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中国商法 个人独资企业法 一 个人独资企业的概念和特征 一 概念个人独资企业 是指依照 个人独资企业法 在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 第一章个人独资企业法 二 特征1 属于中国企业2 投资主体的单一性3 财产为个人投资者所有4 投资者承担无限责任5 不具有法人资格6 税收上的单重性 1 一个自然人投资不能是法人或者其他社会组织投资自然人必须是完全民事行为能力人不能是法律 行政法规禁止从事营利性活动的人思考 能以家庭共有财产出资吗 2 投资主体只能是具有中国国籍的自然人 而不能是港 澳 台居民 投资主体的单一性 无限责任 是指投资人对企业债务不以其投入的资本为限 当企业负债超过其投入的资本时 他除以原投入的资本承担债务外 还要以其他个人财产承担偿债义务 投资者承担无限责任 1 依法成立2 具有必要的财产和经费3 具有名称 组织机构和场所4 能够独立承担民事责任 成为法人的条件 1 个人独资企业与一人公司有何区别 2 个人独资企业与个体工商户有何区别 3 个人独资企业的优势和不足之处 思考 1 设立的法律依据不同2 是否具备法人资格3 设立主体不同4 资金要求不同5 投资人责任不同6 财务核算要求不同7 税收待遇不同 个人独资企业与一人公司的区别 1 设立的法律依据不同2 设立条件不同名称 经营场所 从业人员 雇员 3 雇佣关系不同4 经营管理模式不同5 核发营业执照期限不同6 缴纳的税费不同7 清算程序不同8 承担民事责任的除斥期间不同 个人独资企业与个体工商户的区别 不足 个人投资人管理能力有限企业规模难以扩大个人独资企业风险大个人独资企业存在期限有限优势 个人投资企业设立程序简单个人投资人的所有权与决策权合一个人投资人只缴纳个人所得税 个人独资企业的不足和优势 二 个人独资企业的设立 一 设立条件1 投资人为一个自然人2 有合法的企业名称3 有投资人申报的出资4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5 有必要的从业人员 李某是一家国有企业的职工 近年来企业效益低下 李某打算自谋生路创建一家个人独资企业 李某对于创设个人独资企业有下列构想 1 企业名称为 惠杰服装加工有限公司 自己任该公司的董事长 2 他听说个人独资企业的注册资本要求很低 并且注册资本越低 他所承担的责任就越少 所以他决定公司注册资本为400元人民币 3 准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所 到几个月后拆迁时再另想办法解决经营场地问题 思考 4 计划雇佣3名左右的职工 但支付的工资中不包含社会养老金 失业保险金 医疗保险金等内容 这些项目由职工自己想办法解决 5 由于企业业务较少 没必要设置账簿 配备专门的财会人员 6 由于李某不太懂经营管理 所以他准备聘用一名经理来管理企业 但是又需控制经理的权力 较重大的事项均由李某自己来决定 如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的 则由该经理自行对外承担责任 7 等到工商登记完成之后再展开经营 会贻误市场时机 所以李某决定在申请设立登记的同时 就以 惠杰服装加工有限公司 的名义对外展开经营活动 二 设立程序1 提出设立申请谁提出 本人或者代理人2 提交申请文件提交什么 1 申请书 2 投资人的身份证明 3 生产经营场所的使用证明 4 授权委托书 申请书需载明什么 1 企业名称和住所 2 投资人的姓名和居所 3 出资额和出资方式 4 经营范围 3 办理注册登记4 领取营业执照5 分支机构的设立和变更登记 依据经营范围 一般原则 设立的准则主义禁止从事的行业 金融 卷烟等其他特殊行业 例外的核准主义 企业名称预先核准登记 登记机关应当在收到设立申请文件之日起15内 对符合本法规定条件的 予以登记 发给营业执照 对不符合本法规定条件的 不予登记 并应当给予书面答复 说明理由 办理注册登记 个人独资企业的营业执照的签发日期 为个人独资企业成立日期 在领取个人独资企业营业执照前 投资人不得以个人独资企业名义从事经营活动 领取营业执照 个人独资企业设立分支机构 应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记 领取营业执照 分支机构经核准登记后 应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案 分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 分支机构的设立和变更登记 三 个人独资企业的事务管理 一 管理方式投资人可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用其他有民事行为能力的人负责企业的事务管理 投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务 应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同 明确委托的具体内容和授予的权利范围 二 受托人或者被聘用人员的义务1 积极作为的义务受托人或者被聘用的人员应当履行诚信 勤勉义务 按照委托合同负责个人独资企业的事务管理 投资人对受托人或者被聘用人员的职权限制 不得对抗善意第三人 李某投资设立了一家个人独资企业 后来 李某聘任王某管理企业事务 同时对王某的权限予以限制 规定 凡是王某对外签订标的额超过10万元的合同 必须经过李某同意 此后 王某没有经过李某的同意就与善意第三人签订了一份标的额为12万元的买卖合同 问 该合同的效力如何 思考 2 消极不作为的义务投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为 1 索取或者收受贿赂 2 侵占企业财产 3 挪用资金归个人使用或者借贷给他人 4 擅自将企业资金以个人名义或他人名义开立帐户储存 5 擅自以企业财产提供担保 6 擅自从事与本企业相竞争的业务 7 擅自与企业订立合同或者进行交易 8 擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 9 泄露本企业的商业秘密 万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理 并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定 若第三人对此授权不知情 则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效 A 未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B 未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C 未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D 未经万某同意聘用其妻为企业销售主管 思考 四 个人独资企业的解散与清算 一 解散的原因1 自行解散 1 投资人决定解散 2 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承生理死亡宣告死亡 2 强制解散 被依法吊销营业执照 1 因主体资格问题被吊销营业执照1 提交虚假文件或采取其他欺骗手段 取得企业登记 情节严重2 涂改 出租 转让营业执照 情节严重的3 成立后无正当理由超过6个月未开业 或者开业后自行停业连续6个月以上的 2 因行为问题被吊销营业执照1 无许可证 或有许可证但被吊销或撤销 或许可证过期失效2 经营行为存在违法之处 依据相关法律 法规被吊销营业执照思考 个人独资企业必须年检吗 不参加年检是否要被吊销营业执照 二 清算1 自行解散的清算方式 1 投资人自行清算 2 债权人申请人民法院指定清算人进行清算不足之处 1 没有规定自行清算与法院指定清算的顺序 2 没有规定强制解散的清算方式 2 清算的程序 1 自行清算的程序1 通知或公告2 债权人申报债权3 对债权进行审查4 财产清理5 财产分配 2 法院指定清算人的清算程序 五 个人独资企业的债务清偿 一 清偿主体个人独资企业的财产不足以清偿企业债务 由个人投资者以其他个人财产清偿 思考1 如果个人投资者不仅面临个人独资企业导致的个人债务 也面临其他个人债务 这两种类型的债务应当如何清偿 2 个人独资企业解散后 债权人是否一直享有要求投资人清偿债务的权利 3 个人投资者同时面临民事责任 债款 行政责任 罚款 和刑事责任 罚金 优先清偿哪种债务 4 如果企业和投资人发生变更 原企业债务由谁清偿 例 投资人 20万元 企业 10万元 债权人1 债权人2 30万 8万 张某于2000年3月成立一家个人独资企业 同年5月 该企业与甲公司签订一份买卖合同 根据合同 该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元 后该企业一直未支付该款项 2001年1月该企业解散 2003年5月 甲公司起诉张某 要求张某偿还上述15万元债务 下列有关该案的表述哪些是错误的 A 因该企业已经解散 甲公司的债权已经消灭B 甲公司可要求张某以其个人财产承担15万元的债务C 甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效 其请求不能得到支持D 甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满 不定向选择 案例 企业和投资人变更 原企业债务的清偿 2004年9月 被告赵某经工商管理部门核准登记 开办了龙仁堂药房 企业性质为个人独资企业 投资人为赵某 2004年10月 龙仁堂药房向原告张某借款5万元 约定季度付息2250元 2005年12月 被告赵某与被告关某签订了 药房转让协议书 协议约定 赵某以13万元将龙仁堂药房转让给关某 转让过户前 龙仁堂药房的所有债权债务都由赵某承担 关某不承担转让前药房法人经营期间的任何债权债务 2006年1月 经工商管理部门批准 关某分两次将龙仁堂药房投资人由赵某变更为关某 龙仁堂药房更名为神农健欣药