第三章--冲突规范与准据法PPT课件.ppt

第三章冲突规范与准据法 1 第一节冲突规范的结构和类型 2 一 冲突规范的概念和特征 一 概念 人之能力适用其本国法 不动产物权适用不动产所在地法 合同当事人可以选择合同应适用的法律 侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法 3 法律选择规范 choiceoflawrules 法律适用规范 rulesofapplicationoflaw 间接规范 indirectrules 国际私法规范 rulesofprivateinternationallaw 4 是指出某种涉外民商事关系应该适用何国法律来调整的规范 5 二 特征不直接规定涉外民事关系当事人之间的具体权利义务 只有与所指定的实体法相结合 才能完整地调整涉外民事关系与程序规范相比 不直接规定诉讼权利 义务 虽然指示法院的行为 6 一日本人驾车于广州市五山路撞伤一菲律宾人 受害人乘飞机到新加坡后死于新加坡 后确定死因系车祸内伤所致 经查明 汽车系我国牌照 由我国保险公司承保 该日本人在广州有住所 被害人之妻在广州市中院起诉 请求民事损害赔偿 7 三 地位 国际私法的基本规范 历史渊源 国际私法的基本任务 适用范围 生命力顽强 8 二 冲突规范的结构 一 结构 9 一般法律规范的结构 三要素说 条件 模式 后果 10 中国籍公民王美玫1948年随父母到印尼定居 1958加入印尼国籍 1995年王美玫丈夫去世 王除有一子外无其他亲属 1996年 王美玫变卖其在印尼的财产 与其子回中国定居 回国后 王购买了一套公寓自住 王的儿子有业不就 靠王的积蓄生活 王多次劝说其子自食其力 但其子置若罔闻 王遂加强了对财产的控制 招致其子不满 先后两次欲害其母 均被与其母朝夕相伴的爱犬旺财相解 王年事已高 又遭逆子暗算 心力交瘁 自知将不久于人世 遂于1998年底找到律师宋世杰立下书面遗嘱 1 取消其子的继承权 2 遗有人民币10万元左右 由旺财继承 这笔钱由律师掌管 用于照料爱犬的生活费用 3 律师履行相应义务后 公寓一套归其所有 王立遗嘱后不久去世 旺财在其墓地守候四天四夜不吃不喝 悲壮死去 11 我国 民法通则 第149条规定 遗产的法定继承 动产适用被继承人死亡时的住所地法律 不动产适用不动产所在地法律 动产的法定继承适用被继承人死亡时的住所地法律 范围 系属 关联词 连接点 12 范围 和 系属 两部分组成范围 是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题 系属 冲突规范中 范围 所应适用的法律 13 冲突规范的结构 范围 系属 系属 范围 法律关系 法律问题 与准据法的区别 关联词 适用 依 14 不动产所有权 适用不动产所在地法律 范围 是不动产所有权关系 系属 是不动产所在地法律侵权行为的损害赔偿 适用侵权行为地法律 范围 是侵权行为的损害赔偿 系属 是侵权行为地法律 15 二 连接点1 连接点的含义国籍 居所地 物之所在地 侵权行为地 合同履行地 婚姻举行地 立遗嘱地 当事人选择的 与合同有最密切联系的 适用最有利的 2 连接点的法律意义冲突规范中将 范围 中特定的民事关系或法律问题与一定地域的法律联系起来的纽带或标志 16 连接点 连接因素 connectingfactor 那些能在法院需要处理的事实情况与某一特定法域之间建立起 自然 联系的明显事实 戚希尔 诺斯 英 17 分类 18 3 连接点的软化处理 1 用灵活的开放性的连结点代替传统冲突规范中的僵固的连结点 2 规定多个连结点以提高法律选择的灵活性 19 3 对同类法律关系依不同的性质加以区分 规定不同的连结点 4 对同一法律关系的不同方面进行分割 对不同部分或不同环节规定不同的连结点 20 第5条 在下述情况下 适用的法律应为直接遭受损害的人的惯常据所的国内法 如果该国同时又是 被请求承担责任者的主要营业地 或 直接受害者获得产品的地方 1973年 产品责任法律适用公约 第4条 准据法应当是损害地国家的法律 如果该国同时又是 直接遭受损害者的惯常居所地 或 被请求承担责任者的主营业所在地 或 受害者获得产品的地方 21 一 单边冲突规范 二 双边冲突规范 三 选择性冲突规范 四 重叠性冲突规范 两个或两个以上连接点 一个连接点 三 冲突规范的类型 22 一 单边冲突规范其系属直接指明只适用内国法或直接指明只适用外国法的冲突规范 1 直接指明只适用内国法 直接适用内国法 例如 合同法 第126条第2款规定 在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同 中外合作经营企业合同 中外合作勘探开发自然资源合同 适用中华人民共和国法律 又例如 德国民法施行法 第24条第1款规定 德国人的继承 虽于外国有住所 依德国法 2 直接指明只适用外国法 例如我国 民法通则 第143条规定 中国公民定居国外的 他的民事行为能力可以适用定居国的法律 特点 23 三 冲突规范的类型 二 双边冲突规范其系属既不明确规定适用内国法 也不明确规定适用外国法 而是提供一个以某种标志 连接点 为向导的法律适用原则 只有根据这一标志 结合某一具体民事关系的有关事实情况 才能推定该民事关系应该适用某一国法律的冲突规范 24 三 冲突规范的类型 二 双边冲突规范 民法通则 第144条规定 不动产的所有权 适用不动产所在地法 人的行为能力 适用其本国法 行为方式依行为地法 物权依物之所在地法 与单边冲突规范的区别和联系意大利民法典第19条第1款 夫妻之间的财产关系 依结婚时夫的本国法 而德国民法施行法第15条则规定 夫妻财产制 在结婚时夫为德国人者 则依德国法 意大利 夫妻之间的财产关系 依结婚时夫的本国法 可以分解为 夫妻之间的财产关系 结婚时夫为意大利人的 依意大利法 和 夫妻之间的财产关系 结婚时夫为外国人的 适用外国法 25 三 冲突规范的类型 三 选择适用的冲突规范其系属中有两个或两个以上可以适用的法律 但只选择其中之一来调整有关民事法律关系的冲突规范 两种 26 三 冲突规范的类型 1 无条件的选择适用的冲突规范 即系属中指明的几种法律具有同等地位 可以不分先后顺序而任意进行选择 奥地利联邦1978年国际私法第16条第2款规定 在国外举行的婚姻 其方式依结婚各方的属人法 但已符合婚姻举行的法关于方式的规定者亦属有效 1964年日本 关于遗嘱方式准据法 第2条规定 遗嘱方式 符合下列法律之一的 其方式有效 1 行为地法 2 遗嘱人立遗嘱或死亡时国籍所属国家的法律 3 遗嘱人立遗嘱或死亡时之住所地法 4 遗嘱人立遗嘱或死亡时经常居所地法 27 三 冲突规范的类型 2 有条件的选择适用的冲突规范即系属中指明的几种法律处于不同地位 只允许按顺序或条件进行选择 1898年 日本法例 第20条 父母子女之间的法律关系 依父之本国法 如无父时 依母之本国法 1989年 日本法例 第21条规定 亲子间的法律关系 子女的本国法与父或母的本国法相同 或父母一方不存在时与他方本国法相同时 依子女的本国法 于其他情形 依子女常居所地法 28 三 冲突规范的类型 四 重叠适用的冲突规范其系属中指明必须适用两个或两个以上的法律的冲突规范 1920年订立于海牙的 关于离婚与别居的法律冲突和管辖权的冲突公约 第2条规定 离婚之请求 非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者 不得为之 29 试分析 民法通则 第146条关于侵权行为的法律适用的规定 第1款规定 侵权行为的损害赔偿 适用侵权行为地法 第2款规定 当事人国籍相同或者在同一个国家有住所的 也可以适用当事人本国法律或者住所地法律 第3款规定 中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为试侵权行为的 不作为侵权行为处理 30 试分析 民法通则 第145条规定 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律 涉外合同的当事人没有选择的 适用与合同有最密切联系的国家的法律 31 我国 海商法 第270条规定 船舶所有权的取得 转让和消灭 适用船旗国法律 这一规定属于下列哪种冲突规范 A 单边冲突规范B 双边冲突规范C 选择适用的冲突规范D 重叠适用的冲突规范 B 32 亲子间的法律关系 依父之本国法 如无父时 依母之本国法 这是一条 单边冲突规范 双边冲突规范 重叠型冲突规范 选择性冲突规范 D 1992律考题 33 在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同 中外合作经营企业合同 中外合作勘探开发自然资源合同 适用中华人民共和国法律 该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范 A 单边冲突规范B 双边冲突规范C 重叠适用的冲突规范D 选择适用的冲突规范 A 2003司考题 34 我国 民法通则 在涉外民事关系的法律适用中规定 不动产的所有权 适用不动产所在地的法律 请问 1 这是一条什么类别的冲突规范 2 这一冲突规范的范围 系属 连接点是什么 94年律考题 35 四 系属公式 一 含义 FormulaofAttribution 传统双边冲突规范的一些系属逐渐固定下来 成为解决不同种类民事关系的法律冲突的公式 被称为系属公式 36 四 系属公式 二 常用的系属公式1 属人法 以当事人的国籍 住所或居所为连接点的系属公式 主要解决有关人的能力 身份 婚姻家庭和财产继承等方面的法律冲突问题 本国法原则住所地法原则惯常居所地作为属人法的连接点 37 四 系属公式 2 物之所在地法3 行为地法 场所支配行为 原则 1 合同缔结地法 2 合同履行地法 3 侵权行为地法 4 婚姻缔结地法 5 立遗嘱地法 38 四 系属公式 4 法院地法5 旗国法6 当事人合意选择的法律7 最密切联系原则 39 一个日本人驾驶我国牌照的汽车 在北京石景山区发生车祸 撞到一个菲律宾人 受害人乘飞机到新加坡以后死于新加坡 确定死因系车祸内伤所致 汽车保险由我国保险公司承保 该日本人在北京有住所 被害人的利害关系人在北京市中院起诉 请求民事损害赔偿 40 1 法院受理 管辖权 被告住所地或侵权行为地2 法律冲突 法院地 驾驶人国籍 受害人国籍 汽车牌照 汽车保险 损害事实发生地 损害结果发生地3 冲突规范 民法通则 第146条 侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法 4 解释连接点 侵权行为地和结果发生地不一致的 人民法院可选择适用 5 解释 适用准据法 依 民法通则 中的有关实体法作出判决 41 第二节准据法及其确定 一 准据法的概念Applicablelaw是指按照冲突规范的指定而援用来确定涉外民事关系当事人具体的权利和义务的特定实体法 民法通则 第147条规定 结婚适用婚姻缔结地法 民法通则 第146条规定 侵权行为的损害赔偿 适用侵权行为地法 42 二 准据法的特点 一 准据法必须是能够确定当事人的权利义务关系的实体法 国际条约是否准据法 二 准据法必须是经冲突规范所指定的实体法 三 准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分 它必须结合具体的案情事实才能确定 四 准据法不是笼统的法律制度或法律体系 而是一项具体的实体法规范或法律文件 43 三 准据法确定过程中的问题 一 多法域国家的法律作为准据法的确定问题1 区际法律冲突和区际私法区际法律冲突 一个主权国家内部不同地区实施不同的法律制度而产生的冲突 区际私法 解决区际法律冲突的冲突规范 狭义 44 2 解决方法 1 依法院地国冲突规范中的连接点 直接指定的法域的法律为准据法 日本法例 第27条第3款规定 当事人国内各地法律不同时 依其所属地方的法律 45 2 根据多法域国家的 区际私法 的规定来确定以该国某一法域的法律为准据法 波兰国际私法 第5条规定 如被适用的法律所属国领土上有几种法律同时有效时 由该国法律决定适用何种体系 46 3 法院地冲突规范专门针对多法域国家的法律适用 规定以其哪一个法域的法律作为准据法 折衷办法 奥地利联邦国际私法法规 第5条第3款规定 如外国法由几部分法域组成 则适用该外国法规则所指定的那一法域的法律 如无此种规则 则适用与之有最强联系的那一法域的法律 47 直接指定 间接指定 按多法域国家的区际冲突法确定准据法 混合指定 48 最高人民法院 关于贯彻执行若干问题的意见 试行 第193項 依法应当适用的外国法律 如果该外国不同的地区实施不同的法律的 依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定 确定应适用的法律 该国法律未作规定的 直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律 49 中国的区际法律冲突 3 中国的区际法律冲突产生特点 特殊复杂性不同社会制度不同法系各法域法律与其他法域适用的条约特殊单一制 50 中国的区际法律冲突 解决方法各法域自行制定各自的区际冲突法制定统一的冲突法制定全国统一的实体法 51 二 时际法律冲突问题是指新法取代旧法后如何确定准据法 1 两种情况 一是法院地的冲突规范发生变化 人之能力适用其本国法 人之能力适用其住所地法 二是法院地冲突规范指向的准据法出现变更 人之能力适用其本国法 18岁 16岁 52 2 解决原则新法优先旧法 匈牙利国际私法 第75条第2款规定 本法令的规定也适用于在本法令生效前而未经确定判决的有关法律关系 新法无溯及力1979年 奥地利联邦国际私法 第7条规定 对选择特定法律有决定意义的必要条件 后来如果发生变化 对已完成的事实不发生影响 规定过渡性条款1988年 瑞士联邦国际私法法规 第196条规定 在本法生效以前产生的法律事实或行为 但继续发生法律效力的 在本法生效以前的 由旧法支配 在本法生效以后的 就其法律效力而言 由新法支配 53 3 两个特殊的时际法律冲突问题冲突规范未变 连接点发生了变化 动态的冲突 可变原则 和 不可变原则 当事人在订立合同时合意选择的准据法 在合同履行或在处理争议时已发生改变 应适用何时的法律 有争论 适用原来的法律适用新法 54 林绮继承案 1871年 巴拉圭一位独裁者生前立下一份遗嘱 指明其在英格兰的动产留给林绮 该独裁者死亡时的住所在巴拉圭 死后2个月 在遗嘱的有效性获得英格兰承认以前 巴拉圭发生革命 新政府颁布一道法令 宣布前独裁者无论位于何处的财产都没收为国家财产 其遗嘱在英格兰和其他地方效力不再存在 该法令的效力追溯到前独裁者死亡之时 后来 林请求英国法院承认遗嘱的有效 法院批准这一请求 法院认为英国法指定适用的是被继承人死亡时在发生效力的住所地法 而不实施该法后来所作的有追溯的改变 法院所做出的判决是否合理 为什么 55 英国政府债券案 1937年 英国政府于1917年2月在美国纽约金融市场发行了2 5亿美元的债券 债券指明 债券可按券人意愿在纽约以美国金币偿还或在伦敦按特定汇率以英镑偿还 在1933年 美国国会的一项 联合决议 宣布 所有以美元表示其债务的金币条款或黄金条款是违反公共政策的 无论何时产生的美元债务 都可以通过以支付时为法定货币的硬币和纸币按1美元对1美元来偿付 本案持债券人请求按照原债券规定的黄金条款执行偿还 英国上议院认为 本案债券的准据法是纽约州法 因而黄金条款已无效 可以在纽约以贬值的美元纸币偿还 本案适用新法是否妥当 为什么 56 安布罗斯婚姻案 1961年 本案女方当事人与丈夫的住所在美国加利福尼亚州 她于1930年11月25日在该州获得准予离婚的临时判决 规定一年后经任何一方当事人申请 或根据法院的意见 即可发生效力 其后有权再婚 事实上直到1939年才发生效力 1935年女方在美国华盛顿与另一个男子结婚 当时男方的住所在不列颠哥伦比亚省 一直共同生活到1956年 依据女方的请求根据加利福尼亚州1955年的法律规定法院于1958年做出裁决将她与第一个丈夫的离婚时间追溯到1931年 第二个丈夫认为构成重婚 在不列颠哥伦比亚省请求法院宣告婚姻无效 根据冲突规范适用当事人婚前住所地法 应该如何处理本案 57 一内地公司与香港公司之间的合同纠纷案 一内地公司A与一香港公司B于1998年12月通过电话签订了一份货物买卖合同 双方约定按以前的惯例 如因合同发生纠纷 适用中华人民共和国法律 合同约定的交货期是1999年12月 但到1999年12月31日 卖方A仍然没有履行合同 B就在A的住所地法院起诉 要求A承担违约赔偿责任 请问 内地法院受理案件后 应适用 涉外经济合同法 还是适用1999年10月1日施行的 合同法 适用这两部不同的法律 结果有何不同 58 三 人际法律冲突是指准据法所属国对不同的种族 民族 阶层或宗教信仰者实施不同法律所导致的法律冲突 往往由该国的人际私法加以解决 或适用与当事人有最密切联系的地方的法律 日本法例 第31条 当事人具有因人的不同而法律不同的国家的国籍时 根据该国规则指定的法律 如果无指定规则 与当事人有最密切联系的法律为当事人的本国法 59 四 先决问题 Preliminaryquestion 1 概念 德国人梅尔奥尔温格勒尔又称附带问题或附随问题 incidentalproblem 是指涉外民事案件 即主要问题 的处理必须首先加以解决的其他问题 60 一个住所在希腊的希腊公民未留遗嘱而死亡 在英国留有动产 其妻主张继承此项动产 本来 无论依英国的有关冲突规范 动产继承依死者住所地法 或希腊的有关冲突规范 继承依死者死亡时的本国法 都应适用希腊的继承法 其财产的一部分应归属于死者的妻子 但现在需要首先确定她是不是死者的妻子 也就是他们婚姻的效力问题 61 相关国家法律 英格兰法 动产继承适用死者住所地法 结婚的方式应当适用婚姻缔结地法 允许按登记方式结婚 希腊法 结婚的方式应当适用当事人本国法 尚生存的配偶享有继承已亡配偶遗产的权利 必须按宗教仪式结婚 62 由于他们是在英国按民事方式而不是按希腊法所要求的宗教仪式结的婚 因而对于他们之间是否存在夫妻关系 如果适用作为法院地法的英国法的冲突规范 婚姻方式依婚姻举行地法 指定的准据法 即英国法 他们的婚姻是有效的 她可以取得这部分遗产 但依 主要问题 准据法所属 即希腊 的冲突规范 婚姻方式依当事人本国法 指定的准据法 即希腊法 他们的婚姻是无效的 她就不能取得这部分遗产 这个关于 妻子 与死者之间是否存在合法夫妻关系的问题 便叫做本案继承问题的 先决问题 63 法院地 英格兰 64 布伦特伍德婚姻登记员案一个意大利男子与一个瑞士女子结婚 以后两人在他们的住所地瑞士离婚 离婚后该意大利男子在英国想和一个住所在瑞士的西班牙女子结婚 但婚姻登记员拒绝为他们作结婚登记 理由是该意大利男子因前婚未有效解除 不具备再婚能力 于是 当事人就其再婚能力问题向英国法院起诉 65 对本案的主要问题 再婚能力 按英国的冲突规范由当事人住所地法即瑞士法确定 但该主要问题的解决又离不开对当事人的前婚是否已有效解除这一先决问题的解决 对于这一先决问题 依瑞士的冲突规范应适用当事人本国法即意大利法 而意大利法不允许通过离婚解除婚姻关系 因而该当事人无再婚能力 但依英国的冲突规范 离婚适用当事人住所地法即瑞士法 瑞士法允许以离婚方式解除婚姻关系 因而该当事人具有再婚能力 66 2 先决问题的构成条件 1 按照法院地的冲突规则 主要问题的准据法是外国法 2 该先决问题相对独立于主要问题 可以作为一项单独的争议向法院提出 并且有针对它的冲突规范 67 3 依主要问题准据法所属国针对先决问题的冲突规范所适用的法律 与依法院地针对先决问题的冲突规范所应适用的法律不同 适用其结果将是完全相反的 68 3 先决问题的准据法 1 认为应以主要问题的准据法所属国关于先决问题的冲突规范确定先决问题的准据法 2 主张应依法院地关于先觉问题的冲突规范来确定其准据法 69 佩多莱齐婚姻案 1968年 男方当事人为意大利公民 住所在意大利 在1953年与一意大利女子结婚 1958年获得墨西哥法院离婚判决 当时他的住所在委内瑞拉 1964年与一个丹麦女子在英国结婚 当时他的住所在意大利 该丹麦女子的住所在丹麦 后来 他请求英国法院宣告他在1964年与丹麦女子婚姻无效 理由是 前婚姻继续有效 因为依意大利法律法律不承认有效 不具备再婚能力 是否存在先决问题 当时英国冲突规则规定法院应适用男方当事人的住所地法 结果适用了意大利法 是否合理 为什么 70 后婚姻是否有效 适用男方住所地法 意大利法是否有再婚能力意大利法 本国法 意大利 不承认英国法 男方住所地法 意大利 不承认 委内瑞拉 承认 71 施韦贝尔婚姻案 1963年 女方当事人与第一个丈夫均为住所在匈牙利的犹太人 离开匈牙利去以色列途中 在意大利按犹太人的一种司法外离婚方式离了婚 当时住所地均在匈牙利 后来到以色列设立了住所