁协议1 含义是双方当事人表示愿意将他们之间已经发生或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议 2 形式合同中的仲裁条款 arbitrationclause 是指在争议发生之前 合同当事人双方在合同中订立的仲裁条款 提交仲裁协议 arbitrationagreement 是指在争议发生之后 双方当事人订立的提交仲裁的协议 以上两种形式具有同等的法律效力 3 作用表明双方当事人是自愿提交仲裁的 约束当事人双方只能以仲裁方式解决争议 是仲裁机构受理争议案件的法律依据 仲裁的基本原则 可排除法院对争议案件的管辖权 三 仲裁程序1 仲裁申请仲裁机构立案受理的前提2 仲裁庭的组成3 仲裁审理4 仲裁裁决终局的 不得向法院起诉 四 仲裁裁决的执行是指当事人自动履行裁决事项 或法院根据一方当事人的申请依法强制另一方执行裁决事项 仲裁机构本身无强制执行的权力 根据我国仲裁规则 裁决书写明期限的 应在规定期限内自动履行 如未写明期限的 应立即履行 为了解决各国在承认和执行外国仲裁裁决问题上所存在的分歧 国际上曾缔结过三个国际公约 其中在联合国主持下1958年在纽约缔结的 承认和执行外国仲裁裁决公约 是最主要 最普遍接受的国际公约 我国已于1987年加入该公约 五 买卖合同中的仲裁条款1 基本内容仲裁地点双方当事人争议的焦点仲裁机构仲裁规则 如双方无规定 按仲裁地规则 仲裁裁决的效力指裁决是否具有终局性 对双方有无约束力提交仲裁的事项应写明把何种争议提交仲裁 2 条款格式在我国仲裁的条款凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议 均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会 按申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则 由申请一方选择由该会在北京或由该会深圳分会在深圳或该会上海分会在上海进行仲裁 仲裁裁决是终局的 对双方均有约束力 在被诉方所在国仲裁的条款凡因执行本合同所发生的或