第七章-国际商事主体法PPT课件.ppt

1 第八章国际商事主体法 2020 3 27 2 本章主要内容 1 企业的概念与法人制度2 合伙企业法 设立条件 事务管理 退伙与入伙 清算3 个人独资企业法 设立条件与事务管理 2020 3 27 3 第一节概述 一 企业的概念与特征企业 指从事生产经营或者服务等经济活动 有独立的资金 依法自主经营 自负盈亏 独立核算的经济组织 特点 1 依法成立 取得国家认可和保护 2 自主经营 自负盈亏 独立核算的经济组织 3 以盈利为目的 区别于机关事业单位 社会团体组织 2020 3 27 4 二 企业法人制度 一 法人的概念和特征法人是相对于自然人而言的另一大类民事主体 民法通则 第36条第1款规定 法人是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 即社会组织在法律上的人格化 2020 3 27 5 法人的分类 根据法人设立的宗旨和活动性质的不同 可以分为企业法人与非企业法人 企业法人 以营利为目的 从事生产经营活动的法人 包括全民 集体 私营 三资企业等 非企业法人 包括机关 事业 社会团体法人和基金会法人等 2020 3 27 6 练习 1 关于法人民事行为能力的说法 正确的是 A 与法人民事权利能力享有的时间一致B 与法人民事权利能力的范围一致C 不受法人的经营范围限制D 由法人机关或代表人实现答案 ABD 2020 3 27 7 三 有关企业的立法 合伙企业法个人独资企业法中外合资经营企业法中外合作经营企业法外资企业法公司法企业破产法 2020 3 27 8 第二节合伙企业法 一 概述 中华人民共和国合伙企业法 于1997年8月1日起施行 2006年修订 2007年6月1日实施 109条 第一章总则第二章普通合伙企业第三章有限合伙企业 新增 第四章合伙企业解散 清算第五章法律责任第六章附则 2020 3 27 9 二 合伙企业的设立 合伙企业 是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议 共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险 并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织 2020 3 27 10 设立普通合伙企业 应当具备下列条件 一 有二个以上合伙人合伙人若为自然人的 应当具有完全民事行为能力 另外法律 行政法规禁止从事营利性活动的人 不得成为合伙企业的合伙人 二 有书面合伙协议合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致 以书面形式订立 订立合伙协议 设立合伙企业 应当遵循自愿 平等 公平 诚实信用原则 2020 3 27 11 三 有各合伙人认缴或实际缴付的出资合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 合伙人以劳务出资的 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 2020 3 27 12 四 有合伙企业的名称和生产经营场所 合伙企业在其名称中应当标明 普通合伙 的字样 五 法律 行政法规规定的其他条件 2020 3 27 13 三 合伙企业的财产与事务执行 一 合伙财产转让 对外转让 除合伙协议另有约定外 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 对内转让 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 应当通知其他合伙人 优先权 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 但是 合伙协议另有约定的除外 2020 3 27 14 二 合伙企业的事务执行 1 执行的权利与方式各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定 可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业 执行合伙事务 作为合伙人的法人 其他组织执行合伙事务的 由其委派的代表执行 2020 3 27 15 2 合伙人的义务 第三十二条 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 禁止竞业竞争 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外 合伙人不得同本合伙企业进行交易 禁止自己交易 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动 禁止损害企业利益 2020 3 27 16 第三十一条除合伙协议另有约定外 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 一 改变合伙企业的名称 二 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 三 处分合伙企业的不动产 四 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 五 以合伙企业名义为他人提供担保 六 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 2020 3 27 17 四 合伙企业与第三人的关系 不得对抗不知情的善意第三人第三十七条 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗不知情的善意第三人 2020 3 27 18 五 合伙人责任的承担 1 对外的责任 无限连带第三十八条合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 对内的责任 追偿权第四十条合伙人由于承担连带责任 所清偿数额超过其应当承担的数额时 有权向其他合伙人追偿 2020 3 27 19 不得债权抵债务第四十一条 合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 甲乙丙 三人合伙 12丁 1 丁借给甲10万元 甲用于私人买房 丁为甲的债权人 2 丁欠合伙企业货款10万元 1与2能否抵销 2020 3 27 20 五 入伙 退伙与清算 一 入伙1 入伙程序与告知义务新合伙人入伙时 应当经全体合伙人同意 并依法订立书面入伙协议 订立入伙协议时 原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况 2020 3 27 21 2 入伙后的权利与债务承担入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 2020 3 27 22 二 退伙第五十二条 退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法 由合伙协议约定或者由全体合伙人决定 可以退还货币 也可以退还实物 第五十三条 退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务 与其他合伙人承担连带责任 2020 3 27 23 三 清算 第九十一条合伙企业注销后 原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 第九十二条合伙企业不能清偿到期债务的 债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请 也可以要求普通合伙人清偿 合伙企业依法被宣告破产的 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 2020 3 27 24 练习 1 甲 乙 丙合伙经营汽车运输业务 因生意好 甲想让其弟弟丁参加合伙 乙同意 但丙反对 甲以多数人同意为由安排丁参与经营 后合伙经营的汽车发生交通事故 造成5万元损失 四人为该5万元损失如何分担的问题诉至法院 本案应如何处理 A 由甲 乙 丁分担5万元B 由甲 乙 丙 丁分担5万元C 由甲 乙 丙分担5万元D 由甲 乙 丙承担大部分 丁承担小部分答案 C 2020 3 27 25 2 甲 乙 丙各出资5万元合伙开办一家餐馆 经营期间 丙提出退伙 甲 乙同意 三方约定丙放弃一切合伙权利 也不承担合伙债务 下列选项正确的是 A 丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B 丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙的债务承担清偿责任C 丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D 丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任答案 D 2020 3 27 26 3 甲 乙 丙 丁四人成立一合伙企业 合伙协议中约定了如下内容 其中哪些是符合法律规定的 A 甲仅以其出资额为限对合伙企业的债务承担清偿责任 同时被推举为合伙事务的执行人B 经全体合伙人同意 乙以汽车出资 但不用办理过户手续C 丙以其劳务出资 为普通合伙人 其出资份额经各合伙人同意商定为5万元D 合伙企业的利润由甲 乙 丁三人分配 丙仅按营业额提取一定比例的劳务报酬答案 CD 2020 3 27 27 第三节个人独资企业 一 概述1999年8月30日通过 自2000年1月1日起实施 目录 6章48条 第一章总则第二章个人独资企业的设立第三章个人独资企业的投资人及事务管理第四章个人独资企业的解散和清算第五章法律责任第六章附则 2020 3 27 28 二 个人独资企业的设立 1 个人独资企业的概念是指依照本法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 2020 3 27 29 2 设立的条件 1 投资人为一个自然人 且为中国公民 投资人为具有完全民事行为能力的中国公民 一般不得作为投资人的有 国家公务员 党政机关领导干部 警官 法官 检察官 商业银行的工作人员等 企业主对企业债务承担无限责任 即不以在登记机关的出资额为限 2020 3 27 30 2 有合法的企业名称 3 有投资人申报的出资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 个体户与个人独资企业有何区别 2020 3 27 31 三 个人独资企业的事务管理 第十九条 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务 应当与委托人或者被聘用的人签订书面合同 明确委托的具体内容和授予的权利范围 投资人对委托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 2020 3 27 32 第二十条投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为 一 利用职务上的便利 索取或者收受贿赂 二 利用职务或者工作上的便利侵占企业财产 三 挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人 四 擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户储存 五 擅自以企业财产提供担保 2