大学生就业法律风险防范与应对.doc

大学生就业法律风险防范与应对【摘要】近年来，随着高校的扩招、大学毕业生总量逐年攀升。导致用人单位对于用工学历要求不断提高，大学生就业竞争日益激烈，加之大学生自身法律知识匮乏、维权意识极其淡薄，加上社会经验欠缺，从而导致大学生在求职就业过程中权益被侵犯的事件屡有发生。如何切实维护大学毕业生的合法权益，是一个值得探讨的话题。【关键词】大学生毕业；就业；试工期近年来，随着高校持续不断扩招，在校大学生数量急剧增加，导致用人单位对于用工学历要求不断提高，大学生就业竞争日益激烈，加之大学生自身法律知识匮乏、维权意识极其淡薄，加上社会经验欠缺，从而导致大学生在求职就业过程中权益被侵犯的事件屡有发生。如何防范这类事件的发生，切实维护毕业生的合法权益，是一个值得探讨的话题。大学生在校期间所接触的规则相对简单明了，比如：本学期课程会在学期之初公布，必修选修一目了然，能够非常直观的了解并知晓本学期的学习任务。又比如：学校内一些提示性或警告性的标语，也能准确的表达校内的一些规则。而社会上的规则纷乱复杂，并且并非都是清楚明了。单纯的大学生要想在社会课堂中保护自己的合法权益不受伤害那首先需要了解的就是有关就业方面的法律知识，只有了解有关就业方面的法律法规才能运用相应的法律法规保护自己的合法权益。应届毕业生在就业方面遇到的第一个问题就是全国普通高等学校毕业生就业协议书，简称三方协议。三方协议是由是国家教育部统一印制的，其作用主要是明确三方的基本情况及要求。需要由学校、应届毕业生和用人单位共同签署。学校签订三方协议主要起到一个见证作用，在学校的见证下，毕业生与用人单位签订的一份意向性协议，虽然三方协议具有法律效力，但它并不能替代劳动合同。应届毕业生要了解和使用好三方协议要从以下四个方面入手。第一，三方协议具有唯一性，即应届毕业生不得持有多份三方协议，有些应届毕业生为了能够得到更多更好的就业机会，选择多家用人单位与其签订三方协议，这样将直接导致就业冲突，在这种情况出现后，应当以第一份三方协议为准，其他三方协议与第一份三方协议冲突的无效，因此，应届毕业生在签订三方协议时，应当以一种审慎的态度来处理，不能急功近利，草草签订一份三方协议。第二，三方协议时具有法律效力的时限性，三方协议的法律效力自三方协议签订之日起生效至应届毕业生到用人单位报到之后即告终止，如果应届毕业生选择在该用人单位就业，根据中华人民共和国劳动合同法的相关规定，用人单位自用工之日起即与应届毕业生建立劳动关系。并应当同时订立书面劳动合同的，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内与毕业生订立书面劳动合同。第三，三方协议中的违约金约定是对应届毕业生的最直接保护，用人单位往往因为各种原因，不填写三方协议中关于违约金一项，这将直接导致如果用人单位违约，应届毕业生将得不到任何物质保护的后果，换句话讲，如果用人单位不想与应届毕业生建立劳动关系，可以直接违约，并不承担任何后果，如果应届毕业生违约，用人单位将会在空白处填写违约金以制约应届毕业生进行就业选择，因此，应届毕业生在签订三方协议时，应当与用人单位协商之后约定一个违约金数额，并填写在三方协议上，毕业生与用人单位还可以互相约定违约金，以应对用人单位违约的情况，从而维护自身的权益。需要注意的一点是，双方约定的违约金数额必须符合用人单位所在地的相关规定。关于违约金的上限各地有不同的规定，北京地区规定违约金不得超过毕业生12月工资的总和，而上海则建议：金额不高于乙方（毕业生）月收入数，而在国内大部分地区都没有明确规定违约金的上限，这种情况下，则以双方协商金额为准。第四，充分合理利用好备注栏。目前在应届毕业生与用人单位签订的三方协议中，有90%的以上的三方协议备注栏全是空白。在三方协议谈判过程中，大部分应届毕业生更关注的是工作期限、试工期限、薪金水平等是否能落实在书面上，而忽略了用人单位在三方协议谈判过程中口头的承诺，如各类休假，住房补贴，解决户口，公积金、保险等。笔者建议应届毕业生应当将用人单位口头承诺各项待遇及附加福利明确写入备注栏，以备在与用人单位签订劳动合同时，有据可查，切实保护自身的合法权益。在应届毕业生到用人单位报到后，三方协议即告终止，用人单位会应与应届毕业生签订一份正式的劳动合同，应届毕业生的身份和名称也随之发生转变，变成“劳动者”。此时双方的权利义务主要由劳动法和劳动合同法进行调整。例如：双方签订的劳动合同根据我国劳动合同法的相关规定，应当具备的条款包括：用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护、劳动条件和职业危害防护；法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。合同签订之后，用人单位与劳动者即正式确定了劳动关系。而在上述提到的各项约定内容以外，用人单位与劳动者还可以可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。其中试用期是最容易出现纠纷的阶段。因此，关于试用期的法律问题，笔者提醒应届毕业生以下几点：第一，试用期时限问题。试用期是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。按照我国劳动合同法的规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第二，试工期待遇问题。首先明确一点，试工期用人单位应当支付工资，支付多少由用人单位与劳动者协商，但具体数额应当按照三个“不低于”来约定，根据我国劳动合同法第二十条的相关规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。试用期内，只要劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位就应该支付劳动者工资。所谓的正常劳动，是指保质保量完成工作，并且没有请病假、事假等。不得低于用人单位所在地最低工资标准，是指用人单位支付的工资标准除了保险、福利等待遇之外，实际支付给劳动者的工资不得低于用人单位所在地最低工资标准。如果用人单位恶意欠薪或在试工期内拒绝支付工资的，我国劳动合同法也作了相关规定。即由劳动保障部门责令限期支付，逾期不支付的用人单位应当向劳动者加付应付金额百分之五十以上百分之一百以下的赔偿金。第三，试用期辞职问题。试用期之所以称为试用，其含义就在于用人单位和劳动者均可在此期间内考察对方是否符合自己的要求，是一个双向选择的过程，双方都具有较为自由的解除合同的方式。根据我国劳动合同法第三十七条的规定，劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，就可以解除劳动合同，而无需说明理由。这样极大的保护了劳动者的劳动权利。有些用人单位在劳动合同中约定了诸如劳动者在试用期解除合同需承担违约责任等条款，这实际上限制了劳动者的解除权，这种约定侵害了劳动者的合法权利，法律不保护这种约定条律，因此这类约定都是无效约定。第四，试用期辞退问题。根据劳动合同法第二十一条的规定，在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。该条法律包含两层含义，一层含义是劳动者存在劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项的规定，用人单位可以与劳动者解除劳动合同；第二层含义是用人单位并非依据劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项的规定与劳动者解除劳动合同的，应当说明理由，即必须举证证明劳动者在试用期间不符合录用条件。举证责任在用人单位，劳动者无需提供自己符合录用条件的证明。从而限制了用人单位解除劳动合同的随意性，用