公司股权转让股权转让涉及税收问题

公司股权转让股权转让涉及税收问题公司股权转让股权转让涉及税收问题 股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人 使他人 成为公司股东的民事法律行为 股权转让是股东行使股权经常而普 遍的方式 我国 公司法 规定股东有权通过法定方式转让其全部 出资或者部分出资 股权自由转让制度 是现代公司制度最为成功 的表现之一 近年来 随着我国市场经济体制的建立 国有企业改 革及公司法的实施 股权转让成为企业募集资本 产权流动重组 资源优化配置的重要形式 股权转让行为越来越普遍 形式也日益 复杂 本文从税收角度探索股权转让过程中涉税问题 一 股权转让中法律关系人及股权转让流程一 股权转让中法律关系人及股权转让流程 正确判断股权转让中相关人的法律关系 了解股权转让流程 可以清晰纳税主体及纳税义务发生时间 一 转让股东与公司其他股东之间的法律关系 涉及其他股东 是否同意转让和是否行使优先购买权 解决转让的限制 即转让 解禁或转让条件 二 转让股东与受让人之间的法律关系 涉及签订股权转让 合同以及履行 表现为受让人支付价金 出让人交付出资证明 股 票 确认股权已交付 请求公司予以股权过户登记声明等 三 受让人与转让股东 公司之间的法律关系 请求公司办 理股东名册变更登记 公司承认新股东 注销原股东 转让人有 协助过户义务 公司有法定过户登记义务 四 由公司向公司登记机关办理公司登记变更事项 公司 法定义务 向社会公示 可见 股权转让中所涉及的纳税利害关系人有转让股东 其他 股东 受让人 公司 和不特定第三人 二 股权转让中涉及税收分类二 股权转让中涉及税收分类 一 营业税 一 营业税 营业税税目注释 试行稿 国税发 1993 149 号 第八 九条对此作出了明确规定 以不动产 无形资产 投资入股 参 与接受投资方利润分配 共同承担投资风险的行为 不征营业税 但转让该项股权 应按本税目征税 2002 年 12 月 财政部 国 家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知 财税 2002 191 号 对这种行为征税办法重新作出规定 自 2003 年 1 月 1 日起 对 以无形资产 不动产投资入股 参与接受投资方利润分配 共同承 担投资风险的行为 不征收营业税 对股权转让不征收营业税 营业税税目注释 试行稿 国税发 1993 149 号 第八 九 条中与新规定内容不符的予以废止 二 企业所得税 二 企业所得税 1 1 收入收入 中华人民共和国企业所得税法 以下简称企业所得税 法 第六条第三项规定 转让财产收入列入企业收入总额范围 中 华人民共和国企业所得税法实施条例 第十六条规定 企业转让股 权取得的收入属于转让财产收入 2 2 扣除扣除 根据企业所得税法第八条规定 企业实际发生的与取得 收入有关的 合理的支出 包括成本 费用 税金 损失和其他支 出 准予在计算应纳税所得额时扣除 就股权转让来说 股权计税 成本及与股权转让相关的印花税等税费可以扣除 3 3 应纳税所得额应纳税所得额 等于股权转让收入减去股权计税成本后的余额 4 4 税率 税率 企业所得税法第四条规定 企业所得税的税率为25 企业所得税法第四章第二十八条规定 符合条件的小型微利企业 减按20 的税率征收企业所得税 国家需要重点扶持的高新技术企业 减按15 的税率征收企业所得税 企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得 依法缴纳企企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得 依法缴纳企 业所得税 业所得税 1 企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回 转让或清算 处置股权投资的收入减除股权投资成本后的余额 国税函 2004 390 号规定 企业在一般的股权买卖中 应按 国家税务总局关于企业 股权投资业务若干所得税问题的通知 国税发 2000 118 号 有 关规定执行 股权转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计 盈余公积应确认为股权转让所得 不得确认为股息性质的所得 2 国税发 2000 118 号规定 企业股权投资转让所得应并入企 业的应纳税所得 依法缴纳企业所得税 投资企业取得股息性质的 投资收益 凡投资企业适用的所得税税率高于被投资企业适用的所 得税税率的 除国家税收法规规定的定期减税 免税优惠以外 其 取得的投资所得应按规定还原为税前收益后 并入投资企业的应纳 税所得额 依法补缴企业所得税 根据以上规定 投资企业可以利 用其在被投资企业的影响先由被投资企业进行利润分配然后转让股 权 以达到减轻所得税费用 提高税后净收益的目的 3 国税函 2004 390 号关于股权转让所得税补充规定 一 企 业在一般的股权 包括转让股票或股份 买卖中 应按 国家税务 总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知 国税发 2000 118 号 有关规定执行 股权转让人应分享的被投资方累计未分配 利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得 不得确认为股息性质 的所得 二 企业进行清算或转让全资子公司以及持股 95 以上的 企业时 应按 国家税务总局关于印发 企业改组改制中若干所得 税业务问题的暂行规定 的通知 国税发 1998 97 号 的有关规 定执行 投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积 应确认为投资方股息性质的所得 为避免对税后利润重复征税 影 响企业改组活动 在计算投资方的股权转让所得时 允许从转让收 入中减除上述股息性质的所得 三 按照 国家税务总局关于执行 企业会计制度 需要明确的有关所得税问题的通知 国税发 2003 45 号 第三条规定 企业已提取减值 跌价或坏帐准备的资 产 如果有关准备在申报纳税时已调增应纳税所得 转让处置有关 资产而冲销的相关准备应允许作相反的纳税调整 因此 企业清算 或转让子公司 或独立核算的分公司 的全部股权时 被清算或被 转让企业应按过去已冲销并调增应纳税所得的坏帐准备等各项资产 减值准备的数额 相应调减应纳税所得 增加未分配利润 转让人 或投资方 按享有的权益份额确认为股息性质的所得 三 个人所得税 三 个人所得税 1 1 税率税率 个人所得税法第五条第五项规定 财产转让所得适用百 分之二十的比例税率 2 2 应纳税所得额的计算应纳税所得额的计算 实施条例第二十二条规定 财产转让所 得按照一次转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额 作为应纳税所得额 3 3 纳税义务人 扣缴义务人 纳税义务人 扣缴义务人 个人所得税法第八条规定 个人所 得税 以所得人为纳税义务人 以支付所得的单位或者个人为扣缴 义务人 对于股权转让来说 即以受让人为扣缴义务人 4 4 纳税申报纳税申报 实施条例第三十五条规定 扣缴义务人在向个人支 付应税款项时 应当依照税法规定代扣税款 按时缴库 并专项记 载备查 同时 个人所得税法第九条规定 扣缴义务人每月所扣的 税款 应当在次月十五日内缴入国库 并向税务机关报送纳税申报 表 5 5 主管税务机关主管税务机关 国税函 2009 285 号文件第三条规定 个人 股东股权转让所得个人所得税以发生股权变更企业所在地地税机关 为主管税务机关 6 6 应纳税所得额的计算应纳税所得额的计算 实施条例第二十二条规定 财产转让所 得按照一次转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额 作为应纳税所得额 就股权转让所得而言 其应纳税所得额 股权转让价 股权计税 成本 与股权转让相关的印花税等税费 自然人股东股权转让价是自然人股东就转让的股权所收取的包 括现金 非货币资产或者权益等形式的金额 以其实际成交价为股 权转让价 股权转让对价为实物的 应当按照取得凭证上所注明的 价格计算 但凭证上所注明的价格明显偏低或者无凭证的 由主管地 方税务机关参照当地的市场价格核定 自然人股东股权转让完成后 转让方个人因受让方未按规定期 限支付价款而取得的违约金收入 属于因股权转让而产生的收入 股权计税成本是指自然人股东投资入股时向企业实际交付的出 资金额 或购买该项股权时向该股权的原转让人实际支付的股权转 让价金额 7 7 平价 低价转让的税收政策 平价 低价转让的税收政策 国税函 2009 285号文件第四条 第二款规定 对申报的计税依据明显偏低 如平价和低价转让等 且无正当理由的 主管税务机关可参照每股净资产或个人股东享有 的股权比例所对应的净资产份额核定 对于计税依据明显偏低且无正当理由如何判定 何为正当理由 对申报的计税依据明显偏低且无正当理由如何核定 国家税务总局 公告2010年第27号分别在第二条 第三条 第四条予以明确 8 8 根据个人所得税法规的有关规定 个人转让股权应按 财产转 让所得 项目依 20 的税率计算缴纳个人所得税 财产转让所得 以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额为应纳税所 得额 合理费用 是指纳税人在转让财产过程中按有关规定所支付的 费用 包括营业税 城建税 教育费附加 资产评估费 中介服务 费等 而有价证券的财产原值 是指买入时按照规定交纳的有关费 用 需要注意的是 在计算缴纳的税款时 必须提供有关合法凭 证 对未能提供完整 准确的财产原值合法凭证而不能正确计算财 产原值的 主管税务机关可根据当地实际情况核定其财产原值 实例 2007 年国美电器宣布 在香港上市的国美电器控股有限 公司 通过银行以委托贷款给独立第三方的方式 得到大中电器独 家管理与经营权 收购价格为 36 5 亿 大中电器股权持有人张大中 透露 正是由于大中电器被国美电器收购 其所持股权进行转让 向北京市地税局一次性缴纳个人所得税达 5 6 亿元 并得到了市地 税局向他开具的个人所得税完税凭证 成为国内一次性缴纳个人所 得税最多的纳税人 四 印花税 四 印花税 1 非上市公司不以股票形式发生的企业股权转让行为 属于财 产所有权转让行为 应按照产权转移书据缴纳印花税 印花税税目 税率表第十一项规定 产权转移书据应按所载金额的万分之五贴花 国税发 1991 155 号第十条进一步明确 财产所有权转移书据的 征税范围是 经政府管理机关登记注册的动产 不动产的所有权转 移所立的书据 以及企业股权转让所立的书据 这里的企业股权 转让所立的书据 是指未上市公司股权转让所书立的书据 不包括 上市公司的股票转让所书立的书据 2 财政部 国家税务总局对上市公司股票转让所书立的书据怎 样征收印花税作出了专门规定 2008 年 4 月 经国务院批准 财政 部 国家税务总局决定 从 2008 年 4 月 24 号起 调整证券 股票 交易印花税率 由现行千分之三调整为千分之一 即对买卖 继承 赠予所书立的 A 股 B 股股权转让数据 由立据双方当事人分别按 千分之一的税率缴纳证券交易印花税 3 对经国务院和省级人民政府决定或批准进行政企脱钩 对企 业 集团 进行改组和改变管理体制 变更企业隶属关系 以及国 有企业改制 盘活国有企业资产 而发生的国有股权无偿划转行为 暂不征收证券交易印花税 三 股权转让中存有争议的税收问题三 股权转让中存有争议的税收问题 现有股权转让税收政策适应国家经济建设形式的要求 但是 当前大量股权转让的税收案例多从营业税角度进行股权转让税收策 划 特别是利用 财政部 国家税务总局关于股权转让有关营业税 问题的通知 财税 2002 191 号 进行合理避税 进行股权转让 税收策划 一 以财税 2002 191 号规定 纳税人对拟准备销售的不动产 或转让的无形资产 可以采取先投资入股 本文所指的投资方式均 指参与接受投资方利润分配 共同承担投资风险的行为 然后再 进行股权转让 即可轻易逃避税收 比如 A 公司拟出售新开发的一 幢大楼 这幢大楼开发成本及费用总计 1000 万元 经评估 市场价 格为 1800 万元 B 公司有意购置这幢大楼用于开办酒店 正常操作 步骤是 A 公司以市场价格 1800 万元销售这幢大楼 B 公司以 1800 万元买入 此时 A 公司销售不动产应纳的税金及附加为 不考虑 计算土地增值税 印花税 按 销售不动产 税目依 5 的税率计算缴纳营业税 1800 5 90 万元 应纳城市维护建设税 90 7 6 3 万元 应纳教育费附加 90 3 2 7 万元 应纳地方教育费附加 90 1 0 9 万元 共计 9 9 万元 综上计算 即 A 公司销售该 幢大楼需要缴纳 99 9 万元的营业税及附加 但是如果 A 公司以这幢大楼作价 1800 万元投资参与 B 公司经 营 并拥有 B 公司的一定股权 之后 A 公司再把 B 公司中所拥有 的股权以 1800 万元的价格转让给 B 公司 用于 B 公司开办酒店使用 根据财税字 2002 191 号文件规定 以无形资产 不动产投资入股 参与接受投资方利润分配 共同承担风险的行为 不征收营业税 对股权转让不征收营业税 因此 A 公司转让大楼取得销售收入 通过投资再转让股权方式 将应纳税化于无形中 不用缴纳销售不 动产的营业税及附加 二 通过以上案例可以看出 目前以及今后一段时间内 在 房地产行业繁荣的时期 有许多房地产项目销售或土地使用权的转 让行为 可通过类似操作办法步骤 将造成有这部分税收流失现象 由此可见 股权投资及股权转让的税收存在法律漏洞 如何及 时堵塞税收漏洞 关掉可能造成税收 流失阀 成为每名税务工 作者需要研究的一个课题 同时 在对股权交易进行税收制度制定 的过程中 如何做到征税合理 充分发挥市场的调节作用 如何确 保横向公平和纵向公平 保护市场主体的积极性 仍然是当前税务 机关需要着力解决的问题 改制企业 企业股权转让征不征契税 2009 4 20 10 30 吉林地税 问题 我企业是改制企业 在改制过程中发生了股权转让 这 种情况 承受方征不征契税 答 财税 2008 175 号文件第二条