货物买卖合同纠纷

1 / 18 货物买卖合同纠纷 时间： 2016-06-14 来源：唯才教育网 本文已影响 人 货物买卖合同纠纷民事上诉状 上诉人：东莞市有限公司，住所地东莞市镇工业区 法定代表人：陈 被上诉人 :吴 ,男 ,19年月日出生 ,汉族 ,身份证号 : ,住广东省市镇号 上诉人因不服广东省东莞市人民法院东法民二初字第号民事判决书，现提出上诉。 上诉请求： 1 请求判决变更广东省东莞市人民法院东法民二初字第号民事判决书第一项为 上诉人向被向上诉人支付货款元。 2 请求判决维持广东省东莞市人民法院东法民二初字第号民事判决书第二项。 3 本案所有诉讼费用由被上诉人承担。 上诉事实和理由： 一、原审法院认为“确认被告在 XX 年 1 月 8 日、 1月 21 日、 2 月 3 日支付的款项不是预付款，而是偿还给原告XX 年 11 月、 12 月的煤炭款。”这显然认定事实错误。因为从 XX 年 7 月份开始至 XX 年 3 月份止，被上诉人一直向上诉人供煤，交易详情为 XX 年 7 月份元、 8 月份 148886 元、 9月份 150546 元、 10 月份元、 11 月份元、 12 月份元， XX 年 12 / 18 月份 247716 元、 2 月份元、 3 月份元。其中 XX 年货款共计元，已于 XX 年 8 月 17 日付元、 XX 年 9 月 19 日付 148886 元、XX 年 9 月 28 日付 51114 元、 XX 年 10 月 17 日付 99432 元、 XX 年 11 月 21 日付 150000元， XX 年 12 月 21 日付元、 XX 年 1 月 8 日付 118231 元 ,至此 XX 年货款共计已付元，已经结清 XX 年的货款。因此，上诉人 XX 年 1 月 8 日之后支付的款项显然不是 XX 年的货款。即上诉人于 XX 年 1 月 21 日支付的 100000 元、 XX 年 2 月 3日支付的 80000 元、均是 XX 年的货款。原审法院显然认定事实错误。 二、上诉人只欠被上诉人货款为人民币元。 上诉人与被上诉人 XX 年的交易情况为： XX 年 1 月份247716 元、 2 月份元、 3 月份元，共计 XX 年货款为元。但是，上诉人于 XX 年 1 月 21 日支付了 100000 元、 XX 年 2 月 3 日支付了 80000 元、 XX 年 2 月 23 日支付了 100000 元、 XX 年 3月 5 日支付了 100000 元、 XX 年 3 月 13 日支付了 100000 元、XX 年 4 月 19 日支付了 100000 元。其中有两张票据共计200000 元票据被退回，上诉人实际已经支付 38 万元给被上诉人 ,故上诉人迄今为止只欠被上诉人货款元。 综上所述，上诉人认为，原判认定事实不清，判决不当，严重损害了上诉人的合法权益。为了维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请求二审法院依法判决。此致 3 / 18 广东省东莞市中级人民法院 上诉人： 二零年月日 材 料 证 据 清 单 提交证据人： 经办人： 年 月 日 年 月 日 注：提交证据人所提供的证据，须填写是原件或复印件，同时填写证 据说明。证据纸张大小以本页为准。本清单一式两份，一份附案，一份由提交证据人收执。 证 据 说 明 提交证据人签名： 提交日期： 证 据 说 明 商品混凝土买卖合同纠纷典型案例 【案例介绍】 2002 年 9 月，某承包商与某砼搅拌站签订砼买卖合同，约定由 H 公司为 Z 公司承包的北京某工程供应商品砼，单价以合同约定单价为准，结算时按结构施工图计算砼供应量。该工程完工后双方按砼供货小票统计的砼标号、单价、总价以“砼结算单”方式予以确认。 XX 年 5 月， H 公司向法院起诉要求 Z 公司支付欠付货款 161 万元及利息，计算依据是双方签订的砼结算单及实际付款情况。 Z 公司在庭审中辩称：砼结算单的汇总量是参4 / 18 考量并非图示工程量，不能作为结算依据，最终结算价款应按合同约定的结构图示尺寸计算的砼量来确定。 【争议焦点】 双方对于砼供应单价并无争议，争议焦点在于结算时砼供应量是按砼供货小票汇总统计计算，还是应按结构图示尺寸计算 ? 【律师点评】 本合同纠纷实质为结算纠纷，争议解决首先应尊重合同的约定。 如果合同双方在合同中明确约定了结算时砼量的计算方式，则应按约定处理，这充分体现了当事人的意思自治。 本案中，合同约定的结算时砼供应量按图示尺寸计算是较为明确的，应作为双方结算的依据。但合同签订后，双方当事人经协商一致可以变更合同。双方签订的砼结算单可以视为双方办理正式结算的行为，具有合同的效力，对双方当事人具有法律约束力，除非该结算单上注明不是结算依据，否则可以视为工程结算价款已通过砼结算单予以确认。因此，在合同签订后，双方又通过签订砼结算单的行为对合同约定的结算条款进行了变更，即由合同约定的按 结构图示尺寸计算砼供应量，变更为按砼供货小票统计量计算砼供应量。 其次，在合同没有约定或约定不明的情况下应当如5 / 18 何处理。 如果砼买卖合同仅约定砼供应单价，但未约定砼结算量是按砼供货小票计算还是按结构图示尺寸计算，则属于约定不明。两者计算结果肯定不一致，通常砼供货小票统计量往往要比结构图示尺寸计算量要大一些。在北京，发生争议后如需进行造价鉴定，根据相关部门的咨询意见，通常应按设计图示尺寸及 2001 年北京市预算定额的工程量计算规则确定砼供应量。 最后，应看不同结算方式下承包商 和砼供应商各自承担的风险有何区别。 如结算时砼供应量按砼供货小票统计确定，由于送到工地的每一罐砼，都有承包商现场管理人员签认的砼供货小票作为结算依据，砼供应商很容易进行成本的动态控制和阶段结算，故该结算方式对砼供应商而言承担的风险较小。但该结算方式对承包商而言则面临一定的风险和管理难度，承包商必须对罐车的装料情况及砼小票签认环节严加管理，否则很可能吃亏。比如： 1)供应商在装罐出场时可能存在故意或过失的砼数量不足，即罐车未装满，如 6 立方米的罐车只装 5 立方米砼。 2)运输过程中的砼数量 减少，如途中可能进行部分卸料造成到工地的砼方量不足。 3)签认的砼供货小票弄虚作假，造成按小票统计的砼车数与实际车数不符等。 如结算时砼供应量按图示尺寸6 / 18 及计量规则计算，对承包商而言可根据结构施工图计算确定最终结算量，而无须对每次罐车的装料情况及砼小票签认等琐碎环节进行管理控制，比较而言风险较小。但该结算方式对砼供应商而言则风险较大，砼供应商必须对现场施工情况、砼实际用途、图纸变更等进行现场跟班控制以减少风险，否则很可能吃亏，比如： 1)施工过程中除正常损耗外，还可能出现非正常损耗，如 结构工程返工、返修。 2)施工过程中，砼可能用于砼供应商不知情的图纸之外的其他用途，比如用于浇筑临时道路、临时设施基础等。 3)施工过程中可能出现图纸设计变更导致砼方量增加，而该设计变更在结算时砼供应商并不知情。 4)在结算时双方很可能就施工损耗百分率、钢筋及埋件、预留洞的扣除等发生争议。 5)如发生纠纷一旦涉诉，该结算方式增加了砼供应商的举证难度。 京城著名建筑工程索赔律师团、京城著名追债律师团 总负责人：张仁藏律师 全国免费咨询热线： 4008-598-360 移动电话：邮箱： zhangrencang 欢迎来电来函咨询，本律师团将竭诚为您提供最优质的法律服务！ 国际货物销售合同纠纷 7 / 18 地域管辖： 中华人民共和国民事诉讼法 第二百四十一条 因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者 被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。 第二十四条 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 级别管辖： 全国各省、自治区、直辖市高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准 北京市 一、高级人民法院管辖诉讼标的额在 2 亿元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在 1 亿元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一 审民商事案件。 二、中级人民法院、北京铁路运输中级法院管辖诉讼标的额在 5000 万元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在 2000 万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或8 / 18 者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件。 上海市 一、高级人民法院管辖诉讼标的额在 2 亿元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在 1 亿元以上且当事人一方住所地不在本辖区的第一审民商事案件或者涉外、涉港澳台的第一审民事案件。 二、中级人民法院管辖诉讼标的额在 5000 万元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标 的额在 2000 万元以上且当事人一方住所地不在本辖区的第一审民商事案件或者涉外、涉港澳台的第一审民事案件。 专属管辖： 海事诉讼特别程序法 第七条 下列海事诉讼，由本条规定的海事法院专属管辖： 因沿海港口作业纠纷提起的诉讼，由港口所在地海事法院管辖； 因船舶排放、泄漏、倾倒油类或者其他有害物质，海上生产、作业或者拆船、修 船作业造成海域污染损害提起的诉讼，由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖； 因在中华人民共和国领域和有管 辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼，由合同履行地海事法院管辖。 9 / 18 冲突规范 民法通则 第一百四十五条 【涉外合同的法律适用】涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。 涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 合同法 第一百二十六条 【涉外合同】涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。 最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定 第三条 当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。 第四条 当事人在一审法庭辩论终结前通过 协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。 10 / 18 当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。 第五条 当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。 人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作 为合同的准据法。 买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。 准据法的确定 实体性公约国际货物销售合同公约 冲突法公约 国内冲突法规则 国内实体法 合同法、民法通则 国际惯例 最高人民法院涉外商事海事审判实务问题解答：在实体法方面，应当根据我国民法通则第八章“涉外民事关系的法律适用” 及其他有关法律确定应适用的准据法。 11 / 18 对于涉外合同纠纷案件，人民法院一般按照如下办法确定应适用的法律：适用当事人选择的准据法，包括国际公约、国际惯例、外国法或者有关地区的法律；当事人没有选择准据法的，则适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律； 如果双方当事人均为有关国际公约的缔约国，则应当适用该国际公约；中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例；当事人选择的外国法律无法查明的，适用我国法律的相关规定。 需要注意的问题 涉外合同 的认定 民通意见凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。 联合国国际货物销售合同公约第一条适用范围 本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同： 如果这些国家是缔约国；或 如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。 合同的成立、变更问题 合同法第三十条 【承 诺的变更】承诺的内容应12 / 18 当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 联合国国际货物销售合同公约第十九条 有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。 货物灭失风险的承担 合同法第一百四十五条 【标的物 交付给第一承运人后的风险承担】当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。 联合国国际货物销售合同公约第六十七条 如果销售合同涉及到货物的运输，但卖方没有义务在某一特定地点交付货物，自货物按照销售合同交付给第一承运人以转交给买方时起，风险就移转到买方承担。如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付给承运人，在货物于该地点交付给承运人以前，风险不移转到买方承担。卖 方受权保留控制货物处置权的单据，并不影响风险的移转。 13 / 18 Incoterms2000 A5 风险转移 除 B5 规定者外，卖方必须承担货物灭失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运港越过船舷为止。 国际公约和国际惯例的运用 民法通则第一百四十二条 涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。 中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 外贸代理问题 中华人民共和国对外贸易法自年月日起施行。 第八条 本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法 律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。 第九条 从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者，应当向国务院对外贸易主管部门或者其委托的机构办理备案登记；但是，法律、行政法 规和国务院对外贸易14 / 18 主管部门规定不需要备案登记的除外。备案登记的具体办法由国务院对外贸易主管部门规定。对外贸易经营者未按照规定办理备案登记的，海关不予办理进出口货物的报关验放手续。 侵权与合同的识别 合同法第一百二十二条 【责任竞合】因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 1999 年最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释 七、请求权竞合 第三十条 债 权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。 涉外经济活动中涉嫌犯罪 1998 年最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定 第一条：同一公民、法人或其他经济组织因不同的法律事实，分别涉及经济纠纷和经济犯罪嫌疑的，经济纠纷案件和经济犯罪嫌疑案件应当分开审理。 15 / 18 海上货物运输纠纷 管辖权 民事诉讼法 第二十八条 因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。 第二十九条 因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。 海事诉讼特别程序法 第六条 海事诉讼的地域管辖，依照中华人民共和国民事诉讼法的有关规定。 下列海事诉讼的地域管辖，依照以下规定： 因海事侵权行为提起的诉讼，除依照中华人民共和国民事诉讼法第二十九条至第三十一 条的规定以外，还可以由船籍港所在地海事法院管辖； 因海上运输合同纠纷提起的诉讼，除依照中华人民共和国民事诉讼法第二十八条的规定以外，还可以由转运港所在地海事法院管辖； 第八条 海事纠纷的当事人都是外国人、无国籍人、外国企业或者组织，当事人书面协议选择中华人民共和国海事法院管辖的，即使与纠纷有实际联系的地点不在中华人民共和国领域内，中华人民共和国海事法院对该纠纷也具有管16 / 18 辖权。 冲突规范 海商法 第二百六十九条合同当事人可以选择合同适用的法律，法 律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 民法通则 第一