从证据的角度看年终劳动法律风险PPT课件.pptx

汪正楼律师 专注于企业法律事务 十四年法律工作经验 不打官司才是好律师 我们的法律服务 专业化 稳定化 团队化 有形化 标准化 产品化 无讼 风险 纠纷 诉讼 哪里来 冲突 现实 社会正义 交易安全 交易秩序 规则 人的自利性 利益最大化 对立的立场 风险 排除 转嫁 分配风险 为什么要重视证据 平时工作的落脚点 最低层次 防范法律风险 以诉讼倒推风险 核心 证据 举证责任倒置 证据规则 以证据视野完成工作 无讼 一 劳动争议的处理 体制 劳动争议仲裁委员会 人民法院一审 人民法院二审 人民法院执行 一 劳动争议的处理 流程 执行 一 劳动争议的处理 受案范围 1 因确认劳动关系发生的争议2 因订立 履行 变更 解除和终止劳动合同发生的争议3 因除名 辞退和辞职 离职发生的争议4 因工作时间 休息休假 社会保险 福利 培训以及劳动保护发生的争议5 因劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金等发生的争议6 法律 法规规定的其他劳动争议 一 劳动争议的处理 举证责任 1 谁主张 谁举证当事人对自己提出的主张有责任提供证据2 举证责任倒置与争议事项有关的证据属于单位掌握管理的 单位应当提供 不提供的应当承担不利后果 因单位作出开除 除名 辞退 解除劳动合同 减少劳动报酬 计算工作年限等决定 一 劳动争议的处理 用人单位的举证责任 1 劳动者已举证证明在用人单位处劳动 但用人单位主张劳动关系不成立的 用人单位应当提交反证2 用人单位应就劳动者已领取工资的情况举证3 用人单位延期支付工资 劳动者主张用人单位系无故拖欠工资的 用人单位应就延期支付工资的原因进行举证4 劳动者主张加班工资的 用人单位应就劳动者实际工作时间的记录举证5 双方当事人均无法证明劳动者实际工作时间的 用人单位就劳动者所处的工作岗位的一般加班情况举证6 用人单位减少劳动者劳动报酬的 应就减少劳动报酬的原因及依据举证7 用人单位应就解除劳动合同或事实劳动关系所依据的事实和理由举证8 用人单位主张劳动者严重违反劳动纪律或企业规章制度的 应就劳动者存在严重违反劳动纪律或企业规章制度的事实 以及企业规章制度是否经民主程序制定并已向劳动者公示的事实举证9 用人单位应就各种实际已发生的工伤赔偿支付事实举证10 依法应由用人单位承担的其他举证责任 一 劳动争议的处理 收集证据 1 劳动合同或聘用协议 2 工资单或银行工资卡汇款凭证 3 社会保险金解缴凭证 4 解除劳动合同的辞退通知书或辞职信 5 违纪处分通知书或处罚公告 6 退工单 人事档案转移证明或社会保险金封存证明 7 医院就诊证明和病假单 8 丧失劳动能力的鉴定证明 9 下岗或转岗通知 10 员工手册或劳动纪律 规章制度 11 考勤卡 12 其他必要的证据 注意 1 并不是越多越好 2 适当的时间提供适当的证据 3 应当尽可能收集直接证据和原始凭证4 寻找证据与证据之间的逻辑关系 通过相互印证 以证明案件的事实 达到说服仲裁员的目的 5 出庭时要带证据原件 二 如何寄快递 快递有时是维权甚至打赢官司重要证据 二 如何寄快递 怎样才能作为证据使用 1 选择快递公司建议首要选中国邮政EMS 即邮政特快专递服务 虽然邮政EMS没顺丰快 也没韵达便宜 但他姓 公 啊法庭认可邮政投递信息真实 合法性高于其他快递公司 有些法院甚至不收取除邮政以外其他快递公司的快件 二 如何寄快递 怎样才能作为证据使用 2 收件人 收件地址作为劳动合同的条款 直接写在劳动合同当中乙方的送达地址为 收件人为 联系电话 任何一方将有关通知 处罚 变更等文件寄到对方上述地址视为已送达 若上述地址及收件人信息有变化的应当立即书面告知对方 二 如何寄快递 怎样才能作为证据使用 3 紧急联系人作为劳动合同的条款 直接写在劳动合同当中乙方的紧急联系人为 电话 乙方同意 在其处于联系障碍状态 包括但不限于因病住院 发生意外事故 丧失人身自由等情形 时 委托紧急联系人 姓名 身份证号码 通讯地址 联系电话 作为乙方的受委托人 该受委托人享有全权代理乙方处理本合同项下所涉一切问题的权限 包括但不限于与甲方进行协商谈判 和解 代为收付有关款项 代为收发有关文书等权限 二 如何寄快递 怎样才能作为证据使用 4 邮件详细说明 内件品名 此列信息尤其重要 一定要写明寄的是什么文件 若随便写个文件或者什么都不写 谁知道你寄的是什么文件 那么在法庭中该快件也难以被法院认定为有效的证据 5 将所发的函件全部复印一份并将寄件人的存单保存好 记清单号无论对方签收与否 尽快上EMS官网把送达信息打印保存 三 员工辞职怎么办 不符合要求 递交了书面辞职 未经同意 未办理离职交接就提前离开 行动表示辞职 即直接不到岗上班 电话 短信 微信 电子邮件等形式 口头辞职 三 员工辞职怎么办 应对技巧 1 员工主动辞职的注意保留书面文件 在这种情形下 用人单位的法律风险一般较小 不需要提前通知 也不需要支付经济补偿 但必须注意保留员工辞职的书面证据 以免发生争议 2 审查员工辞职的理由员工主动提出辞职的 其理由多为个人原因 HR需注意审查其在辞职报告中提及的理由 如涉及用人单位违法或用人单位强迫其辞职等内容的 应当要求员工修改 否则很可能成为需要用人单位支付经济补偿金的解雇性离职 三 员工辞职怎么办 应对技巧 3 细化工作交接管理实践中 存在部分员工在提出辞职后 拒绝或拖延交接工作的现象 可能导致影响用人单位业务的正常开展 可以在规章制度中进行完善 即对工作交接进行规定 细化工作交接和离职程序 让员工对工作交接有清楚的认识 4 及时出具离职证明实务中 用人单位不出具离职证明的赔偿案例主要有两类 一是赔偿劳动者失业保险待遇损失 二是赔偿劳动者因缺乏离职证明未能就业导致的工资损失 需注意 此处的举证责任由劳动者承担 劳动者应当举证证明存在具体损失及损失的金额 并且证明该损失与用人单位不出具离职证明存在因果关系 三 员工辞职怎么办 应对技巧 5 及时办理档案和社保关系转移手续用人单位有办理档案转移手续的义务 劳动合同解除或终止之日起15日内 用人单位应当为劳动者办理档案转移手续 6 妥善保管相关的文本即使用人单位已经与劳动者解除或终止劳动合同 但对该劳动者的劳动合同文本 用人单位仍然应当保存二年以上备查 此外 从争议证据保留和举证责任承担等方面来说 用人单位应当特别注意重要的文书材料的日常性保存和备案 并完善必要流程化管理 三 员工辞职怎么办 应对技巧 7 正常给予待遇辞职员工在通知期应享受正常的劳动待遇 8 强化离职管理提前30天通知期不能用休假期抵扣 员工在履行了提前通知的义务后 并非可以在最后30天随意安排自身的工作计划 而是仍作为一名正式员工接受用人单位正常的管理和工作安排 三 员工辞职怎么办 应对技巧 9 若用人单位有意挽留该员工 且员工经慎重考虑也愿意留下 则应及时订立新的合同或者撤销辞职的相关手续 避免后续被认定为事实用工的风险 若用人单位同意该员工辞职 则直接通知其办理工作交接手续即可 四 员工不辞而别怎么办 员工不辞而别 是指拟离职员工没有依据劳动合同约定和法律规定履行提前 30天 通知义务 而擅自离开工作岗位的行为 四 员工不辞而别怎么办 应对技巧 1 终结劳动关系 1 劳动关系并不当然终止 2 不辞而别的员工一旦反悔 要求企业继续履行劳动合同 或者要求缴纳期间的社会保险等 用人单位可能面临败诉的风险 3 劳动者违反用人单位规章制度 擅自离开工作岗位 用人单位履行法定程序作出解除劳动合同的决定 送达劳动者或者进行公告 劳动者主张予以经济补偿的 用人单位不需要支付经济补偿 4 用人单位应制定全面的规章制度 遇见此类事件按照规章制度进行处理 四 员工不辞而别怎么办 应对技巧 2 及时结算工资在员工不辞而别的情况下 员工已提供劳动的部分对应的报酬不应被剥夺 用人单位应及时足额支付 如员工工资卡已销户 或无法联系到员工本人 用人单位可以暂缓支付工资 此外 如用人单位通知员工来领取工资 而员工未按通知要求前来领取的 用人单位不承担工资拖延的责任 四 员工不辞而别怎么办 应对技巧 3 按规定及时办理档案和社保关系转移手续 员工不辞而别 用人单位应依法履行解除或者终止劳动合同相关程序的义务 并按规定及时办理档案和社保关系转移手续 四 员工不辞而别怎么办 应对技巧 4 如果用人单位能够联系到员工 可以要求员工提交一份书面辞职报告 或者由企业为其提供辞职信 写明 本人因个人原因 向公司提出辞职 年 月 日 然后 由员工签字确认 四 员工不辞而别怎么办 应对技巧 5 如果企业联系不上员工 可以视作旷工处理 1 发 返岗通知书 要求在规定的时间内给予明确回复是否返岗 如不返岗按旷工处理 2 如没有回应 再发一个 解除劳动关系通知书 四 员工不辞而别怎么办 应对技巧 五 续签劳动合同的实操技巧 1 提前预警劳动合同期满即在劳动合同信息管理中加入合同到期提示 可以设置提前一个月到一个半月提醒 2 履行续签劳动合同的催告义务 保留相应的证据 主要是给员工发送 续订劳动合同通知书 五 续签劳动合同的实操技巧 3 录音 录像保留证据企业也可以采用面谈的方式与员工协商续签劳动合同事宜 同时 在这个过程中注意要录音录像 保留相关证据 4 收集并保留员工拒绝签订劳动合同的证据企业要注意收集并保留员工拒绝签订劳动合同的相关证据资料 并且保留期限不得少于员工离职后的两年 五 续签劳动合同的实操技巧 5 采取EMS的方式将 终止劳动合同通知书 送达员工若员工在收到 续订劳动合同通知 后没有在约定时间内回复 或仍然拒收 则企业可继续EMS将 终止劳动合同通知书 送达员工 6 留存各种单据 文件留存所有EMS送达回执单 作为企业日后有利的证据 六 从证据角度看加班 风险点 1 基数 2 每周至少休息一天 3 每周工作六天 约定工资包含了加班费 4 睡岗可适当扣除 5 年薪制高级管理人员 6 调休 7 不定时工作制 六 从证据角度看加班 仲裁诉讼的证据问题1 申诉时效 2 考勤 考勤统计 3 工资构成 六 从证据角度看加班 六 从证据角度看加班 七 处理劳动关系必备锦囊 一 熟读相关的法律法规1 劳动法 2 劳动合同法 含修正案 3 社会保险法 4 劳动争议调解仲裁法 5 劳动合同法实施条例 6 工伤保险条例 7 女职工劳动保护特别规定 8 带薪年休假条例及实施办法 9 最高法院劳动争议司法解释一至四 七 处理劳动关系必备锦囊 二 树立证据保全意识保留相关证据至关重要 能够直接决定劳动争议的胜败 1 规章制度制定与修改的民主程序证据 2 规章制度公示证据 3 劳动合同签收证据 4 员工拒签书面合