公司并购课程案例(PPT 48页).ppt

公司并购 下 提纲 公司并购法律风险及其防范案例分析 公司并购法律风险及其防范 并购风险是指公司在实施并购行为时遭受损失的可能性 其中包括法律风险 商业风险 财务风险 政治风险和其它类型的风险 发现并预防法律风险是专业法律机构参与并购事务最主要的工作内容 法律风险控制的完善与否也将直接关系到并购的成败 并购风险包括并购实施前的决策风险 并购实施过程中的操作风险和并购后的整合风险 而并购法律风险主要存在于并购过程中 包括以下几种 公司并购法律风险 信息不对称风险这是并购中最常见和影响最大的法律风险 是指并购方在并购过程中对被并购方 目标公司 的了解与目标公司的股东和管理层相比 可能存在严重的不对等 从而给并购活动带来的不确定因素 法律不对称风险这种风险在跨国并购中最为常见 跨国并购中 并购双方受不同国家的法律制度约束与调整 而不同国家的法律制度和法律体系由于国情 文化背景等不同 规定不尽一致 从而使当事人权利义务不对称 这种法律不对称的风险即使是在我国境内也同样存在 比如有些地方政府以制定 发布地方性法规的形式 使某些主体拥有某些特定权利等 公司并购法律风险 并购协议 并购程序合法性风险并购协议必须按照法律规定的实质要件 如关于特殊行业准入的限制和禁止性规定 信息披露等规定 和程序规定 如并购国有企业中的挂牌交易程序报告 公告 股份转让和过户登记手续 有关机关的审批程序等 签订和履行 否则不仅可能导致协议无效 而且可能产生并购争端 甚至引发诉讼 目标公司反收购风险由于有些并购并不是两厢情愿的 目标公司在面临敌意收购或恶意收购时 为了争夺公司控制权 可能会采取反并购措施 如 毒丸计划 白衣骑士 等 这些反并购手段会在很大程度上损害目标公司自身的利益 从而造成在成功抵制了并购之后伤筋动骨甚至大伤元气 一蹶不振 公司并购法律风险 行政干预风险公司并购一般来说来说应是纯粹的市场行为 是公司根据其对市场的判断自主作出的决定 然而在我国 由于国家是国有企业所有权的主体 政府代表国家行使所有权 行政权 财产权 因此 在涉及国有企业的并购中 政府主导型的并购频繁发生 带有强烈的行政色彩 有些违反企业意愿强行并购 实行 拉郎配 有些则因某些利益关系对并购进行干涉 阻碍并购 泄密风险在市场经济中 公司并购是一项高度保密的工作 并购公司的判断 估值 并购策略等信息至关重要 它不仅是谈判的砝码 也是并购取得成功的关键因素 这些信息的泄漏 将导致竞争对手的加入 并购价格的提升 并购成本的增加 甚至导致并购的失败 公司并购法律风险 产权不明 主体不具备资格导致的风险由于对被并购企业的产权没有进行界定或界定不合理 或者未向有关部门办理相关法定手续 导致产权不明 并购后容易造成并购方与被并购企业产权相关人的产权确认纠纷 容易造成股东之间 新老股东之间对资产价值和应承担的义务发生争议 人员劳动合同的风险并购导致组织机构 岗位设置 人员安排的调整变化 劳动合同的变更或解除不可避免 有的企业以改制为由 随意甚至故意变更员工的劳动合同 有的企业则在变更时采用各种手段 逼迫员工接受劳动合同的变更 这些违反 劳动法 规定 侵害员工劳动权益的做法 往往会因为涉及较多的同类人员 而引发集体劳动争议 公司并购法律风险的防范 作为并购方 为确保并构成功应采取必要措施防范各类法律风险 1 法律和政策调研由于并购行为不仅受全国性法规调控 还涉及诸多地方性法规和政策 因此充分了解并购双方所在地关于并购的法律规定与政策导向是作出并购战略决策的先决条件 并购公司应对目标公司所在地的法律和政策作以下分析 该地域对并购的一般态度 并购方在该地域享受何种优惠待遇 目标公司所从事的经营活动是否为限制或禁止非国有资本进入的领域等 2 审慎进行尽职调查 知己知彼 方能百战不殆 这是并购成功的重要条件 在并购双方信息不对称情况下 审慎调查对于防范并购中的风险至关重要 应作为并购签约前及决策前的必经程序 公司并购法律风险的防范 为了确定并购的可行性 减少可能产生的法律风险与损失 并购方在选择潜在的目标公司之前 必须收集整理目标公司的相关信息资料 对目标公司的外部环境和内部情况进行审慎调查和评估 这是为了了解目标企业的相关情况 并基于调查结果判断能否进行并购 设计并购交易结构和财务预算 分析影响并购的关键要素和对策 从而决定是否并购和怎样进行并购 3 选择合适的并购形式要约收购一般属于敌意并购 容易导致股价异常波动 国家对此限制较多 法律风险相对较大 协议收购一般属于善意并购 并购交易对股价影响较小 法律风险相对也较小 因此 应积极与目标公司协商 尽可能采用协议并购形式 降低反收购风险发生的可能性 公司并购法律风险的防范 4 确定符合实际的并购方案在近几年我国企业的并购中 无论是境外企业与境内企业之间或是国内企业之间的并购 最常见的情况有以下几种 第一 对破产企业的收购与兼并 包括整体收购 同时承担原企业的债权 债务 部分收购 只购买原企业的全部或部分资产或承担部分债权 债务 或联合收购 由多家企业对破产企业进行收购 第二 以控股为目的的收购与兼并 多数是采用以现金分期购买股份或股份置换 获得企业控股权 另外还有通过股票市场收购上市公司股票 以达到控制上市公司股权及经营权的目的 第三 以实现资源合理配置 资产优化组合为目的的收购与兼并 可以是资产互换方式 股份互换方式或同时伴以现金购买份或资产 以资产兑换股份等多种形式同时进行 公司并购法律风险的防范 从宏观上讲 企业策划并购方案时可以参考为以下几种形式 第一 购买式并购 第二 承债式并购 第三 吸收股份式并购 第四 控股式并购 这些并购方式各有其特点 企业应根据并购的目的和实际 灵活进行选择和确定 5 切实做好并购保密工作首先 要控制参与并购项目人员 降低泄密事件发生的概率 其次 要完善保密机制 建立分级的并购信息获取机制 保证并购核心机密掌握在少数关键管理 决策人员手中 最后 要与并购参与各方订立保密协议 明确保密的法律责任 从法律角度防范泄密风险 公司并购法律风险的防范 6 聘请高水平中介机构并购是一项专业化要求很高的行为 并购方由于信息 人员 专业知识等方面的局限 很难独自完成并购 需要聘请法律顾问 财务顾问 投行 评估师等专业机构 这些中介机构在并购中对法律风险的防范起着重要作用 7 严密安排并购协议条款并购协议是并购交易的法律表现 严密的并购协议条款是主动防范各类已知和未知法律风险的重要保障 一般而言 在并购协议中采用通用条款和特殊条款来保护并购交易安全 1 一般条款 公司并购法律风险的防范 陈述与保证条款这类条款要求并购方和目标公司对其任何并购相关事项均作出真实而详细的陈述 并明确虚假陈述将承担的法律后果 就目标公司而言 其应如实陈述和保证的内容包括公司的组织机构 法律地位 资产负债状况 对外担保 或有负债 合同关系 劳资关系及保险 环保等情况 就并购公司而言 应如实陈述和保证的内容有 公司的组织机构 权利有无冲突 并购动机 经营管理能力和资金实力 财务状况和信誉 有无改善目标公司治理结构和促进目标公司持续发展的能力 公司并购法律风险的防范 维持现状条款当并购协议签订至协议履行交割前 并购双方尤其是目标公司须维持目标公司现状 不得修改章程 分派股利和红利 并不得将其股份出售 转移 抵押处置 在交割日前 并购方对目标公司仍有审慎调查的权利 风险分担条款并购双方就并购交易进行的谈判事实上就是双方为规避风险或将风险责任转移给对方或让对方分担的过程 就陈述和保证的内容而言 双方通常以 就本方所知 作为陈述和保证的前提条件 就并购公司而言 最为担心的就是目标公司的或有债务 因此 并购公司可在协议中订立 或有债务在交割时由目标公司自行负担 的条款 以及 交割后发现的或有债务如目标公司未曾如实陈述 无论是否为故意过失 均由目标公司负担 的条款 公司并购法律风险的防范 索赔条款当一方发现另一方有不实陈述或违约时 有权向对方索赔 这就是索赔条款 就索赔期间 目标公司往往希望以短为宜 并购公司则希望越长越好 索赔期间甚至因陈述和保证的内容不同和发现的难度不同而长短不一 为防止出现无法落实索赔的情况 并购公司可设置提存条款 即将并购价款存放在第三方 以供索赔之用 2 并购后公司治理特殊条款安排企业并购完成后 整合成为主题 而规范的公司治理则是防范 规避法律风险的源头保障 因此 在并购协议中就需要 对并购后公司治理问题作出安排 首先 要明确并购后建立规范的股东大会 董事会 监事会和经营层的治理结构 形成层级分明 制衡有效 运转协调 执行有力的权力 决策 执行 监督体系 其次 要明确并购后建立科学 严密 完善的制度体系 包括公司章程 股东大会 董事会 监事会 经营层 议事规则 投资 担保 借贷制度 信息报告制度等 最后 要明确有关特殊事项的决策权限 如重大投资 担保 资产处置等的股东大会三分之二表决权通过的特别决议投票权等 企业并购案例之阿里巴巴收购雅虎中国 1 并购双方简介2 并购背景和动因3 并购过程4 并购后现状 一 并购双方基本情况阿里巴巴 并购方 阿里巴巴 A 是全球企业间 B2B 电子商务的著名品牌 是全球国际贸易领域内最大 最活跃的网上交易市场和商人社区 2003年5月 阿里巴巴投资1亿人民币推出个人网上交易平台淘宝网 T 2004年7月 又追加投资3 5亿人民币 截至2005年7月10日 淘宝网在线商品数量超过800万件 网页日浏览量突破9000万 注册会员数突破760万 2005年二季度成交额达16 5亿人民币 遥遥领跑中国个人电子商务市场 2003年10月 阿里巴巴创建独立的网上交易安全支付产品支付宝 目前 支付宝已经和工商银行 建设银行 农业银行和招商银行 国际的VISA国际组织等各大金融机构建立战略合作 雅虎 雅虎公司是一家全球性的互联网通讯 商贸及媒体公司 其网络每月为全球超过一亿八千万用户提供多元化的网上服务 雅虎是全球第一家提供互联网导航服务的网站 不论在浏览量 网上广告 家庭或商业用户接触面上 雅虎都居于领导地位 也是最为人熟悉及最有价值的互联网品牌之一 在全球消费者品牌排名中位居第38位 雅虎还在网站上提供各种商务及企业服务 以帮助客户提高生产力及网络使用率 其中包括广受欢迎的为企业提供定制化网站解决方案的雅虎企业内部网 影音播放 商店网站存储和管理 以及其他网站工具及服务等 雅虎在全球共有24个网站 其总部设在美国加州圣克拉克市 在欧洲 亚太区 拉丁美洲 加拿大及美国均设有办事处 二 并购原因 雅虎 雅虎中国当时已经进入了一个很严重的瓶颈期 竞争日益加剧 在本地化的道路上步履艰难 因此作为投资一方的软银公司本着投资回报最大化的考虑 自然希望能够将其优化整合 从雅虎的角度出发 把自己处理不了的中国业务盘出去 正好有利于集中精力在其他市场竞争 阿里巴巴 阿里巴巴本身在国内的B2B领域是无可非议的老大 在业务上与雅虎无大冲突 同时雅虎强大的搜索功能与国际背景还将对阿里巴巴的发展大有益处 并且可以进一步融资 因此进行内部处理也就显得合情合理了 国际背景 百度在美国上市 股票表现抢眼之极 中国概念在纳股再度成为助推力 而阿里巴巴作为中国下一个极具潜力的网络企业 不应忽略 在合并案中 雅虎只是以业务并入和现金入股的方式进入 对于阿里巴巴上市和国际化战略有重要作用 并购动因 一般而言 企业并购的动因主要有三方面 一是为了获得更高的投资回报 二是实现企业特定的发展战略 三是分散企业的经营风险 就阿里巴巴而言 我们认为 其收购雅虎中国的动因有两方面 第一 站在集团战略发展角度 构建一个综合性的网络大国 使其在国内网络市场上处于领先地位 收购雅虎中国后 阿里巴巴的业务范围将拓展到除了无线 游戏外的所有互联网领域 在中国互联网市场上 阿里巴巴的B2B C2C已经成为市场领导者 即时通讯工具有雅虎通和淘宝网 搜索是第2名 这时 挤进四大门户的行列也非难事 同时 以阿里巴巴积累的商务用户为基础 加上淘宝网用户群和雅虎中国以白领为主的受众群 若要发展广告业务 其竞争力已与很多门户网站不相上下 另外 有了流量基础 定位可以不再局限于电子商务 第二 以综合性的互联网集团形态出现 走一条有核心技术的另类寡头之路 目前 美国互联网业的情况是eBay Google与亚马逊等网站在各自领域独领风骚 而门户呈雅虎和MSN角逐的格局 而阿里巴巴收购雅虎中国后 中国互联网业将形成由八大寡头组成的第一集团 阿里巴巴 百度 盛大 新浪 TOM 网易 腾讯 搜狐 也就是说 中国互联网在经历并购 重组后将进入寡头垄断时代 按照我国的市场形态看 八大寡头都以综合性互联网集团的形态出现 在多个领域展开全方位对决 与美国的竞争方式有极大的不同 然而 寡头太多 战线太长的结果很可能是寡头之间的整合 比如盛大与新浪 阿里巴巴创始人 现任CEO马云在说明并购意图时称 合作的主要目的是为了电子商务和搜索引擎 未来的电子商务离不开搜索引擎 今天获得的整个权利使我们把雅虎作为一个强大的后方研发中心 可见 核心技术也是阿里巴巴收购雅虎中国的一种考量因素 三 并购过程北京时间2005年8月17日 雅虎向SEC提交了收购阿里巴巴股份文件 文件显示 雅虎计划用总计6 4亿美元现金 雅虎中国业务以及从软银购得的淘宝股份 交换阿里巴巴40 普通股 完全摊薄 其中 雅虎首次支付现金2 5亿美元收购阿里巴巴2 016亿股普通股 另外3 9亿美元将在交易完成末期有条件支付 根据双方达成的协议 雅虎斥3 6亿美元从软银子公司手中收购其所持有的淘宝网股份 并把这部分股份转让给阿里巴巴 从而淘宝网将成为阿里巴巴的全资子公司 该收购计划将在雅虎收购阿里巴巴交易完成末期执行 雅虎实行两次购股计划 首次支付2 5亿美元 第二次为3 9亿美元 再加上斥3 6亿美元从软银购得的淘宝网股份 在购股计划完成后 雅虎持有阿里巴巴40 股份 以此计算 雅虎共斥资10亿美元收购阿里巴巴股份 并购的结果及分析 细节 阿里巴巴收购雅虎中国全部资产 同时获雅虎10亿美元投资 并享有雅虎品牌及技术在中国的独家使用权 雅虎获阿里巴巴40 的经济利益和35 的投票权 收购资产包括 雅虎的门户 一搜 IM产品 3721以及雅虎在一拍网中的所有资产 阿里巴巴董事会变更 阿里巴巴两位 雅虎一位 软银一位 具体则为阿里巴巴CEO马云 阿里巴巴CFO蔡崇信 雅虎创始人杨致远及软银董事长孙正义 雅虎中国的管理权 马云将出任雅虎中国公司总经理职位 管理雅虎中国的全部业务 新公司业务方向 主要的目的还是围绕电子商务 搜索引擎就是电子商务非常重要的组成部分 合作的主要出发点就是搜索引擎 阿里巴巴与雅虎关系以及股权结构 5年8月 雅虎以10亿美元 雅虎中国 换取了开曼群岛阿里巴巴40 的股权 只有35 的投票权 截止2010年6月30日 股权稀释后约39 2 曼群岛的阿里巴巴 ACorporation 相当于中国大陆的阿里巴巴集团的影子公司 前者依靠后者在中国大陆开展业务 3 支付宝 淘宝等为开曼群岛的阿里巴巴 ACorporation 旗下100 资产 4 香港上市的阿里巴巴 B2B业务 由开曼群岛阿里巴巴据对控股 73 21 马云及管理层仅直接拥有2 08 5 雅虎此前持有阿里巴巴35 投票权 从2010年10月开始 持股阿里巴巴集团39 0 经济权益的雅虎 其投票权将从35 增加至39 0 而马云等管理层的投票权将从35 7 降为31 7 软银保持29 3 的经济权益及投票权不变 届时雅虎将成为阿里巴巴真正的第一大股东 阿里巴巴与雅虎关系以及股权结构 根据2005年协议 自2010年10月起雅虎在董事会的席位将由原来的一位增加到两位 即雅虎和阿里巴巴管理层分别可以委任两位董事 软银依旧可委任一位董事 如下图 网易科技 就阿里巴巴并购雅虎中国而言 从行业隶属关系看 双方同属于网络行业 但业务重点不同 阿里巴巴从事电子商务 雅虎中国兼有搜索和门户 所以 属于一种纵向并购 同时 双方系经过谈判协商最终达成一致意愿 故属于善意收购 在支付方式上 阿里巴巴与雅虎中国进行了金额巨大的非货币性交易 一方面 阿里巴巴没有支付毫厘便换来了雅虎的10亿美元 其中包括2 5亿美元的现金 价值3 6亿美元的淘宝股票和未来有条件的3 9亿美元的阿里巴巴股票 另一方面 雅虎中国得到了阿里巴巴40 的股权和35 的投票权 又似乎是雅虎中国在并购阿里巴巴 实质上 是阿里巴巴以换股的形式收购了雅虎中国 改变了股东结构 以40 的股权换来了雅虎中国全部的资产 包括阿里巴巴的终极目标 搜索引擎的核心技术 雅虎中国的搜索业务 一搜 3721和雅虎的页面搜索 无论从流量上还是收入上和百度都不差上下 甚至有些指标还高 且还有搜索以外的业务收入 如广告等 百度如今市值29亿美元 如果按照百度的市值估计 就变成了10亿美元现金加上价值29亿美元的雅虎中国等于阿里巴巴的40 的股份 如此 阿里巴巴的价值在并购后将超过100亿美元 阿里巴巴并购案并非无忧 1 阿里巴巴换出股份的比例过大 在换股过程中 雅虎得到了相对的控股权 尽管阿里巴巴称不会有任何控股 但雅虎所持有的阿里巴巴股票的比例还是让人担忧 甚至有人说 两年后雅虎会全面收购阿里巴巴 2 并购后的整合风险不容小觑 阿里巴巴和雅虎中国是两个独立的品牌 有着各自的品牌形象 同时 雅虎中国体内的3721公司在收购前与雅虎中国仍处于相对独立的地位 这样 如何准确区分品牌的不同定位 是对雅虎中国进行整合时面临的主要问题 也是这次收购后面临整合风险的症结所在 2010年9月中旬 阿里巴巴集团B2B业务CEO卫哲对外界表示 阿里巴巴已经不再需要雅虎 雅虎是一个面临破产的公司 当阿里巴巴以激烈的态度将双方暗涌的矛盾公开化 显然局势已到关键时刻 到10月份 雅虎当年收购的阿里巴巴股份将直接转化为董事会里的强势话语权 这一点阿里巴巴集团创始人马云断然无法接受 于是 又一场股权争夺战打响 一方要将当年的金主赶出去 另一方自然不愿被过河拆桥 明争暗斗的背后 是过去5年间双方势能的戏剧性颠倒 2010控制权之争 2005年8月在雅虎联合创始人杨致远的推动下 雅虎与阿里巴巴集团在北京联合宣布 雅虎以10亿美元加上雅虎中国的全部资产获得阿里巴巴集团39 的股权 2009年1月美国雅虎董事会宣布 任命美国软件公司Autodesk执行董事长巴茨担任雅虎CEO 同时成为雅虎董事会成员 杨致远则辞去雅虎CEO一职 但仍留任雅虎董事会成员 而杨致远的离职则为 雅巴之争 埋下伏笔 2009年年初有外媒报道 马云在巴茨上任后去美国拜访时 巴茨当着阿里巴巴管理层的面 指责马云没有把雅虎中国做好 在这种情况下 马云和他的管理团队开始重新审视雅虎39 股份给公司带来的不确定性 2009年9月在阿里巴巴成立10周年举办庆典之时 雅虎宣布将出售其持有的阿里巴巴1 的股份 此举让阿里巴巴措手不及 2010年1月雅虎就Google退出中国大陆市场表态 阿里巴巴随后发表声明指责雅虎此举鲁莽轻率 2010年6月双方就股权回购问题谈判破裂 雅虎早在2009年2月就展开售股谈判 但阿里巴巴提出的一份方案 雅虎认为无法接受 双方在2010年6月停止谈判 2010年9月雅虎子公司雅虎香港总经理蔡宝德表示 正考虑 吸引内地客户到雅虎香港网站上投放广告 这个 正考虑 的事情引起了阿里巴巴集团的强烈反弹 其发言人表示 将根据这一情况重新评估与雅虎的合作关系 2010年12月巴茨表示不会进入阿里巴巴董事会 控制权之争暂告一个段落 阿里巴巴并购雅虎中国案例对我们的启示 首先 正确选择目标企业 关系到并购成本的高低 并购企业发展战略以及并购后的整合与预期协同效应 阿里巴巴并购的主要目的是获得搜索引擎的核心技术 与Google Baidu相比 雅虎中国在搜索引擎市场的竞争地位和市场策略符合阿里巴巴购并要求 阿里巴巴需要搜索引擎 雅虎力图摆脱在中国搜索引擎市场的 千年老二 地位 两者在市场定位和策略成功方面一拍即合 促成了这次收购 其次 在选择并购形式时 要综合考虑并购动因 目标企业状况 并购整合后企业集团的发展方向等因素 并放在并购前 并购中和并购后的整个过程中来考查 阿里巴巴换股方式的成功运用 为其他企业并购提供了一个借鉴 最后 并购中要强化风险意识 正视并购活动不能达到预先设定的目标的可能性 以及因此对企业正常经营管理所带来的影响 案例研究与分析 盛大收购新浪案 1 案例背景 2005年2月18日 盛大互动娱乐公司 纳斯达克代码 SNDA 及其某些关联方向美国证监会提交了13 D表备案 披露其斥资2 3亿多美元 在二级市场购买了新浪 纳斯达克代码 SINA 19 5 的股权 由此互联网业惊天收购大案正式拉开序幕 随后新浪方则启动了 毒丸 购股权计划 以保障股东的权益 2 新浪VS盛大 3 为什么要收购新浪 盛大在网络游戏产业取得很大的成功 但过于单一 产业转型 盛大在13 D表明 可能进一步 通过公开市场交易 以及私下交易或者要约收购和交换收购等方式 增持新浪股票 并 寻求获得或者影响新浪的控制权 可能手段包括派驻董事会代表 可能出售全部或部分所持的新浪股票 战略性投资 陈天桥就是要做中国的迪斯尼 覆盖娱乐产业的全部 他需要一个门户网站 因为门户是互联网影响力的第一汇聚地 从盛大的角度 迪斯尼娱乐帝国 从新浪的角度 新浪股权过度分散 至今 2005 2 18 其第一大股东仍是四通控股 但持股量也不过4 96 各管理团队成员持股量甚至不到1 相比搜狐 网易股权集中而言新浪更容易被收购 在传统的门户赢利领域 无