公司法2012-3-9.doc

一部分：公司法颁布及修改。随着社会主义市场经济的不断推进，市场经济的不断活跃，各种各样的公司企业如雨后春笋般涌现于市场。经过长时间的积累1993年12月29日全国人大常委会第5次会议全体会议表决通过中华人民共和国公司法，并于1994年7月1日起施行。于此，新中国第一部公司法诞生了。由于我国公司实践起步较晚、市场发展迅速等多方面原因，公司法虽然有230条之多，但条文存在着原则性强、可操作性差、法律漏洞多等诸多不足，在实际应用中问题颇多，所以1999年12月25日，公司法进行了修改，但只是对国有独资公司监事会的增设和对高新技术的股份有限公司发行新股和申请股票上市的条件进行了规定，对于司法实践应用的大量问题并没有做出相应修改。2004年12月15日，国务院常务会议通过中华人民共和国公司法(修订草案)，提交全国人大常委会审议，历经三次审议之后，于2005年10月27日全国人大十届全国人大常委会第十八次会议通过了修订后的公司法。国家主席胡锦涛签署第42号主席令予以公布，修订后的法律自2006年1月1日起施行。这次公司法对1993年公司法做了比较全面的修订，基本上所有的条文都有修改，当然有些是属于文字上的修改。修改的主要内容，大体上有以下几个方面：第一，修订后完善了公司设立和公司资本制度方面的规定，下调了公司注册资本的最低限额；扩大了股东可以向公司出资的财产范围；增加了股份有限公司的定向募集设立方式；将“一人公司”纳入公司法的调整范围，且作了相应规定；第二，修改完善了公司法人治理结构方面的规定，完善了股东会和董事会制度；完善了监事会会议制度；增加了上市公司设立独立董事的规定；更为明确的规定了董事高管的相关义务及违反义务责任。第三，充实了公司职工民主管理和保护职工权益的规定。第四，健全了对股东尤其是中小股东利益的保护机制，规定有限责任公司股东可查阅公司财务会计账簿的规定；规定股份有限公司股东大会选举董事、监事时，可以实行累积投票制；规定有限责任公司股东退出机制；增加了股东代表诉讼的规定，维护股东利益。第五，增加了“公司法人人格否认”或称为“揭开公司面纱”制度的规定。为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东(包括自然人股东和法人股东)对公司债权人或公共利益直接的负责。这次修订后的公司法，进一步完善了公司法律制度，顺应了深化改革、促进发展的实践要求，为我国社会主义市场经济的发展提供了更加有力的制度支持。当然任何修订都只是阶段性的。随着实践的发展、改革的深化，公司法还会适时加以修改，以与社会主义市场经济的发展和不断完善的要求相适应。公司法及其关联法规：企业名称登记管理实施办法第二十二条 设立公司应当申请名称预先核准。设立其他企业可以申请名称预先核准。第二十三条 申请企业名称预先核准，应当由全体出资人、合伙人、合作者(以下统称投资人)指定的代表或者委托的代理人，向有名称核准管辖权的工商行政管理机关提交企业名称预先核准申请书。第二十八条 公司名称预先核准和公司名称变更核准的有效期为6个月，有效期满，核准的名称自动失效。第四十二条 企业因名称与他人发生争议，可以向工商行政管理机关申请处理，也可以向人民法院起诉。企业名称预先核准登记：公司注册资本登记管理规定：注册资本也叫法定资本，是公司制企业章程规定的全体股东或发起人认缴的出资额或认购的股本总额，并在公司登记机关依法登记。公司类型一人有限公司有限责任公司股份有限公司注册资本（M）M10万M3万元（全体股东认缴的出资额）M500万元（发起-全体发起人认购的股本总额；募集设立-实收股本总额）首次出资额（N）N10万3万N20%M发起:N20%M募集: 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%出资期限一次性缴足公司成立两年内，投资公司可五年内公司成立两年内，投资公司可五年内货币出资额(X）X10万30%M30%M股东人数（P）P=1人2P50人2P200人（半数以上中国境内有住所）出资方式货币货币、实物、知识产权、土地使用权等货币、实物、知识产权、土地使用权等公司的组织机构：是指从事公司经营活动的决策、执行和监督的公司最高领导机构。董事会（3-13人）召集股东会会议董事长主持副董事长半数董事推举一董事执行董事召集主持股东会议监事会或监事召集主持10%以上表决权股东召集主持股东会（全体股东组成）定期股东会议：章程规定临时股东会议10%以上表决权，13董事，监事会或者监事。作出修改章程、增减注册资本、以及公司合并分立解散决议经23表决权股东通过监事会（3人）监事（1-2人）应有13的职工代表，高管董事不得兼任监事经理由董事会决定聘任或者解聘，经理列席董事会会议对董事会负责股东性质限制条件备注一个自然人只能设立一个此类公司该一人公司不能投资设立此类法人，应在公司登记营业执照中载明股东类别及其出资且股东应保证公司财产独立于其自己财产，否则应当对公司债务承担连带责任。一个法人无董事会(5-19人）召集股东会会议董事长主持副董事长半数董事推举一董事事监事会召集主持单独合计连续90日以上持有公司10%以上股份股东主持召集定期会议：召开十日前通知董事、监事。临时会议：110表决权股东、13董事或监事提议召开董事长10日内召集主持。会议和决议均需12 全体董事以上通过股东大会（全体股东）定期会议：一年一次临时会议：董事人数低于法定或章程约定23、未弥补亏损13实收股本总额、单独合计持110公司股份股东申请、一般决议须经12出席会议的股东所持表决权通过；但修改章程、增减注册资本、合并、分立、解散或变更公司形式的决议，必须经23出席会议的股东所持表决权的通过。经理董事会聘任或者解聘，可决定由董事会成员兼任监事会（3人）职工代表13：董事、高管不得兼任监事有限责任公司股权转让：转让对象其他股东股东被告知即可第三人书面通知12其他股东同意，收到通知30未答复视为同意转让其他股东优先购买权两人以上协商比例出资额股份有限公司股权转让：股份类型相关规定记名股票背书转让受让人姓名或名称及住所载于股东名册无记名股票交付转让发起人股份成立起一年内不得转且股票上市一年内之前发行股份不能转让董事、监事、高管任期内发行总股25%，股票上市一年内持股不能转让，离职半年内不得转让）方式法律后果其他程序合并吸收合并（A+B=B）债权债务由存续或新设公司承担债权人可要求提供担保新设合并 (A+B=C)分立新设分立（A=B+C）原公司注销债务由分立后承担连带责任（约定除外）到相关机关登记派生分立(A=A+B)原公司不注销（大鱼生小鱼）减资10日内通知债权人且30日内公告减少后资本不得低于最低注册资本债权人可要求提供担保解散事由有限股份营业期限届满或约定解散事由出现23表决权股东同意23表决权出席股东大会会议股东同意公司经营发生严重困难70%公司全部股东表决权股东向法院请求70%公司全部股东表决权股东向法院请求因合并分立需解散、公司权力机构决议解散23表决权股东通过23出席会议的股东所持表决权的通过清算事由公司解散清算组织有限责任公司：股东 股份有限公司：股东大会确定的人选 向人民法院申请指定有关人员程序1、董事会通知，召开股东大会，确定清算组人员，发布终止公告。2、成立清算组。3、通知债权人，债权人申报债权。4、不足清偿，停止清算向法院申请破产。5、财产分割企业破产：指企业在生产经营中由于经营管理不善，其负债达到或超过所占有的全部资产，不能清偿到期债务，资不抵债的企业行为。债务人存在破产可能 可向法院申请重整、和解或者破产清算债权人可向法院申请对债务人重整或破产清算的5日内通知债务人（有异议7日内提出）异议十日内裁定受理与否收到受理裁定15提交相关资料第三十一条 人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的。第三十三条 涉及债务人财产的下列行为无效：为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债务或者承认不真实的债务的。三部分：公司法重难点解读一对外投资与担保1. 甲有限公司经营塑料制品的制造、加工和买卖，总资产1200万元，总负债200万元。该公司章程规定：公司对外单项投资超过净资产的30%由股东会决议，净资产30%以下的由董事会决议；为他人提供担保超过100万元的由股东会决议，100万元以下的由董事会决议。现甲公司董事会作出了以下决定，并已开始实施。问董事会的这些决定哪一项违法（B） A.以甲公司的名义向某软件开发有限公司投资150万元 B.以甲公司的名义为甲的一名股东张某向银行贷款提供担保50万元 C.以甲公司的名义独自出资设立一家80万元的一人公司 D.以甲公司的名义为个体户韩某的一笔26万元的债务提供担保第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。二、公司设立登记2.有限责任公司中，股东的全部出资经法定的验资机构验资后，可由选项哪些主体向公司登记机关申请设立登记，按规定提交有关文件（CD） A.公司的法定代表人 B.出资最多的股东 C.全体股东指定的代表 D.全体股东共同委托的代理人第三十条 股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。三、有限责任公司股东出资方式、期限与出资的要求3.甲、乙、丙共同出资组建一家有限责任公司，注册资本为40万元。其中甲认缴20万元，首期缴纳了3万元；乙以自己的一部小说的著作权出资，作价10万元；丙以一辆汽车出资，作价10万元，根据以上条件，下列说法正确的是（C）A.该公司不能成立，因为首次缴纳的出资货币部分未达到注册资本的30% B.甲不可以分期缴纳出资 C.如公司成立后发现丙出资的汽车作价高于实际价值5万元，就这5万元差额丙应当负责补足，甲、乙承担连带责任 D.乙不能以著作权出资。第二十七条 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。第二十六条 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中，投资公司可以在五年内缴足第三十一条 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任四、股份有限公司董事会制度4、某股份有限公司的董事会由11人组成，其中董事长1人，副董事长2人。该董事会某次会议发生的下列行为不符合公司法规定的有(BDE)。A、因董事长李某不能出席会议，董事长指定一位副董事长孙某主持该次会议B、通过了增加公司注册资本的决议C、通过了解聘公司现任经理，由副董事长孙某兼任经理并给予年薪20万元的决议D、会议所有决议事项载入会议记录后，由主持会议的副董事长孙某签名存档E、修改了公司章程(1)股份有限公司董事会由董事长召集主持，董事长因特殊原因不能主持时，由董事长指定副董事长召集主持。(2)增加公司注册资本应由股东大会作出决议，董事会无此职权。(3)聘任或解聘公司经理，并决定其报酬事项，属于董事会的职权。而且董事是可以兼任经理的。(4)董事会会议记录应由出席会议的董事签名。(5)修改公司章程是属于股东大会的职权，董事会无此项职权。六、一人公司6.下列关于一人公司的说法中符合我国法律规定的有（D） A.一人公司既包括一人有限责任公司，也包括一人股份有限公司 B.一人公司的注册资本最低限额为10万元，可以一次足额缴纳，可以分期缴纳 C.不论是一个自然人还是一个法人，只能投资设立一个一人公司 D.股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应对公司债务承担连带责任第五十八条 本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。第五十九条 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东。、应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。第六十四条 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。七、股东大会决议下列事项须由股东大会以特别决议通过的是（B）A、董事会和监事会的成员的任免及其报酬和支付方法。B、公司章程的修改。C、公司年度预算方案、决算方案 D公司年度报告股东大会作出特别决议，应当由股东大会的股东（包括股东代理人）所持表决权的2/3以上通过。下列事项由股东大会特别决议通过：1、公司章程的修改；2、公司增加或者减少注册资本；3、公司的合并分立和解散；4、变更公司形式5、公司章程规定和股东大会以特别决议认定会对公司产生重大影响，需要以特别决议通过的其他事项八、监事会职权下列各项属于监事会职权的是（BC）A、提议召开董事会 B、检查公司财务C、列席董事会会议 D、对公司聘用会计师事务所提出建议监事会的职权有：1、检查公司财务2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免基金安逸；3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；4、提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；5、向股东会会议提出提案；6、依照公司法第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；7、公司章程规定的其他职权。九、（1）股权对外转让7.2006年2月，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司，不久丙之子发生意外事故，急需现款，丙决定转让其在公司的全部股权。4月5日丙与庚达成了转让的意向，4月10日丙书面通知甲、乙、丁征求同意，甲、丁明确表示不同意，乙一再表示考虑考虑，到5月20日乙没有给予丙答复。下列解决方案中，不符合公司法规定的是哪一项（D） A.由甲或丁购买丙的股权 B.由甲和丁共同购买乙的股权 C.如果甲、丁均不购买，则丙有权将股权转让给庚 D.由于其他股东过半数不同意转让，则丙不能进行股权的转让第七十二条第二款股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。九、（2）股份公司发起人的股份转让7. 张某是某股份有限公司的发起人，在2000年公司成立后担任公司的董事，同年，张某转让其所持有的股份的1/4，2002年张某转让了其所持有的公司股份的1/3，2003年公司的股票上市交易，同年，张某又转让其所持有的股份的1/4.2004年7月，张某从该公司辞职，8月将所持有原公司的所有股票全部转让。张某在股票转让过程中哪些行为不合法（ABCD）A.2000年转让所持有的本公司股份的1/4 B.2002年转让所持有的本公司股份的1/3 C.2003年转让所持有的本公司股份的1/4 D.2004年8月转让全部原公司股份第142条 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程另有规定依其规定。十、公司法人人格否认制度8、公司法人人格否认制度是指为了阻止公司独立人格的滥用，对于具体法律关系中的特定事实，(CDE)。A、否认公司应承担的责任 B、否认公司的有限责任 C、否认公司的独立人格D、否认股东的独立人格 E、否认股东的有限责任公司法人人格否认制度是指为了阻止公司独立人格的滥用，对具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立人格和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责的制度。十一、派生诉讼9、出现下列(ACDE)之一，并符合公司法第183条规定的，单独或者合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以向人民法院提起解散公司的诉讼。A、公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的 B、公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的 C、股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的 D、公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的 E、经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形公司具有下列事由之一，并符合公司法第183条规定的，单独或者合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以向人民法院提起解散公司的诉讼：(1)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的;(2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的;(3)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的;(4)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形十二、董事、高级管理人员的禁止行为10.王某是甲有限公司的董事兼总经理，该公司主要经营计算机销售业务。任职期间王某代理乙公司从国外进口一批计算机并将其销售给丙公司，甲公司得知后提出异议。