商事合同法--四PPT课件.ppt

第三节商事合同的履行 2 重点 1 履行原则2 违约 3 违约形式4 违约的补救方法难点 1 违约的形式2 违约的补救方法 一 合同履行的概念和原则 一 概念 指债务人全面地 适当地完成约定义务 债权人的合同债权得到完全实现的行为二 合同的履行原则1 当合同对所有条款作出明确规定后 双方都应当按照合同执行 否则即为违约 2 当合同对履行合同的有关问题没有规定 应按照法律规定或行业管理或贸易惯例履行 4 违约指合同一方当事人 由于某种原因 完全没有履行其合同义务 或没有完全履行其合同义务的行为 无过失责任第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的 应当承担继续履行 采取补救措施或者赔偿损失等违约责任 我国 合同法 5 一 不履行不履行是指一方当事人未能履行其合同项下的任何一项义务 包括瑕疵履行和迟延履行 一 停止履行 1 当事人各方应同时履行合同义务的 任何一方当事人可在另一方当事人提供履行前停止履行 同时履行抗辩权 2 当事人各方应相继履行合同义务的 后履行的一方当事人可在应先予履行的一方当事人完成履行之前停止履行 先履行抗辩权 6 二 不履行方的补救 1 不履行一方当事人可自己承担费用对其不履行进行补救 但须符合下述条件 a 该方当事人毫不迟延地通知另一方当事人其拟进行补救的方式和时间 b 该补救在当时情况下是适当的 c 受损害方对于拒绝补救无合法利益 并且 d 补救是立即进行的 7 2 补救的权利并不因终止合同的通知被排除 3 在收到有效的补救通知后 受损害方所享有的与不履行方的履行行为不一致的权利应予中止 直至补救期限届满 4 受损害方在补救期间有权停止履行 5 尽管进行补救 受损害方仍保留对迟延以及因补救所造成的 或补救未能阻止的损害要求损害赔偿的权利 8 二 履行的额外期间 1 在出现不履行的情况下 受损害方可通知另一方当事人 允许其有一段额外期间履行义务 2 在此额外期间内 受损害方可停止履行其对应的义务 并且可要求损害赔偿 但不得采取任何其他救济手段 如果受损害方收到另一方当事人在此额外期间内将不会履行的通知 或者 在此额外期间届满时另一方当事人仍未完成对其义务的履行 则受损害方可采取本章所规定的任何救济手段 9 3 在不属根本性的延迟履行的情况下 如果受损害方已发出通知 给予不履行方一段合理的额外期间履行其义务 则受损害方在该段期间届满时可终止合同 如果所允许的额外期间的长度不合理 则应延长至合理的长度 受损害方可在其通知中规定 如果另一方当事人在此额外期间内仍不履行其义务 合同应自动终止 4 如果未履行的义务只是不履行方合同义务中的一项轻微义务 则本条第 3 款不适用 10 免责事由 免责条款 第7 1 6条 免责条款 若一项条款限制或排除一方当事人对不履行合同义务的责任 或者允许一方当事人的履行可与另一方当事人的合理期待有实质差异 在考虑到合同的目的的情况下 如援引该条款明显不公平 则不得援引该条款 11 不可抗力 1 若不履行的一方当事人证明 其不履行是由于非他所能控制的障碍所致 而且在合同订立之时该方当事人无法合理地预见 或不能合理地避免或克服该障碍及其后果 则不履行方应予免责 2 若障碍只是暂时的 则在考虑到这种障碍对合同履行影响的情况下 免责只在一段合理的期间内具有效力 3 未能履行义务的一方当事人必须将障碍及对其履约能力的影响通知另一方当事人 若另一方当事人在未履行方知道或应当知道该障碍后的一段合理时间内没有收到通知 则未履行方应对另一方当事人因未收到通知而导致的损害负赔偿责任 4 本条并不妨碍一方当事人行使终止合同 停止履行或对到期应付款项要求支付利息的权利 12 四 违约的补救方法 2001年前后 王某等163名业主与某房地产开发公司签订协议 购买位于海淀区的商品房 依照合同约定 房地产开发公司负有在商品房交付使用后60天内 将办理权属登记由其提供的资料报产权登记机关备案的合同法义务 合同签订后 业主们多次催促 开发商却始终未按照合同约定协助业主们取得住房的房产所有权证 业主们得知后 因为房产开发公司所建的部分房屋是违法建筑 无法取得规划许可证 导致业主不能及时办理产权手续 为保护自己的合法权益 163名业主分别向法院提起诉讼请求要求房产开发公司 1 办理所购房屋的产权证2 按合同的约定支付已购房屋5 的违约金3 承担诉讼费用业主的请求能否得到支持 13 法院审理 1 业主与房产开发公司签订的商品房买卖合同是双方真实意思的表示 且未违反法律法规的规定 故合同合法有效 双方应该按照合同约定全面履行自己的义务 2 房产开发公司在未取得加层建筑审批手续的前提下即擅自开工建设 形成违法建筑 致使不能办理房屋初始登记 导致业主无法取得所购房屋的权属证明 其行为已经构成违约 故房产开发公司并依法应当承担继续履行合同约定办理房屋产权证并向业主支付已购房款5 的违约金责任 注意 只要当事人没有特别约定 支付违约金的行为不能替代履行合同 当事人不得因支付违约金而免除主债务的义务 即违约金并没有给债务人一种违约的权利 尽管合同规定了违约金条款但是不妨碍主债务的履行 合同法 第107 114条 14 一 实际履行 1 债权人要求债务人按照合同的规定履行合同 2 债权人向法院提起实际履行之诉 由执行机关运用国家强制力使债务人履行 15 1 德国法 实际履行是对不履行合同的一种主要的救济方法 凡是债务人不履行合同时 债权人都有权请求债务人实际履行 但法院只有在债务人履行合同尚属可能时 才回作出实际履行的判决 如属履行不可能的情况 就不能作出实际履行的判决 2 法国法 双务契约的当事人的一方不履行其债务时 债权人有选择之权 即或者在合同的履行尚属可能时 请求他放当事人履行合同 或者解除合同并请求损害赔偿 16 3 英美法第一 凡金钱损害赔偿可以作为充分的救济方法者 不得请求实际履行 第二 房属于提供个人劳务的合同法院将拒绝作出实际履行的判决 第三 凡法院不能监督其履行的合同 法院也不不会作出实际履行的判决 第四 对当事人一方为未成年人的合同 法院不会判决强制执行 第五 如判决实际履行会造成对被告过分苛刻的负担 法院也不会这样判决 17 我国 1 必须存在违约行为 2 必须是守约方认为有继续履行的必要 并向人民法院体提出申请 3 必须是违约方能够继续履行合同 4 属于可以强制执行的债务 18 二 损害赔偿 债务人不履行合同债务时依法应当承担的赔偿债权人损失的责任 是违约的一种救济方式 1 损害赔偿的条件 1 必须要有损害的事实 2 须有归责于债务人的损害的事实 3 损害发生的原因与损害之间有因果关系 即损害是由于债务人应予负责的原因所造成的 19 损害赔偿的权利 第7 4 1条任何不履行均使受损害方取得损害赔偿请求权 该权利既可以单独行使 也可以和任何其他救济手段一并行使 但该不履行根据本通则属可以免责的除外 20 2 损害赔偿的范围 第7 4 2条 1 受损害方对由于不履行而遭受的损害有权得到完全赔偿 该损害既包括该方当事人遭受的任何损失 也包括其被剥夺的任何收益 但应当考虑到受损害方因避免发生的成本或损害而得到的任何收益 2 此损害可以是非金钱性质的 并且包括例如肉体或精神上的痛苦 21 第7 4 3条 损害的确定 1 赔偿仅适用于根据合理的确定性程度而证实的损害 包括未来损害 2 对机会损失的赔偿可根据机会发生的可能性程度来确定 3 凡不能以充分确定性程度来确定损害赔偿的金额 赔偿金额的确定取决于法院的自由裁量权 实际损失 未来损失 22 第7 4 4条 损害的可预见性 不履行方仅对在订立合同时他已经预见到的或应当合理预见到的 因其不履行可能产生的损害承担责任 23 3 我国 合同法 关于损害赔偿范围的规定第一 损害赔偿责任的成立 无过错责任 1 违约行为2 受害人有损害3 违约行为于损害之间有因果关系4 违约人没有免责事由第二 赔偿范围1 双方当事人的约定 约定损害赔偿金 2 没有约定由法律直接规定 法定损害赔偿金 一 24 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定 给对方造成损失的 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失 包括合同履行后可以获得的利益 但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的 依照 中华人民共和国消费者权益保护法 的规定承担损害赔偿责任 25 第一百一十九条当事人一方违约后 对方应当采取适当措施防止损失的扩大 没有采取适当措施致使损失扩大的 不得就扩大的损失要求赔偿 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用 由违约方承担 第三减轻损失原则 26 三 解除合同 1 合同的解除是指合同有效成立之后 因当事人一方或双方的意思表示 使基于合同发生的债权债务归于消灭的法律行为 1 合同的基础以有效成立的合同为标的 2 合同的解除必须具备解除的条件 3 合同的解除原则上必须有解除行为 4 解除合同的效果是使合同关系消灭 27 2 我国规定 第九十四条有下列情形之一的 当事人可以解除合同 一 因不可抗力致使不能实现合同目的 二 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 三 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 四 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 五 法律规定的其他情形 28 3 解除权的行使第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款 第九十四条的规定主张解除合同的 应当通知对方 合同自通知到达对方时解除 对方有异议的 可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力 法律 行政法规规定解除合同应当办理批准 登记等手续的 依照其规定 29 4 解除合同与损害赔偿 法国民法典 在双务合同一方当事人不履行债务时 债权人得解除合同并请求损害赔偿 日本 解除权的行使 不妨碍损害赔偿的请求英美法 当一方当事人违反条件或重大违约时 对方当事人我国 日本 英美都认为解除合同可以与损害赔偿同时使用 德国民法典 解除合同与损害赔偿各选其一 30 5 解除合同的后果 消灭合同效力 合同一经解除 合同的效力即告消灭 我国 第九十七条合同解除后 尚未履行的 终止履行 已经履行的 根据履行情况和合同性质 当事人可以要求恢复原状 采取其他补救措施 并有权要求赔偿损失 31 五 违约金 违约金与损害赔偿不能并用 违约金是指以保证合同履行为目的 由双方当事人实现约定 当债务人违反合同时 应向债权人支付的金钱 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金 也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法 约定的违约金低于造成的损失的 当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加 约定的违约金过分高于造成的损失的 当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少 当事人就迟延履行约定违约金的 违约方支付违约金后 还应当履行债务 32 特点 1 违约金是由当事人协商确定的 2 违约金的数额是预先确定的3 违约金石一种违约后生效的责任方式 4 违约金的支付是独立于履约行为之外的给付 1 支付违约金的不能代替履行行为 当事人不能因支付违约金而免除履行主债务的义务 2 违约金不等于附条件的合同 33 三 不可抗力条款1 不可抗力是买卖双方订立合同之后 其中一方遇到了人力所不能控制的 不能遇见的 不能避免的意外事故 使合同不能履行或不能按期履行 遇到事故一方可免除责任 而另一方则无权提出损害赔偿 1 遇到意外事故 2 责任双方可以免责 34 2 不可抗力的类型 1 自然灾害所引起的自然事故 水灾 大雪 地震 飓风等 2 社会力量所引起的社会事件 战争 罢工 政府封锁禁运 35 3 不可抗力事件的法律后果法律后果 一是解除合同 二是延迟履行合同 如何确定不可抗力的后果是解除合同还是延迟合同的履行 1 根据发生事故的性质及其所产生的影响程度的大小来确定 2 根据合同的标的物的性质分析 36 总结 1 合同履行原则2 违约形式3 违约的补救 37 1999年1月10日 某贸易公司 原告 与某农场 被告 签订了一份葵花子买卖合同 约定被告向原告供应甲级葵花子200吨 每吨2000元 共计40万元 交货时间为1999年11月中旬 交货方式为原告自提 原告应向被告交付5万元定金 合同订立后 原告立即向被告交付了定金 并于5天后与本省某食品公司签订了买卖甲级葵花子的合同 合同约定原告向食品公司供应甲级葵花子200吨 每吨2500元 如果一方违约应按价款的15 承担违约责任 同年9月25日 被告声称由于雨水过多 葵花子长势不好 不能按合同约定的数量交货 原告立即派人赴被告处了解详细情况 后得知雨水问题并未影响葵花子的收成 被告不愿交货的真正原因是葵花子价格不断上涨 被告已与外市的一家贸易公司签订了一份买卖合同 价格肯定高于被告与原告约定的价格 原告多次要求与被告协商希望被告能按期交货 但均遭到被告拒绝 原告为防止被告向他人交付货物 遂于1999年10月10日向法院提起诉讼 请问原告可以提出哪些诉讼请求 案例分析 38 针对被告的预期违约行为 原告可以要求被告承担下列违约责任 1 要求被告实际履行 被告已明确表示违约 如原告希望被告向其交付货物 则原告有权请求法院判令被告在履行期到来时履行合同 为防止被告可能在履行期到来之前将货物转卖他人 原告应尽早提出请求 否则将造成事实上的履行不能 不过 尽管原告在履行期到来之前提出请求 也只能要求被告在履行期到来之后实际履行合同 而不能要求被告立即履行合同 否则就意味着原告单方面更改了履行期限的规定 这显然是不妥当的 所以 就这一点而言 预期违约与实际违约的责任还是有区别的 39 2 原告有权请求被告赔偿损失 如果被告已经将货物交付他人 而不能再在履行期到来以后作出履行 这样原告只能请求被告赔偿损失 包括实际损失和可得利益损失 在确定被告的赔偿数额时 应当考虑到 从预期违约到履行期到来 原告有很长时间可以采取措施减轻损害 因而他应采取合理措施 所减轻的损害需从赔偿数额之中扣除 例如 如果原告在履行期限到来之前 可以从他处以合理的价格购买到质量相同的葵花子 那么就应当采取这种措施以减轻损害 40 3 要求解除合同 合同法第90条规定 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的 相对一方可以解除合同 所以 除了要求损害赔偿以外 原告也可以要求解除合同 在这一点上 它与履行期到来以后拒绝履行的情况是完全相同的 4 要求被告双倍返还定金 被告预期违约行为已构成一种根本性违约 原告向被告已交付5万元定金 在此情况下 原告可以依据法律关于定金罚则的规定 要求被告双倍返还定金 41 2002年9月 奥内斯帝有限公司与上海某农业公司签订菊花销售合同 货物的装运口岸为上海 目的港为日本福冈 关于 试单货款 原告于该协议签订1周内预付500万日元 其余货款等货物到港后支付2 246 376日元 关于包装条件 合同采用原告提出的 4支 束 5束 捆 40捆 箱 250箱 柜 包装要求 合同确定 由于采用原告坚持的要求故有关在运输过程中因为挤压而造成菊花败损 变形以及数量过多引起菊花发热变质等一系列不可遇见的质量问题 由原告承担 试单 货柜是后一部分订单生效的先决条件 合同签订后 奥内帝斯公司向上海某农业公司支付了 试单 预付款500万日元 上海公司为履约种植了菊花 但是没有如期开放 故未能向原告交付 试单 的两只货柜 案例三怎么理解违约责任中赔偿损失的可预见性 42 2002年12月奥内帝斯分别与两家花店签订合同 向两家花店各销售中国产菊花20万支 总价格为2200万日元 如果全部预定数量无法完成交接 则应该向