第三章--其他主体法律制度PPT课件.ppt

第三章其他主体法律制度 第一节个人独资企业法律制度第二节合伙企业法律制度第三节外商投资企业法律制度 1 基本要求 一 掌握个人独资企业的设立投资人及事务管理 二 掌握普通合伙企业的有关规定 包括合伙企业的设立 合伙企业财产 合伙企业的事务执行 合伙企业与第三人关系 入伙与退伙 特殊的普通合伙企业 三 掌握有限合伙企业的特殊规定 包括有限合伙企业的设立 有限合伙企业事务执行 有限合伙企业财产出质与转让 有限合伙人债务清偿 有限合伙企业入伙与退伙 合伙人性质转变的特殊规定 四 熟悉个人独资企业的解散和清算 2 五 熟悉合伙企业的解散和清算 六 了解个人独资企业的概念个人独资企业法的概念 七 了解违反个人独资企业法的法律责任 八 了解合伙的概念合伙企业的概念合伙企业法的概念 九 了解普通合伙企业的概念有限合伙企业的概念 十 了解违反合伙企业法的法律责任 3 第一节个人独资企业法律制度 一 个人独资企业法律制度概述个人独资企业是指在中国境内依法设立的 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 个人投资 个人所有 个人担责 个人独资企业的性质 1 个人独资企业不具有法人资格 也无独立承担民事责任的能力 但个人独资企业是独立的民事主体 可以自己的名义从事民事活动 举例 甲投资设立个人独资企业A A与B签订100万元的合同 B向A发货 A应向B支付100万元的货款 如果A全部财产只有40万元 则不足部分由投资人个人承担无限责任 4 二 个人独资企业的设立 个人独资企业的设立条件有 1 投资人为一个自然人 且只能是中国公民 对投资人的限制 1 只能是自然人 不包括法人 2 只能是具有中国国籍的自然人 不包括港 澳 台同胞 港 澳 台同胞设立的企业为外资企业 2 有合法的企业名称 对企业名称的限制 个人独资企业的名称中不能出现 有限 有限责任 或者 公司 字样 相关链接 合伙企业的名称中不能出现 有限 有限责任 或者 公司 字样 5 3 有投资人申报的出资 投资人可以个人财产出资 也可以家庭共有财产作为个人出资 1 投资人可以用货币出资 也可以用实物 土地使用权 知识产权或者其他财产权利出资 但不能以 劳务 出资 只有合伙企业的合伙人才可以用劳务出资 2 投资人可以个人财产出资 也可以家庭共有财产作为个人出资 投资人在申请企业设立时 明确以家庭共有财产作为个人出资的 应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 说明 工商登记时明确是以个人财产出资 在承担无限责任时只能以个人财产承担无限责任 工商登记时明确以家庭共有财产出资 应该在设立申请书中说明 并且在承担无限责任时只能以家庭共有财产承担无限责任 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 对符合个人独资企业设立条件的 登记机关予以登记 发给营业执照 个人独资企业的营业执照签发日期为个人独资企业成立日期 6 三 个人独资企业的投资人及事务管理 一 个人独资企业的投资人个人独资企业的投资人为一个具有中国国籍的自然人 但法律 行政法规规定禁止从事营利性活动的人 不得作为投资人申请设立个人独资企业 二 个人独资企业的事务管理1 个人独资企业事务管理的方式 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务 应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 投资人的内部限制不得对抗善意第三人 任意限制 个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效 不知者不为怪 7 举例 投资人甲投资设立个人独资企业A 委托 聘用 乙管理企业事务 乙代表甲与善意的第三人B签订10000元的买卖合同 根据规定 此买卖合同是有效的 对受托人的职权限制 法定限制 投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有法律规定的禁止行为 1 不得擅自以企业财产提供担保 2 未经投资人同意 不得从事与本企业相竞争的业务 3 未经投资人同意 不得同本企业订立合同或者进行交易 4 未经投资人同意 不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 2 个人独资企业事务管理的内容 个人独资企业应当依法设置会计账簿 进行会计核算 依法与职工签订劳动合同 足额发放职工工资 按照国家规定参加社会保险 为职工缴纳社会保险费 依法申请贷款 取得土地使用权等 8 四 个人独资企业的解散和清算 一 个人独资企业的解散个人独资企业出现 个人独资企业法 规定的解散情形时 应当解散 解散事由 1 投资人决定解散 2 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承 3 被依法吊销营业执照 9 二 个人独资企业的清算1 个人独资企业解散时 由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 债权申报期限 债权人应当在接到通知之日起30日内 未接到通知的债权人应当在公告之日起 60日 内 向投资人申报债权 2 个人独资企业解散时 财产按照下列顺序清偿 1 所欠职工工资和社会保险费用 2 所欠税款 3 其他债务 10 个人独资企业财产不足以清偿债务时 投资人以其个人的其他财产予以清偿 3 个人独资企业清偿债务前 投资人不得转移 隐匿财产 4 个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 5 清算结束后 应当办理注销登记 11 例题 例题1 个人独资企业不具有法人资格 也无独立承担民事责任的能力 答案 例题2 根据个人独资企业法律制度的规定 下列各项中 可以作为个人独资企业出资的有 2003年 A 投资人的知识产权 B 投资人的劳务 C 投资人的土地使用权 D 投资人家庭共有的房屋 答案 ACD 12 例题3 投资人在设立个人独资企业登记申请书上没有注明是以个人财产出资还是以家庭共有财产出资的 应以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 2005年 答案 例题4 个人独资企业解散后 其财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 仍不足清偿的 投资人应当以其家庭共有财产予以清偿 答案 13 例题5 下列关于个人独资企业设立条件的表述中 符合 个人独资企业法 规定的是 2002年 A 投资人可以是中国公民 也可以是外国公民 B 投资人只能以个人财产出资 C 有合法的企业名称 D 企业可以不设固定的生产经营场所 答案 C 例题6 下列关于个人独资企业法律特征的表述中 正确的是 2005年 A 个人独资企业是独立的民事主体 B 个人独资企业具有法人资格 C 个人独资企业的投资人对企业债务承担有限责任 D 个人独资企业的投资人可以是中国公民 也可以是外国公民 答案 A 14 例题7 下列关于个人独资企业事务管理的表述中 正确的有 2005年 A 投资人不能聘用他人管理企业事务 B 投资人可以聘用他人管理企业事务 C 投资人对受托人职权的限制不得对抗善意第三人 D 投资人对受托人职权的限制不得对抗恶意第三人 答案 BC 例题8 甲投资设立乙个人独资企业 委托丙管理企业事务 授权丙可以决定10万元以下的交易 丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品 丁不知甲对丙的授权限制 依约供货 乙企业未按期付款 由此发生争议 下列表述中 符合法律规定的是 A 乙企业向丁购买商品的行为有效 应履行付款义务 B 丙仅对10万元以下的交易有决定权 乙企业向丁购买商品的行为无效 C 甲向丁出示给丙的授权委托书后 可不履行付款义务 D 甲向丁出示给丙的授权委托书后 付款10万元 其余款项丁只能要求丙支付 答案 A 15 例题9 某个人独资企业投资人聘用甲管理企业事务 在个人独资企业经营中 甲有权决定将该企业的商标有偿转让给他人使用 2003年 答案 例题 根据 个人独资企业法 的规定 在下列情形中 个人独资企业应当解散的有 A 投资人决定解散 B 个人独资企业被依法吊销营业执照 C 投资人死亡无继承人 D 投资人被依法宣告死亡继承人放弃继承 答案 ABCD 16 例题10 根据 个人独资企业法 的规定 个人独资企业解散后 原投资人对企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在一定期限内未向债务人提出偿债要求的 债务人的偿还责任消灭 该期限是 2004年 A 1年 B 2年 C 3年 D 5年 答案 D 例题11 以个人财产出资设立的个人独资企业解散后 其财产不足以清偿所负债务 对尚未清偿的债务 下列处理方式中 不符合 中华人民共和国个人独资企业法 规定的有 A 不再清偿 B 以投资人家庭共有财产承担无限责任 C 以投资人个人的其他财产予以清偿 仍不足清偿的 如果债权人在2年内未提出偿债请求的 则不再清偿 D 以投资人个人的其他财产予以清偿 仍不足清偿的 如果债权人在5年内未提出偿债请求的 则不再清偿 答案 ABC 17 例题12 张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容 其中正确的有 A 设立个人独资企业时 投资人可以个人财产出资 也可以家庭其他成员的财产作为个人出资 B 个人独资企业可以设立分支机构 C 个人独资企业解散时 可由投资人自行清算 也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 D 个人独资企业解散清偿债务时 所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿 答案 BCD 18 案例13 2002年 公民甲投资设立了个人独资企业 根据 个人独资企业法 的规定 甲可以采取哪些方式进行企业的事务管理 如果该企业被依法解散 其财产清偿顺序是什么 答案 1 甲可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 2 如该企业被依法解散 其财产的清偿顺序为 所欠职工工资和社会保险费用 所欠税款 其他债务 个人独资企业财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 19 第二节合伙企业法律制度 一 合伙企业法律制度概述 一 合伙的概念合伙是指两个以上的人为着共同的目的 相互约定共同出资 共同经营 共享收益 共担风险的自愿联合 二 合伙企业的概念及分类合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业 三 合伙企业法的概念和基本原则 20 二 普通合伙企业 一 普通合伙企业的概念普通合伙企业是由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业 合伙企业法 对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的 从其规定 针对 特殊的普通合伙企业 21 二 普通合伙企业的设立1 合伙企业的设立条件 1 有2个以上合伙人 合伙人为自然人的 应当具有完全民事行为能力 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 2 有书面合伙协议 约 合伙协议经全体合伙人签名 盖章后生效 修改或者补充合伙协议 应当经全体合伙人一致同意 但是 合伙协议另有约定的除外 22 3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 4 有合伙企业的名称和生产经营场所 5 法律 行政法规规定的其他条件 23 对符合合伙企业设立条件的 登记机关予以登记 发给营业执照 合伙企业的营业执照签发日期为合伙企业成立日期 24 三 合伙企业的财产1 合伙企业财产的构成合伙人的出资 以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产 2 合伙企业财产的性质 2007年新增 合伙人在合伙企业清算前 不得请求分割合伙企业的财产 但是 本法另有规定的除外 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的 合伙企业不得以此对抗善意第三人 25 3 合伙人财产份额的转让 除合伙协议另有约定外 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 应当通知其他合伙人 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 但是 合伙协议另有约定的除外 合伙人财产份额的出质 2007年调整 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 26 四 合伙企业的事务执行1 合伙事务执行的形式 1 全体合伙人共同执行合伙事务 2 委托一个或者数个合伙人执行合伙事务 27 重大事项的决定 重点 除合伙协议另有约定外 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 改变合伙企业的名称 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 处分合伙企业的不动产 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 28 2 合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 1 合伙人的权利 2007年调整 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况 合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料 合伙人分别执行合伙事务的 执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议 提出异议时 应当暂停该项事务的执行 受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的 其他合伙人可以决定撤销该委托 29 2 合伙人的义务 由一个或者数个合伙人执行合伙事务的 执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况 其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业 所产生的费用和亏损由合伙企业承担 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 合伙人不得同本合伙企业进行交易 30 3 合伙事务执行的决议办法 2007年调整 合伙人对合伙企业有关事项作出决议 按照合伙协议约定的表决办法办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法 合伙企业法 对合伙企业的表决办法另有规定的 从其规定 31 4 合伙企业的损益分配 重点 1 合伙企业的利润分配 亏损分担 按照合伙协议的约定办理 2 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照 实缴出资 比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 2007年重大调整 3 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 32 5 非合伙人参与经营管理 1 除合伙协议另有约定外 经全体合伙人一致同意 可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 2 被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务 被聘任的合伙企业的经营管理人员 超越合伙企业授权范围履行职务 或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的 依法承担赔偿责任 33 五 合伙企业与第三人的关系1 合伙企业对外代表权的效力合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 2 合伙企业和合伙人的债务清偿 1 合伙企业的债务清偿 重点 合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 34 解释 合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力 债权人可以根据自己的清偿利益 请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任 也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索 合伙人由于承担无限连带责任 清偿数额超过规定的其亏损分担比例的 有权向其他合伙人追偿 解释 合伙人对外承担连带责任 对内承担按份责任 35 2 合伙人的债务清偿 重点 合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 36 人民法院强制执行合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 其他合伙人有优先购买权 其他合伙人未购买 又不同意将该财产份额转让给他人的 依照 合伙企业法 的规定为该合伙人办理退伙结算 或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算 新增规定 37 六 入伙与退伙1 入伙 1 新合伙人入伙 除合伙协议另有约定外 应当经全体合伙人一致同意 并依法订立书面入伙协议 2 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 3 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 38 2 退伙 重点 1 退伙的原因协议退伙合伙协议约定合伙期限的 在合伙企业存续期间 有下列情形之一的 合伙人可以退伙 合伙协议约定的退伙事由出现 经全体合伙人一致同意 发生合伙人难以继续参加合伙的事由 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 通知退伙合伙协议未约定合伙期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前30日通知其他合伙人 39 当然退伙 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 40 除名合伙人有下列情形之一的 经其他合伙人一致同意 可以决议将其除名 未履行出资义务 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 执行合伙事务时有不正当行为 发生合伙协议约定的事由 41 七 特殊的普通合伙企业 2007年新增 1 特殊的普通合伙企业的含义特殊的普通合伙企业 是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 如会计师事务所 特殊的普通合伙企业名称中应当标明 特殊普通合伙 字样 2 特殊的普通合伙企业的责任形式特殊的普通合伙企业适用普通的合伙企业的一般规定 其特殊性主要体现在 债务责任的承担 42 1 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务 以合伙企业财产对外承担责任后 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 2 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务 由全体合伙人承担无限连带责任 43 三 有限合伙企业 2007年新增 一 有限合伙企业的概念及法律适用1 有限合伙企业的概念有限合伙企业 是指由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织 2 有限合伙企业法律适用 44 二 有限合伙企业设立的特殊规定有限合伙企业适用普通的合伙企业的一般规定 其特殊性主要体现在 1 有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立 有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人 2 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 3 有限合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利作价出资 有限合伙人不得以劳务出资 4 有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资 未按期足额缴纳的 应当承担补缴义务 并对其他合伙人承担违约责任 45 三 有限合伙企业事务执行的特殊规定 重点 1 有限合伙企业事务执行人有限合伙企业由 普通合伙人 执行合伙事务 有限合伙人 不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 2 禁止有限合伙人执行合伙事务第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 重点 46 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 重点 4 有限合伙人权利有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 47 四 有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定 重点 1 有限合伙人财产份额出质有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 2 有限合伙人财产份额转让有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前30日 通知 而非经同意 其他合伙人 48 五 有限合伙人债务清偿的特殊规定 1 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 2 人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 49 六 有限合伙企业入伙与退伙的特殊规定1 入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 2 退伙 1 当然退伙 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 50 2 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 3 作为有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 4 有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 51 七 合伙人性质转变的特殊规定 1 除合伙协议另有约定外 普通合伙人转变为有限合伙人 或者有限合伙人转变为普通合伙人 应当经全体合伙人一致同意 2 有限合伙人转变为普通合伙人的 对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任 3 普通合伙人转变为有限合伙人的 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 52 53 54 55 56 57 58 四 合伙企业的解散和清算 重大调整 1 解散事由 1 合伙期限届满 合伙人决定不再经营 2 合伙协议约定的解散事由出现 3 全体合伙人决定解散 4 合伙人已不具备法定人数满30天 5 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现 6 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 7 法律 行政法规规定的其他原因 59 2 清算人 1 清算人由全体合伙人担任 2 经全体合伙人过半数同意 可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人 或者委托第三人担任清算人 3 自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的 合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人 60 3 债权申报期限 1 清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人 并于60日内在报纸上公告 2 债权人应当自接到通知书之日起30日内 未接到通知书的自公告之日起45日内 向清算人申报债权 4 财产清偿顺序合伙企业财产在支付清算费用和职工工资 社会保险费用 法定补偿金以及缴纳所欠税款 清偿债务后的剩余财产 依照 合伙企业法 关于利润分配和亏损分担的规定进行分配 61 5 合伙企业注销后 原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 6 合伙企业不能清偿到期债务的 债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请 也可以要求普通合伙人清偿 合伙企业依法被宣告破产的 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 62 例题 例题1 下列事项中 适用 合伙企业法 的是 A 王某与李某合伙设立律师事务所 B 郭某与胡某合伙设立酒吧 C 陈某与张某合伙设立会计师事务所 D 高某与杨某合伙设立牙科诊所 答案 B 例题2 甲 乙 丙共同出资设立一合伙企业 在合伙企业存续期间 甲拟以其在合伙企业中的财产份额出质借款 根据合伙企业法律制度的规定 下列表述中正确的有 2003年 A 无需经乙 丙同意 甲可以出质B 经乙 丙同意 甲可以出质C 未经乙 丙同意 甲私自出质的 其行为无效D 未经乙 丙同意 甲私自出质的 按退伙处理 答案 BCD 63 例题3 根据 合伙企业法 的规定 下列事项中 不必经合伙企业全体合伙人一致同意的是 2002年 A 处分合伙企业的不动产B 改变合伙企业名称C 合伙人之间转让在合伙企业中的财产份额D 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质 答案 C 解析 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 只需 通知 其他合伙人 例题4 根据合伙企业法律制度的规定 下列合伙企业事务中 必须经合体合伙人一致同意方可执行的有 2004年 A 处分合伙企业不动产B 改变合伙企业名称C 处分合伙企业知识产权D 以合伙企业名义为他人担保 答案 ABCD 64 例题5 根据合伙企业法律制度的规定 下列各项中 须经全体合伙人一致同意的有 A 合伙人以劳务作为出资B 合伙人之间转让其在合伙企业的部分财产份额C 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质D 合伙企业的执行人以合伙企业的名义为他人提供担保 答案 ACD 例题6 根据合伙企业法律制度的规定 合伙企业协议未约定利润分配和亏损分担比例的 其利润分配和亏损分担的原则是 2003年 A 由各合伙人平均分配利润和分担亏损B 按各合伙人实际出资比例分配利润和分担亏损C 按各合伙人对合伙企业的贡献大小分配利润和分担亏损D 申请人民法院裁定利润分配和亏损分担比例 答案 A 65 例题8 根据 合伙企业法 的规定 合伙协议未约定合伙利润分配和亏损分担比例的 合伙人之间分配利润和分担亏损的原则是 2004年 A 按各合伙人的出资比例分配和分担B 按各合伙人贡献大小分配和分担C 在全体合伙人之间平均分配和分担D 合伙人临时协商决定如何分配和分担 答案 C 例题7 根据合伙企业法律制度规定 合伙企业出现亏损时 须由合伙人分担责任 下列有关亏损分担的表述中 正确的有 A 合伙协议有约定比例的 按约定比例分担B 合伙协议没有约定比例的 按出资比例分担C 合伙协议没有约定比例的 由各合伙人平均分担D 合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损 答案 AC 66 例题9 合伙协议未约定合伙企业的利润分配和亏损分担比例的 按照合伙人的出资比例分配和分担 答案 例题10 甲 乙订立书面合伙协议约定 甲以10万元出资 乙以劳务出资 乙执行合伙事务 合伙企业利润由甲 乙平均分配 亏损由乙承担 该合伙协议的约定符合合伙企业法的规定 答案 67 例题11 根据 中华人民共和国合伙企业法 的有关规定 合伙人承担合伙企业债务责任的方式是 A 对内对外均承担按份责任B 对内对外均承担连带责任C 对外承担连带责任 对内承担按份责任D 对内承担连带责任 对外承担按份责任 答案 C 例题12 合伙企业的债权人可以根据自己的清偿利益 请求全体合伙人中的一人或数人承担全部的清偿责任 也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追偿 答案 68 例题13 甲 乙 丙为某合伙企业的合伙人 该合伙企业向丁借款15万元 甲 乙 丙之间约定 如果到期合伙企业无力偿还该借款 甲 乙 丙各自负责偿还5万元 借款到期时 该合伙企业没有财产向丁清偿 下列关于该债务清偿的表述中 正确的有 A 丁有权直接向甲要求偿还15万元B 只有在甲 乙确实无力清偿的情况下 丁才有权要求丙偿还15万元C 乙仅负有向丁偿还5万元的义务D 丁可以根据各合伙人的实际财产情况 要求甲偿还10万元 乙偿还3万元 丙偿还2万元 答案 AD 例题14 甲为合伙企业的合伙人 乙为甲个人债务的债权人 当甲的个人财产不足以清偿乙的债务时 根据合伙企业法律制度的规定 乙可以行使的权利是 2003年 A 代位行使甲在合伙企业中的权利B 依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿C 自行接管甲在合伙企业中的财产份额D 以对甲的债权抵销其对合伙企业的债务 答案 B 69 例题15 合伙人个人负有债务 其债权人可以代位行使该合伙人在合伙企业中的权利 2002年 答案 例题16 甲向乙借款5万元作为出资与其他2人共同设立了一合伙企业 合伙企业经营期间 乙欠合伙企业货款5万元 乙可以将其对甲的债权抵销对合伙企业的债务 答案 70 例题17 甲向乙借款4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂 借款到期后 乙要求甲偿还借款 甲个人财产不足以清偿 下列有关偿还借款的方式中 正确的有 A 甲用从食品厂分取的收益偿还借款B 甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙 以抵偿借款C 甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款 用于偿还借款D 乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额 用于清偿借款 答案 AD 例题18 合伙企业新入伙的合伙人只对其入伙后的合伙企业债务承担连带责任 2004年 答案 71 例题19 根据 合伙企业法 的规定 合伙人发生的下列情形中 当然退伙的有 2005年 A 合伙人未履行出资义务B 合伙人个人丧失偿债能力C 合伙人故意给合伙企业造成损失D 合伙人被依法宣告死亡 答案 BD 例题20 根据合伙企业法律制度规定 下列情形中 合伙人属于当然退伙的是 A 个人丧失清偿能力B 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失C 被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额D 未履行出资义务 答案 AC 72 例题21 赵某 钱某 孙某和李某共同设立了一家合伙企业 钱某被委托单独执行合伙企业事务 钱某因重大过失给合伙企业造成了较大的损失 但自己并未牟取私利 为此 赵某 孙某和李某一致同意将钱某除名 并作出除名决议 书面通知钱某本人 对于该除名决议的下列表述中 正确的是 A 赵某 孙某和李某不能决议将钱某除名 但可以终止对钱某单独执行合伙事务的委托B 如果钱某对除名决议没有异议 该除名决议自作出之日起生效C 如果钱某对除名决议有异议 可以在接到除名通知之日起30日内 向人民法院起诉D 如果钱某对除名决议有异议 可以在接到除名通知之日起30日内 请求工商行政管理机关作出裁决 答案 C 例题22 合伙协议没有约定合伙企业经营期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前30日通知其他合伙人 答案 73 例题23 某合伙企业合伙人甲因故死亡 甲的女儿不愿意因继承甲在合伙企业中的财产份额而成为该合伙企业的合伙人 该合伙企业的其他合伙人对甲的财产份额的正确处理方式是 A 将甲的财产份额退还给甲的女儿B 将甲的财产份额在其他合伙人之间平分C 将甲的财产份额用于偿还合伙企业债务D 将甲的财产份额转让给新入伙的合伙人 答案 A 例题24 2004年3月 刘 关 张三人分别出资2万元 2万元 1万元设立甲合伙企业 并约定按出资比例分配和分担损益 8月 甲合伙企业为乙企业的借款提供担保 12月因乙企业无偿债能力 甲合伙企业承担保证责任 为乙企业支付1万元 12月底 刘提出退伙要求 关 张同意 经结算 甲合伙企业净资产3万元 根据 合伙企业法 的规定 应退还刘的财产数额是 2005年 A 2万元B 1 2万元C 1万元D 0 8万元 答案 B 74 例题25 根据 中华人民共和国合伙企业法 的规定 下列人员中 应对合伙企业债务承担连带责任的有 2001年 A 合伙企业全体合伙人B 合伙企业债务发生后办理入伙的合伙人C 合伙企业债务发生后办理退伙的合伙人D 合伙企业聘用的经营管理人员 答案 ABC 例题26 根据合伙企业法律制度的规定 下列各项中 可导致合伙企业解散的情形有 2004年 A 2 3合伙人决定解散B 合伙人已不具备法定人数C 合伙企业被依法吊销营业执照D 合伙协议约定的合伙目的无法实现 答案 BCD 75 例题27 根据合伙企业法律制度规定 在合伙企业解散清算时 应当最先清偿的是 A 返还合伙人的出资B 合伙企业所欠的职工工资和劳动保险费用C 合伙企业所欠税款D 清算费用 答案 D 例题28 根据 中华人民共和国合伙企业法 的规定 合伙企业解散后 原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带清偿责任 但债权人在法定期限内未向债务人提出清偿请求的 该债务人的清偿责任归于消灭 该法定期限为 2001年 A 连续10年B 连续5年C 连续3年D 连续1年 答案 B 76 案例1 2000年 甲 乙 丙 丁拟设立一合伙企业 其书面合伙协议中有以下内容 1 甲以劳务出资 乙 丙以现金出资 丁以房产使用权出资 2 合伙企业的事务由甲全权负责 乙 丙 丁不得过问企业事务 也不承担企业亏损的民事责任 要求 简述上述合伙协议的违法之处并说明理由 77 案例1答案 1 合伙协议中合伙人丁以房产使用权出资违反了法律规定 根据 合伙企业法 的规定 合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权 应当拥有合法的处分权 合伙人不得将自己无权处分的财产或者财产权用于缴纳出资 此外 合伙企业在存续期间 合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产 本题中 丁以房产使用权出资 其房产产权不属于合伙企业 不符合出资条件 2 合伙协议中关于乙 丙 丁不得过问企业事务的规定违反了法律规定 根据 合伙企业法 的规定 不参加执行事务的合伙人 有权监督执行事务的合伙人 检查其执行合伙企业事务的情况 有权查阅合伙企业的账簿和其他有关文件 有提出异议权和撤销委托执行事务权 本题中 合伙协议约定合伙企业的事务由甲全权负责 乙 丙 丁不得过问企业事务违反了 合伙企业法 的规定 3 合伙协议中乙 丙 丁不承担企业亏损的民事责任的约定违反了法律规定 根据 合伙企业法 的规定 各合伙人均应依法承担无限责任 不允许有承担有限责任的合伙人 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任 78 案例2 2005年 甲 乙 丙三人合伙设立A企业 约定甲出资4万元 乙出资3万元 丙出资3万元 三人按4 3 3的比例分配和分担合伙损益 A企业成立后 与B公司签订一份购货合同 保证人为丁 后因A企业无力偿还货款 B公司要求丁承担保证责任 丁以未约定保证形式 只承担一般保证责任为由拒绝 B公司遂对A企业和保证人丁提起诉讼 法院经审理还查明 甲对戊负有债务2万元 戊对A企业负有债务2万元 乙对C公司负有债务2万元 要求 根据上述情况和合伙企业 担保法律制度的有关规定 回答下列问题 1 丁认为未约定保证形式 自己只承担一般保证责任的观点是否正确 为什么 2 戊能否将甲欠他的2万元债务与他欠A企业的2万元债务抵销 为什么 3 若乙个人财产不足以清偿对C公司的2万元债务 则C公司可以通过何种途径用乙在A企业中的财产份额清偿2万元债权 79 案例2答案 1 丁的观点不正确 根据规定 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的 按照连带责任保证承担保证责任 在本题中 B公司与丁在保证合同中未约定保证方式 因此丁应承担连带责任保证 2 甲欠戊的2万元债务与戊欠A企业的2万元债务不能抵销 根据规定 合伙企业中某一合伙人的债权人 不得以该债权抵销其对合伙企业的债务 3 C公司可以依法请求人民法院强制执行乙在A企业中的财产份额用于清偿 80 二 综合题 案例3 2000年1月15日 甲出资5万元设立A个人独资企业 本题下称 A企业 甲聘请乙管理企业事务 同时规定 凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同 须经甲同意 2月10日 乙未经甲同意 以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物 2000年7月4日 A企业亏损 不能支付到期的丁的债务 甲决定解散该企业 并请求人民法院指定清算人 7月10日 人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算 经查 A企业和甲的资产及债权债务情况如下 1 A企业欠缴税款2000元 欠乙工资5000元 欠社会保险费用5000元 欠丁10万元 2 A企业的银行存款1万元 实物折价8万元 3 甲在B合伙企业出资6万元 占50 的出资额 B合伙企业每年可向合伙人分配利润 4 甲个人其他可执行的财产价值2万元 要求 1 乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为是否有效 并说明理由 2 试述A企业的财产清偿顺序 3 如何满足丁的债权请求 81 案例3答案 1 乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为有效 根据 个人独资企业法 的规定 投资人对被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 尽管乙向丙购买货物的行为超越职权 但丙为善意第三人 因此 该行为有效 2 根据 个人独资企业法 的规定 A企业的财产清偿顺序为 所欠职工工资和社会保险费用 所欠税款 其他债务 个人独资企业财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 3 首先 用A企业的银行存款和实物折价共9万元清偿所欠乙的工资 社会保险费用 税款后 剩余78000元用于清偿所欠丁的债务 其次 A企业所剩余财产全部用于清偿后 仍欠丁22000元 可用甲个人财产清偿 第三 在用甲个人财产清偿时 可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿 不足部分 可用甲从B合伙企业分取的收益予以清偿或由丁依法请求人民法院强制执行甲在B合伙企业中的财产份额用于清偿 或可用甲从B合伙企业分取的收益予以清偿或由丁依法请求人民法院强制执行甲在B合伙企业中的财产份额用于清偿 如有不足部分 可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿 82 第三节外商投资企业法律制度概述 一 外商投资企业的概念外商投资企业是指依照中国的法律规定 经中国政府批准 在中国境内设立的 由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业 二 外商投资企业的种类 一 中外合资经营企业 二 中外合作经营企业 三 外资企业 四 中外合资股份有限公司 83 三 外商投资企业的权利和义务四 外商投资企业的投资项目 2007年新增 一 鼓励类外商投资项目 二 限制类外商投资项目 三 禁止类外商投资项目 四 允许类外商投资项目 84 五 外国投资者并购境内企业 2007年新增 1 并购形式 1 股权并购外国投资者购买境内公司股东的股权或者认购境内公司增资 使该境内公司变更为外商投资企业 2 资产并购 先设立 再并购 外国投资者先设立外商投资企业 并通过该企业协议购买境内企业的资产并运营该资产 先并购 再设立 外国投资者协议先购买境内企业资产 并以该资产投资设立外商投资企业并运营该资产 85 2 并购要求 1 境内公司以其在境外合法设立或者控制的公司的名义并购与其有关联关系的境内公司 应报商务部审批 2 外国投资者并购境内企业并取得控制权 涉及重点行业 存在影响或者可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或者中华老字号的境内企业实际控制权转移的 当事人应当向商务部进行申报 3 外国投资者股权并购的 并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务 外国投资者资产并购的 出售资产的境内企业承担原有的债权债务 4 并购当事人应以资产评估机构的评估结果作为确定交易价格的依据 86 3 注册资本与投资总额 重点 1 注册资本为210万美元以下的 投资总额不得超过注册资本的10 7倍 2 注册资本在210 500万美元之间的 投资总额不得超过注册资本的2倍 3 注册资本在500 1200万美元之间的 投资总额不得超过注册资本的2 5倍 4 注册资本在1200万美元以上的 投资总额不得超过注册资本的3倍 87 4 出资期限 重点 1 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业 外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内 向转让股权的股东 或者出售资产的境内企业 支付全部对价 对特殊情况需要延长者 经审批机关批准后 应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60 以上 1年内付清全部对价 并按实际缴付的出资比例分配收益 2 外国投资者认购境内公司增资 有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东 应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20 的新增注册资本 其余部分的出资时间应符合 公司法 有关外商投资的法律和 公司登记管理条例 的规定 88 3 外国投资者资产并购的 投资者应当在拟设立的外商投资企业的合同 章程中规定出资期限 设立外商投资企业 并通过该企业协议购买境内企业资产并运营该资产的 对与该资产对价等额部分的出资 投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价 对特殊情况需要延长者 经审批机关批准后 应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60 以上 1年内付清全部价款 并按实际缴付的出资比例分配收益 89 其余部分的出资 合同 章程中规定一次缴清出资的 投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清 合同 章程中规定分期缴付出资的 投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15 并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清 4 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业 如果外国投资者的出资比例低于注册资本25 的 投资者以 现金 出资的 应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清 投资者以 实物 工业产权 出资的 应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清 90 5 25 的规定 1 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于25 的 该企业享受外商投资企业待遇 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25 的 除法律和行政法规另有规定外 该企业不享受外商投资企业待遇 2 境内公司以其在境外合法设立或者控制的公司的名义并购与其有关联关系的境内公司 所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇 但该境外公司认购境内公司增资 或者该境外公司向并购后所设企业增资 增资额占所设企业注册资本的比例达到25 以上的除外 91 6 审批与登记7 反垄断审查 重点 外国投资者并购境内企业 有下列情形之一的 投资者应当就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告 1 并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币 2 一年内并购国内关联行业的企业累计超过10个 3 并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20 4 并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25 92 境外并购 在下列情形之一的 并购方应当在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时 向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案 1 境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上 2 境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额15亿元人民币以上 3 境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率已经达到20 4 由于境外并购 境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25 5 由于境外并购 境外并购一方当事人直接或者间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家 93 有下列情况之一的并购 并购一方当事人可以向商务部和国家工商行政管理总局申请审查豁免 1 可以改善市场公平竞争条件的 2 重组亏损企业并保障就业的 3 引进先进技术和管理人才并能提高企业国际