第三章法的要素.ppt

第四章法的要素 一 法的要素的基本知识二 法律规则 难点 重点 三 法律原则 重点 四 法律概念 188元 100元 50元 20元 10元 5元 2元 1元 8角 5角 2角 1角 8分 5分 2分 1分 第一节 法的要素的基本知识 要素 是指组成 构成一个整体的部分 元素 因素 如 人民币的基本要素 圆 角 分 中华人民共和国刑法 的部分条文 第三条法律明文规定为犯罪行为的 依照法律定罪处刑 法律没有明文规定为犯罪行为的 不得定罪处刑 第四条对任何人犯罪 在适用法律上一律平等 不允许任何人有超越法律的特权 第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果 并且希望或者放任这种结果发生 因而构成犯罪的 是故意犯罪 第二十二条为了犯罪 准备工具 制造条件的 是犯罪预备 第二百三十四条故意伤害他人身体的 处三年以下有期徒刑 拘役或者管制 犯前款罪 致人重伤的 处三年以上十年以下有期徒刑 致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的 处十年以上有期徒刑 无期徒刑或者死刑 本法另有规定的 依照规定 一 概念 法律要素是指法的基本成分 即构成法律的基本元素 二 特征 1 个别性和局部性 2 多样性和差别性 3 整体性和不可分割性 三 法律要素的相关理论 1 命令模式 JohnAustin 2 规则模式 Hart 3 规则 政策 原则模式 RonaldDworkin 4 律令 技术 理想模式 二 法律规则 重点 一 定义 二 地位特征 三 构成 四 分类 一 定义 法律规则是规定法律上的权利 义务 责任的准则 标准 或是赋予某种事实状态以法律意义的指示 规定 二 法律规则的地位和特征 法律规则是法的要素中最重要的一类 是法律的主体 是绝大多数案件裁断的主要依据 1 从内容上讲 法律规则是关于权利和义务的集中表述 2 从形式上讲 法律规则具有明确性 3 从结构上讲 法律规则具有可操作性 三 构成 难点 假定条件 行为模式 法律后果假定条件 指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分 即该规则在什么时间 空间 对什么人适用以及在什么情境下对人的行为有约束力的问题 行为模式 指法律规则中规定人们如何具体行为之方式和范型的部分 分为三种模式 1 可为模式 2 应为模式 3 勿为模式法律后果 指法律规则中规定人们作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果的部分 包括合法后果和违法后果 例1 刑法134条 在生产 作业中违反有关安全管理的规定 因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的 处三年以下有期徒刑或者拘役 情节特别恶劣的 处三年以上七年以下有期徒刑 例2 婚姻法 一方不履行扶养义务时 需要扶养的一方 有要求对方付给扶养费的权利 三 分类 重点 1 从法律规则内容上可将它分为授权性规则 义务性规则和权义复合型规则 2 按照法律规则的内容的确定性程度不同 可以将它分为确定性规则和不确定性规则 3 从法律规则的功能上 可将它分为调整性规则和构成性规则 4 从法律规则的强制性程度看 可将它分为强行性规则和指导性规则 1 确定性规则 是明确规定了行为规则的内容而不必再援用其他规则来确定本规则内容的规则 绝对确定规则 适用法律的机关没有自由裁量余地的法律规则 相对确定规则 指没有详细地 具体地规定主体行为条件和法律制裁的内容 而给予适用法的机关一定的自由裁量权的规则 2 不确定性规则 内容不明确 需要其它规则加以说明 补充的规则 委托性规则 没有明确规定具体的规则内容而委托有关主体规定具体的规则内容的规则 准用性规则 本身没有明确具体的规则内容 但明确规定可以或应当依照 援用 参照其他规则来使本规则的内容得以明确的规则 下列属于委任性规则的是 A 环境影响评价法 第37条 军事设施建设项目的环境影响评价办法 由中央军事委员会依照本法的原则制定 B 保险法 第153条 海上保险适用海商法有关规定 海商法未作规定的 适用本法的有关规定 C 刑法 第109条第2款 掌握国家秘密的国家工作人员犯前款罪的 依照前款的规定从重处罚 D 水法 第78条规定 中华人民共和国缔结或者参加的与国际或者国境边界河流 湖泊有关的国际条约 协定与中华人民共和国法律有不同规定的 适用国际条约 协定的规定 但是 中华人民共和国声明保留的条款除外 三 法律原则 一 定义 法律原则是指法律的基础原理或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点 二 法律原则的功能 1 为法律规则和概念提供基础或出发点 对法律的制定具有指导意义 对理解法律规则也有指导意义 2 直接作为审判的依据 3 可以作为疑难案件的断案依据 三 法律原则与法律规则的区别 重点 1 在对事及对人的覆盖面上 法律原则有更大的宏观指导性 而法律规则的适用范围较窄 2 在变化的速率上 法律原则具有较强的稳定性 相比之下 法律规则的改变容易得多 3 在是否适用的确定性方面 原则较为模糊 而规则较为明确 四 法律原则的适用 1 只能适用法律原则 禁止适用道德原则 政治原则等非法律原则 2 当法律规则出现漏洞或冲突或谬误时 可以适用 3 优先选择法律规则 禁止向一般条款逃逸 4 严格说明适用理由 中华人民共和国食品安全法 第九十九条本法下列用语的含义 食品 指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是药品的物品 但是不包括以治疗为目的的物品 食品安全 指食品无毒 无害 符合应当有的营养要求 对人体健康不造成任何急性 亚急性或者慢性危害 预包装食品 指预先定量包装或者制作在包装材料和容器中的食品 食品添加剂 指为改善食品品质和色 香 味以及为防腐 保鲜和加工工艺的需要而加入食品中的人工合成或者天然物质 四 法律概念 一 定义 是指对各种有关法律的事物 状态 行为进行概括定位而形成的法律术语 应注意区分法律概念和日常生活中的概念的区别 二 分类 1 按照涉及的内容 可分为涉人概念 涉事概念和涉物概念 2 按照法律概念涵盖面大小可以将其分为一般法律概念和部门法律概念 一 单项选择题 1 文物保护法 第27条规定 一切考古发掘工作 必须履行报批手续 从事考古发掘的单位 应当经国务院文物行政部门批准 这一规定属于 A 权利性规则B 职权性规则C 命令性规则D 禁止性规则 2 法律规则是法律的基本构成因素 下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立 A 宪法 第40条规定 中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律保护 除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要 由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外 任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密 此规定为命令性规则B 中小企业促进法 第31条规定 国家鼓励中小企业与研究机构 大专院校开展技术合作 开发与交流 促进科技成果产业化 积极发展科技型中小企业 此规定为强行性规则C 律师法 第14条规定 没有取得律师执业证书的人员 不得以律师名义执业 不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务 此规定为义务性规则D 医疗事故处理条例 第62条规定 军队医疗机构的医疗事故处理办法 由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定 此规定为准用性规则 3 下列属于委任性规则的是 A 环境影响评价法 第37条 军事设施建设项目的环境影响评价办法 由中央军事委员会依照本法的原则制定 B 保险法 第153条 海上保险适用海商法有关规定 海商法未作规定的 适用本法的有关规定 C 刑法 第109条第2款 掌握国家秘密的国家工作人员犯前款罪的 依照前款的规定从重处罚 D 水法 第78条规定 中华人民共和国缔结或者参加的与国际或者国境边界河流 湖泊有关的国际条约 协定与中华人民共和国法律有不同规定的 适用国际条约 协定的规定 但是 中华人民共和国声明保留的条款除外 4 根据法律效力的强弱程度不同 法律规则可以分为 A 授权性规则和义务性规则B 强行性规则和任意性规则C 确定性规则和准用性规则D 调整性规则和构成性规则 5 在法律规则的构成要素中 处于核心地位的是 A 假定条件B 行为模式C 肯定性法律后果D 法定性法律后果 6 公司法 规定 经国务院证券管理部门批准 公司股票可以到境外上市 具体办法由国务院作出特别规定 该规则属于 A 义务性规则B 准用性规则C 确定性规则D 委任性规则 二 多项选择题 1 政府采购法 第35条规定 货物和服务项目实行招标方式采购的 自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止 不得少于20日 该规则的逻辑结构中的行为模式是 A 采购货物和服务项目B 招标C 自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止D 不得少于20日 2 法律原则可以分为公理性原则和政策性原则 下列属于政策性的原则是 A 诚实信用原则B 四项基本原则C 国家实行计划生育D 国家实行社会主义市场经济 3 下列说法中正确的是 A 法律规则在逻辑结构上由假定条件 行为模式和法律后果三部分构成B 并非每个法律规则在逻辑结构上都是由假定条件 行为模式和法律后果三部分组成C 行为模式是法律规则的核心部分D 假定条件 行为模式是法律后果的前提 4 刑法 第20条第1款规定 为了使国家 公共利益或者他人的人身 财产和其他权利免受正在发生的危险 不得已采取的紧急避险行为 造成损害的 不负刑事责任 该法律条文包含了法律规则逻辑结构中的 A 假定条件B 行为模式C 合法后果D 违法后果 五 案例分析运用法理学理论和知识分析下列材料 并回答问题 2005年11月7日 中华人民共和国商务部发布了 酒类流通管理办法 该 办法 第十九条规定 酒类经营者不得向未成年人销售酒类商品 并应在经营场所显著位置予以明示 第三十条规定 违反本办法第十九条规定的 由商务主管部门或会同有关部门予以警告 责令改正 情节严重的 处两千元以下罚款 问题 1 运用法律规则的逻辑结构理论和知识 分析材料给定的法律规则的逻辑结构 2 从行为模式角度分析材料给定的法律规则的种类 罗斯科 庞德 RoscoePound 1870年 1964年 是美国20世纪著名法学家1910年 他开始在哈佛任教 并于1916年成为哈佛大学法学院的院长 他是 社会学法学 运动的奠基人 美国法律现实主义运动的早期代表人物 该运动主张更加实用地并依据公共利