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商标法 商标概述商标权商标注册 商标续展转让与使用许可商标权的保护驰名商标的法律保护 1 一 商标的概念 一 概念 是生产经营者在其商品或服务上使用的的 由文字 图形 字母 数字 三维标志和颜色及其组合构成的 具有显著特征 便于识别商品和服务的来源的标志 俗称 牌子 具有可视性 2 商标的含义主要有以下几个方面 1 商标是用于商品和服务上的标记 2 商标是区别商品和服务来源的标记 商标的基本功能是将不同企业生产或经销的相同商品或类似商品区别开来 相同商品 又称同一种商品 是指商品普通名称相同 或者名称虽不相同但所指对象相同的商品 如自行车 单车 脚踏车为相同商品 3 类似商品 是指商品名称不同 但在原料 用途 功能等方面具有共同之处的商品 确认类似商品的一般做法是 首先检索我国使用的 商标注册用商品或服务的国际分类表 看他们是否属同一类商品 然后从商品的性质 原料 用途 交易状态 消费途径等多方面进行综合分析后作出判断 4 3 商标是由文字 图形 字母 数字 三维标志和颜色及其组合构成 具有显著特征的人为标记 附置商标的方式有 1 使用商标标签 如 粘贴标记 缝制标记 拴挂标记等 2 将商标印在商品上 如 色印 刻印 烙印等 3 由的商品本身不能或不宜制作标记的 则将商标附置与其容器或包装上 5 不得作为商标使用的标志 1 同中华人民共和国的国家名称 国旗 国徽 军旗 勋章相同或者近似 以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称图形相同的 2 同外国的国家名称 国旗 国徽 军旗相同或者近似的 但该国政府同意的除外 绝对禁止 6 3 同政府间国际组织的名称 旗帜 徽记相同或近似的 但经该组织同意或者不易误导公众的除外 4 与表明实施控制 予以保证的官方标志 检验印记相同或近似的 但经授权的除外 5 同红十字 红新月的名称 标志相同或近似的 6 带有民族歧视性的 7 7 夸大宣传并带有欺骗性的 8 有害于社会主义道德风尚的或有其他不良影响的 9 县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名 但地名具有其他含义或作为集体商标 证明商标组成部分的除外 已经注册的使用地名的商标继续有效 8 10 就相同或者类似商品申请注册的商标是复制 摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标 容易导致混淆的 就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制 摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标 误导公众 致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的 11 商标中包含了地理标志 而商品并非来源于该标志所标示的地区 误导公众 9 1 仅有本商品的通用名称 图形 型号 商品名称是指用以区别其他商品而是用在本商品上的称谓 它分为通用名称和特有名称 通用名称是指对同一类商品的一般称呼 如自行车 电视机 手表等 特有名称是标明产地 性能 特点的某一特定商品的名称 如 泸州老窖 五粮液酒 川贝枇把止咳露 两面针药物牙膏等 不得作为注册商标的标志 相对禁止 10 根据商标法规定 商品的通用名称不能作为注册商标 特有名称如果符合法定条件 可以注册成商标使用 对于他人的注册商标 不能当作自己的商品名称来使用 原本为驰名商标 由于使用不当而成为商品的通用名称如 阿司匹林 aspirin 尼龙 nilon 凡士林 Vaseline 等 11 2 仅仅直接表示商品的质量 主要原料 功能 用途 重量 数量及其他特点的 3 以三维标志申请注册商标的 下列不得注册 仅由商品自身的性质产生的形状 如书本形状 通用的灯泡形状 为获得技术效果而需有的商品形状 如剃须刀的形状 切菜刀的形状等 使商品具有实质性价值的形状 如轮胎的形状等 12 4 申请注册的商标缺乏显著性 但经过使用 取得显著性可以注册 5 侵犯他人合法的在先权利 包括驰名商标的权利 6 以不正当手段抢注他人已经使用并有一定影响的商标 恶意抢注 包括知识产权和其他一般民事权利 第二含义 固有显著性获得显著性 13 二 商标的分类1 商品商标和服务商标根据 商标注册用商品或服务的国际分类尼斯协定 服务商标所使用的对象有 广告与实业 保险与金融 建筑与修理 交通 运输与贮藏 材料处理 教育与娱乐 杂务 14 2 文字商标 图形商标 字母商标 数字商标 三维标志商标和颜色商标及其组合商标3 制造商标 销售商标 集体商标制造商标 也称生产商标 是商品制造者所使用的商标 销售商标 又叫商业商标 是商品经营者使用的商标 15 集体商标 是指由某一集体组织所有 其成员共同使用的商标 集体组织可以是行会组织 或企业集团 集体商标虽然也表示商品来源 但它并不是表示某一特定厂家 而是代表由若干企业组成的集体组织 一般来说 集体商标不允许转让 使用该商标的意义在于表明若干企业所生产的同一商品具有相同的质量和规格 16 4 联合商标 防御商标 证明商标联合商标 是指同一个商标所有人在相同或类似的商品上使用的若干个近似商标 其中 首先注册或主要使用的商标为正商标 其余商标为该商标的联合商标 如 娃哈哈 哈哈娃等 防御商标 是指同一商标所有人在不同类别的商品上注册使用同一个著名商标 如白玉牌牙膏 化妆品 香皂 洗涤剂等 17 证明商标 又称保证商标 即用以证明商品来源 原料 制造方法 质量 精密度及其他特征的商标 证明商标一般由商会 机关或有关团体申请注册 申请人应对使用该商标的商品有检测能力并负保证责任 使用证明商标须经商标所有人许可 其经营的商品必须达到保证标准 有违反者按照侵权处理 目前国际上流行的纯羊毛标志 欧共体采用的担保商标等均是 18 5 产地标志亦称为原产地名称 使用地名描述产品 即使用地理标识或地域标识 志 通常可以识别产品的产地和特点 即以一个国家 地区或地方的地理名称 用以表明某类产品的原产地 当一种商品的特定质量 声誉或其他特征在实质上取决于原产地域的地理 人文因素时 产地名称表明这种商品来源于某国领土或该领土的某一地区或某一地点所采用的标识 它不可能由个人注册 也无法进行转让或使用许可 作为证明商标或者集体商标予以注册 19 二 商标权商标权是商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权 实际上是指注册商标专用权 注册商标与非注册商标具有不同的法律地位 其未注册商标就可以在商业经营活动中使用 但未注册商标不受法律保护 可以是自然人 20 一 商标权的取得1 原始取得在国际上 商标权的原始取得大体上采取以下三种方式 注册原则 使用原则 混合原则我国采取商标注册的原则 先申请原则 自愿注册原则和强制注册原则 人用药品和烟草制品 相结合 2 继受取得 21 二 商标权的内容包括使用权和禁止权两个方面 使用权是商标权人对其注册商标享有充分支配和完全使用的权利 如自己使用 许可他人使用 转让等 禁止权是指商标权人禁止他人未经其许可擅自使用其注册商标的权利 22 三 商标权的限制与保护 注册商标的专用权 以核准注册的商标和核定使用的商品为限 这是区别与判断侵权与否的一条重要界线 核准注册的商标 是指经商标局注册的组成商标的文字 图形等 核定使用的商品 是指经商标局核准在案的具体商品 注册商标所有人无权任意改变商标的组成要素 也无权任意扩大商标的使用范围 23 原告享有 玉兔 图文商标和文字商标的所有权 被告分别注册了 玉虎 和 兔王 商标 2002年2月 被告在自己生产销售的产品上组合使用其注册的 玉虎 和 兔王 商标 将其中的 玉 和 兔 字放大 造成 玉兔 的视觉效果 原告认为被告侵犯其商标专用权 诉之法院 法院认为 被告被告突出强化 玉 和 兔 字形的排列 几乎淡化 虎 王 的标志作用 主观上有使公众混淆的故意 客观上造成与原告的 玉兔 商标几乎相同的标志效果 已经给相关公众造成混淆 其行为系超过正当界限行使权利 构成权利滥用 已经侵犯了原告的商标专用权 24 商标权的滥用 滥用商标权 一则违背了设立商标权的法律目的 破坏了商标法律秩序 二则可能导致商标所标示的商品或服务提供主体或来源的混淆 三则可能导致商标权与商标权形式上的冲突 产生商标权人侵犯他人商标权的损害后果 变形使用已注册的商标可能侵犯他人的在先权利 也可能侵犯他人注册商标权 25 原告重庆市白市驿板鸭厂于1979年向国家工商行政管理局总局申请注册 白市驿 牌商标 用于其板鸭产品 该商标以 白市驿 三个变形字组合成类似板鸭状图形 并经续展后生效至今 1998年该商标被重庆市工商行政管理局审定为重庆著名商标 1997年3月 被告重庆市渝中某食品厂注册成立 并在其板鸭产品包装上注明 长江 商标及该厂的厂名 厂址等 并以醒目字样注明 正宗白市驿风味 尤其突出 白市驿 三字 后原告诉被告侵犯其白市驿商标权 请求停止侵权和赔偿 法院认为白市驿板鸭系具有一定历史的地方特产 原告虽拥有 白市驿 商标 对该商标享有专用权 但不能对 白市驿风味 享有独占权 被告在其板鸭产品的外包装上注明 白市驿风味 的字样只是表明产品的风味特征 并不造成对原告商标权的侵犯 因而驳回了原告的诉讼请求 26 2020 3 20 27 原告山东鲁锦实业有限公司于1999年申请注册了 鲁锦 文字商标 核定使用商品为第25类服装 鞋 帽类 被告鄄城县鲁锦工艺品有限责任公司生产 济宁礼之邦家纺有限公司销售了在显著位置标有 鲁锦 字样的床上用品 原告认为被告上述行为侵犯了其注册商标专用权并构成不正当竞争 诉请判令被告停止生产 销售带有 鲁锦 字样的侵权产品 责令被告变更企业名称并不得使用 鲁锦 两字 赔偿经济损失50万元济宁市中级人民法院一审支持了原告的诉讼请求 山东省高级人民法院二审认为 鲁锦 在1999年原告将其注册为商标之前已是山东民间手工棉纺织品的通用名称 鲁锦 织造技艺是国务院公布的非物质文化遗产 两被告的使用 销售行为属于对商标的正当使用行为 不构成商标侵权 也不构成不正当竞争 遂判决驳回了原告的诉讼请求 28 商标的合理使用 商标合理使用 是指在某些情况下 作为非商标权利人合理善意使用与注册商标相同或类似的标记 不会引起公众的混淆和误认 从而不构成对商标权的侵犯 商标权人不能以其商标专用权排除该人的此种使用的制度 中华人民共和国商标法实施条例 第四十九条 注册商标中含有的本商品的通用名称 图形 型号 或者直接表示商品的质量 主要原料 功能 用途 重量 数量及其他特点 或者含有地名 注册商标专用权人无权禁止他人正当使用 29 合理使用的判断标准 被使用商标的构成 使用商标的目的 使用与他人已注册商标相同或相似的标志 是否构成合理使用 要看使用者的使用目的是否正当 即使用者是否具有不正当竞争的意图 使用商标的效果 第三人的使用在客观上不会造成消费者的混淆和误认 而且不会使商标权人的商标的显著性淡化或丧失 才可能是合理使用 常见情形 描述性商标的第二含义 表明商品来源地等 30 合理使用的主要表现形式 营利性使用 第一 使用者所使用的与他人注册商标相同或相似的标志是自己享有合法权利的标志 第二 使用人使用与注册商标相同或相似的标志 是只有运用该标志才能对特定的产品或服务作出合理恰当的描述 且不会造成误认和混淆 第三 配件贸易或比较广告中的使用属于合理使用 第四 使用者在非同种或类似商品和服务上使用与他人注册商标相同或近似的商标标志 驰名商标例外 属于合理使用 31 非营利性使用 第一 在新闻报道或新闻评论中使用 第二 在字典或百科全书中的使用 第三 为课堂教学或者科学研究而使用 第四 国家机关为执行公务的需要而在合理范围内的使用 32 商标权穷竭又称为商标权用尽或权利穷竭 它是指商标权人或者其被许可人将附载商标的商品投入市场销售后 其他任何人进一步使用或者销售该商品 不受商标权人的控制 换言之 当附载商标的商品进入市场流通后 商标权人对该商品商标权意义上的控制权即告穷竭 商标权人不能禁止该商品在市场上进一步流通 也不能禁止其他任何人使用该商品 商标权穷竭须符合一定的条件 在转售包含注册商标的商品时 第三者有义务以显著方式告知消费者商品来源 第三者转售时不能改变商品原样 不能与其他商品混合 甚至不能重新包装 如果出现这样的情况 商标权人即可禁止商品的进一步流通 商标权的穷竭 33 原告宝马股份公司成立于1916年 系全球知名的汽车生产商 该公司的 BMW及图 BMW 寶馬 商标经中国商标局核准注册 核定在第12类 机动车辆 摩托车及其零件 商品上使用 被告深圳市世纪宝马服饰有限公司 家多润商业股份有限公司在其生产 销售的服饰产品上使用了 MBWL及图 MBWL 标识 以及含有 宝马 文字的企业名称 湖南省高级人民法院经审理认为 原告作为驰名商标的权利人 其合法权利应当依法受到法律保护 被告使用 MBWL及图 MBWL 以及含有 宝马 文字的企业名称 容易使相关公众对使用驰名商标和被诉标识的商品来源产生混淆和误认 被告傅献琴作为世纪宝马公司的职员 明知世纪宝马公司从事侵权行为而提供银行账号供其使用 为实施侵权行为提供了重要的便利条件 同样构成商标侵权和不正当竞争 34 1993年11月8日 被告四川全兴足球俱乐部由四川成都全兴酒厂与四川省运动技术学院共同组建成立 此后 全兴俱乐部即一直在其球队队服 宣传册 信封信笺等物品上广泛使用 全兴 四川全兴 和 四川全兴足球俱乐部 等字样及 全兴 队徽等图案 1995年8月28日 全兴俱乐部经四川省民政厅批准注册为社团法人 业务范围为 组织比赛 专业培训 技术交流 活动地域为四川省 原告天津全兴体育用品厂成立于1996年7月 经营范围为球类制造 1998年5月7日及9月7日 分别注册了第1172438号 全兴 商标和1204441号 全兴及图 商标 核定使用商品均为第28类运动球类 天津全兴厂以被告商标侵权为由人民法院提起诉讼 二审法院认为上诉人在签字球 肖像球上使用 全兴 字样不构成侵权 35 1 未经商标注册人的许可 在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的 2 销售侵犯注册商标专用权的商品的 常见商标侵权行为 是否造成 混淆 是核心问题 不要求 明知 不知侵权 能证明合法取得并说明商品提供者的 不承担赔偿责任 注意反向混淆 36 3 伪造 擅自制造他人注册商标标识或销售伪造 擅自制造的注册商标标识的 4 未经商标注册人同意 更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的 反向假冒 商标标识是指用于商品上的商标载体 是独立于被标志商品上的商标物质表现形式 如酒类商品上的瓶贴 自行车上的标牌 服装土的织带等 显性 和 隐性 认定反向假冒行为侵权与 商标权国内用尽 原则不矛盾 修理 仍可构成反向假冒 37 5 给他人的注册商标专用权造成其他损害的 1 在同一种或者类似商品上 将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用 误导公众的 2 故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储 运输 邮寄 隐匿等便利条件的 38 3 将与他人注册商标相同或相似的文字作为企业的字号在相同或相似的商品上突出使用 足以造成误认的 4 复制 模仿 翻译 他人注册的驰名商标或主要部分在不同或不相似的商品上作为商标使用 误导公众 可能使驰名商标权利人的利益受到损害的 39 5 将与他人注册商标相同或相似的文字注册为域名 并通过该域名进行相关商品交易的电子商务 容易使相关公众产生误认的 40 商标近似的判定 商标近似 是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较 其文字的字形 读音 含义或者图形的构图及颜色 或者其各要素组合后的整体结构相似 或者其立体形状 颜色组合近似 易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系 认定商标相同或者近似按照以下原则进行 以相关公众的一般注意力为标准 既要进行对商标的整体比对 又要进行对商标主要部分的比对 比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行 判断商标是否近似 应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度 41 类似商品的判定 类似商品 是指在功能 用途 生产部门 销售渠道 消费对象等方面相同 或者相关公众一般认为其存在特定联系 容易造成混淆的商品 类似服务 是指在服务的目的 内容 方式 对象等方面相同 或者相关公众一般认为存在特定联系 容易造成混淆的服务 商品与服务类似 是指商品和服务之间存在特定联系 容易使相关公众混淆 认定商品或者服务是否类似 应当以相关公众对商品或者服务的一般认识综合判断 商标注册用商品和服务国际分类表 类似商品和服务区分表 可以作为判断类似商品或者服务的参考 42 保护工业产权巴黎公约 中是指在广大公众中享有较高声誉 有较高知名度的商标 可称为名牌商标或著名商标 我国 驰名商标认定和管理暂行规定 将驰名商标解释为 在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标 四 驰名商标 well knownmark 的法律保护 43 中国驰名商标是指经过有权机关 国家工商总局商标局 商标评审委员会或人民法院 依照法律程序认定为 驰名商标 的商标 驰名商标的认定 行政和司法认定 双轨制 人民法院在司法程序中认定驰名商标 并对行政部门认定的驰名商标进行司法审查 是否需要 特别保护 是驰名商标认定的前提条件 被动保护 个案处理 44 商标法实施条例 第五条对 商标法 第十三条 不予注册 的程序作了细化 规定 依照商标法和本条例的规定 在商标注册 商标评审过程中产生争议时 有关当事人认为其商标构成驰名商标的 可以相应向商标局或商标评审委员会请求认定驰名商标 驳回违反商标法第十三条规定的商标注册申请或者撤销违反商标法第十三条规定的商标注册 有关当事人提出申请时 应当提交其商标构成驰名商标的证据材料 商标局 商标评审委员会根据当事人的请求 在查明事实的基础上 依照商标法第十四条的规定 认定其商标是否构成驰名商标 被动保护 45 1 相关公众对该商标的知晓程度 2 该商标使用的持续时间 3 该商标的任何宣传工作的持续时间 程度和地理范围 4 该商标作为驰名商标受保护的记录 5 该商标驰名的其他因素 认定驰名商标应当考虑的因素 相关公众 包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者 生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等 46 1 证明相关公众对该商标知晓程度的有关材料 2 证明该商标使用持续时间的有关材料 如该商标使用 注册的历史和范围的有关材料 3 证明该商标的任何宣传工作的持续时间 程度和地理范围的有关材料 如广告宣传和促销活动的方式 地域范围 宣传媒体的种类以及广告投放量等有关材料 4 证明该商标作为驰名商标