商法案例分析总结

精品文档 1欢迎下载 1 有关代理行为的案例分析有关代理行为的案例分析 案情 张某到青岛出差 临行前李某委托张某代买案情 张某到青岛出差 临行前李某委托张某代买 5050 斤苹果 张某见当地苹果物美价廉 就从王某处帮李某买了斤苹果 张某见当地苹果物美价廉 就从王某处帮李某买了 100100 斤 出差归来 李某拒不付款 斤 出差归来 李某拒不付款 问题 该案如何处理 问题 该案如何处理 分析 李某委托张某代买 50 斤苹果 使二者之间形成代理关系 张某取得购买 50 斤苹果的代理权 但是张某为 李某购买苹果 100 斤 明显超出了授权范围 此行为属于超越代理权的行为 在该案例中 李某应对其授权代理 的购买 50 斤苹果的行为承担责任 超出部分的行为后果 如果李某予以追认 则由李某负责 否则 该法律后果 由张某自己承担 有关无权代理的案例 2 案情 甲与乙公司采购员丙协商由乙供给甲案情 甲与乙公司采购员丙协商由乙供给甲 1010 台电脑 丙未经单位同意就口头承诺 甲当即交给丙台电脑 丙未经单位同意就口头承诺 甲当即交给丙 5 5 万元并打万元并打 入乙公司账户 后乙公司供给甲电脑入乙公司账户 后乙公司供给甲电脑 5 5 台 共计台 共计 3 3 万元 其余电脑未供货 甲催促乙继续供货或退回余款 乙称万元 其余电脑未供货 甲催促乙继续供货或退回余款 乙称 系丙所为 责任应该由丙承担 与其无关 系丙所为 责任应该由丙承担 与其无关 问题 乙公司是否应当承担责任 为什么 问题 乙公司是否应当承担责任 为什么 丙未经乙公司同意 即未在乙公司授权的情况下 擅自与甲达成口头协议 形成无权代理 但乙公司接受账款并 提供 5 台电脑 说明对丙无权代理进行了追认 乙应向甲提供退款或继续供货或赔偿损失 因为乙的追认使无权 代理变成有权代理 所以应当承担责任 3 3 案情 刘某系甲公司采购员 曾长期代表甲公司与乙公司订立合同采购电器设备 案情 刘某系甲公司采购员 曾长期代表甲公司与乙公司订立合同采购电器设备 20002000 年年 5 5 月 刘某因故被甲月 刘某因故被甲 公司开除 但是甲公司没有及时收回给刘某开出有效的介绍信和授权委托书 刘某后凭此以甲公司的名义与乙公公司开除 但是甲公司没有及时收回给刘某开出有效的介绍信和授权委托书 刘某后凭此以甲公司的名义与乙公 司订立了司订立了 5 5 万元的电器设备购买合同 约定在交货后万元的电器设备购买合同 约定在交货后 1010 日内付款 乙公司在签订合同时 并不知道刘某已经被甲日内付款 乙公司在签订合同时 并不知道刘某已经被甲 公司开除 乙公司依约交货后向甲公司要求支付货款 甲公司以刘某被开除为由拒绝支付 乙公司诉至法院 公司开除 乙公司依约交货后向甲公司要求支付货款 甲公司以刘某被开除为由拒绝支付 乙公司诉至法院 问题 甲公司拒付是否合理 为什么 问题 甲公司拒付是否合理 为什么 依据表见代理成立条件 该案中刘某构成表见代理 刘某虽然没有代理权 但是有甲公司开出的介绍信和授权委 托书 使乙公司有正当理由相信刘某有代理权 刘某表见代理的行为后果应该由甲公司承担 乙公司依约交货后 向甲公司要求支付货款的请求应该得到支持 甲公司拒付不合理 甲公司付款后有向刘某追偿的权利 4 4 案情 甲长期担任案情 甲长期担任 A A 公司的业务主管 在公司的业务主管 在 A A 公司有很大的代理权限 在甲的努力下 公司有很大的代理权限 在甲的努力下 A A 公司生意兴隆 新老客户公司生意兴隆 新老客户 遍及世界 由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能 无理解雇了甲 甲怀恨在心 于是在遭解雇一个月后 继续以遍及世界 由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能 无理解雇了甲 甲怀恨在心 于是在遭解雇一个月后 继续以 A A 公司的名义从老客户公司的名义从老客户 B B 公司处骗得货物 逃之夭夭 公司处骗得货物 逃之夭夭 B B 公司要求公司要求 A A 公司付款 公司付款 A A 公司则以甲假冒公司名义为由拒绝公司则以甲假冒公司名义为由拒绝 付款 付款 B B 公司坚持认为在其与甲做生意期间 他并不知甲已被公司坚持认为在其与甲做生意期间 他并不知甲已被 A A 公司解雇 并且也未收到关于公司解雇 并且也未收到关于 A A 公司已解雇甲的任公司已解雇甲的任 何通知 故何通知 故 B B 公司是不知情的善意第三人 公司是不知情的善意第三人 A A 公司仍应对甲的无权代理行为负责 双方相持不下 诉至法院 公司仍应对甲的无权代理行为负责 双方相持不下 诉至法院 问题 问题 1 按照国际商法的代理法原则 A 公司是否要为甲的无权代理行为负责 2 甲是否也要承担责任 精品文档 2欢迎下载 答 1 这是个委托人撤回了代理人的代理权后 委托人与代理人之间代理关系的消灭是否对第三人生效的问题 应美法和大陆法的许多国家法律普遍认为 他取决于第三人是否知情 如果第三人之情 第三人就不能要求原委 托人对代理人的行为负责 反之 委托人则应负责 以保护善意的第三人的利益 在本案中 由于 B 公司对 A 公 司与甲之间在交易前已终止代理关系并不之情 故有权要求 A 公司对甲的无权代理行为负责 2 甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为 在确定了 A 公司对 B 公司的付款责任后 甲要向 A 公司承担还 款的责任 如果 A 公司不承担对 B 的付款责任 则甲应向 B 公司承担付款责任 从另一角度上说 甲骗得货物逃 之夭夭 若构成诈骗 则同时要负刑事责任 5 5 案情 某木材器具厂 以下简称木材厂 与某家俱城多次有业务往来 在案情 某木材器具厂 以下简称木材厂 与某家俱城多次有业务往来 在 19981998 年年 6 6 月两方第一次签合同时 木月两方第一次签合同时 木 材厂经理对家俱城说 以后业务均由该厂业务员姚某代理 之后 木材厂每次与家俱城签订业务合同 都是由其材厂经理对家俱城说 以后业务均由该厂业务员姚某代理 之后 木材厂每次与家俱城签订业务合同 都是由其 业务员姚某办理 并带有介绍信 加盖公章的空白合同书 授权委托书 业务员姚某办理 并带有介绍信 加盖公章的空白合同书 授权委托书 20032003 年年 4 4 月 姚某又与家俱城签订了加月 姚某又与家俱城签订了加 工家俱合同 总价款工家俱合同 总价款 1010 万元 万元 2020 日内交货 预付款日内交货 预付款 3 3 万元 当天家俱城将万元 当天家俱城将 3 3 万元预付款汇入姚某提供的银行帐户万元预付款汇入姚某提供的银行帐户 里 由于与姚某是老关系 家俱城这次没有要求姚某出示厂方介绍信及授权委托书 只是在姚某拿的加盖木材厂里 由于与姚某是老关系 家俱城这次没有要求姚某出示厂方介绍信及授权委托书 只是在姚某拿的加盖木材厂 公章的空白合同书中与姚某签订合同并签名盖章 两个月过后 家俱城不见木材厂发货 便到木材厂询问 得知公章的空白合同书中与姚某签订合同并签名盖章 两个月过后 家俱城不见木材厂发货 便到木材厂询问 得知 姚某早在姚某早在 20022002 年年 1010 月就离开了木材厂 家俱城让木材厂继续履行合同 遭到拒绝 月就离开了木材厂 家俱城让木材厂继续履行合同 遭到拒绝 5 5 月份诉于法院 月份诉于法院 问题 木材厂是否有权拒绝继续履行合同 问题 木材厂是否有权拒绝继续履行合同 本案如单纯从家俱城角度来说 其在与姚某签订合同中 没有让姚某出示厂方介绍信和授权委托书 其主观上有 一定过失 但从客观事实分析 木材厂与家俱城长期有业务往来 每次都是业务员姚某与家俱城签订合同 并且 木材厂在与家俱城第一次签订合同时曾明确说过 以后该厂与家俱城的业务均由姚某办理 从通常人 包括家俱 厂 的角度可以认为 以后如无非凡说明或约定 姚某可以代理木材厂与家俱城从事商务行为 在 2004 年 2 月签 订合同中 家俱城虽未让姚某出具授权委托书及介绍信 但在签合同中仍是由姚某提供了加盖木材厂公章的空白 合同书 且姚某离厂后木材厂未及时通知到家俱城 因此家俱城虽然也存在过失 但从通常的角度看 这种微小 的过失不妨碍其仍有充分的理由确信姚某仍为木材厂的代理人 因此 姚某的行为构成表见代理 应按合同法第 四十九条之规定 由木材厂承担姚某的行为后果 履行与家俱城的加工合同 6 6 某公司受国内用户委托 以本公司名义与国外一公司签订一项进口某种商品的合同 支付条件为某公司受国内用户委托 以本公司名义与国外一公司签订一项进口某种商品的合同 支付条件为 即期付款交单即期付款交单 在履行合同时 卖方未经该公司同意 就直接将货物连同单据都交给了国内用户 但该国内用户在收到货物后 在履行合同时 卖方未经该公司同意 就直接将货物连同单据都交给了国内用户 但该国内用户在收到货物后 由于财务困难 无力支付货款 在这种情况下 国外卖方认为 我外贸公司作为合同的买方 根据买卖合同的支由于财务困难 无力支付货款 在这种情况下 国外卖方认为 我外贸公司作为合同的买方 根据买卖合同的支 付条款 要求我公司支付货款 付条款 要求我公司支付货款 请问 外贸公司是否有义务支付货款请问 外贸公司是否有义务支付货款 本合同的支付方式为即期付款交单 该方式要求卖方应按合同规定向买方交单 买方才有义务付款 本案中 由 于卖方没有按合同规定向买方交单 而是向国内用户交单 因此 外贸公司作为买方没有义务付款 7 案情 2000 年 7 月原告 A 公司向公司向 B B 公司提供牛皮纸 双方口头约定货到付款 原告按约提供给公司提供牛皮纸 双方口头约定货到付款 原告按约提供给 B B 公司价值为公司价值为 2300023000 的牛皮纸 的牛皮纸 B B 公司收货后 签发一张公司收货后 签发一张 2300023000 元的转帐支票给原告 次日 原告持支票向银行提出付款 因元的转帐支票给原告 次日 原告持支票向银行提出付款 因 存款不足 无款支付存款不足 无款支付 遭银行退票 于是原告上门向遭银行退票 于是原告上门向 B B 公司追款 公司追款 B B 公司称其没钱 等有钱再付进行搪塞 原告公司称其没钱 等有钱再付进行搪塞 原告 在多次与在多次与 B B 公司交涉无果的情况下起诉二股东李某 张某 请求法院判令公司交涉无果的情况下起诉二股东李某 张某 请求法院判令 B B 公司的股东李某 张某偿付这笔欠款 公司的股东李某 张某偿付这笔欠款 并负连带清偿责任 并负连带清偿责任 精品文档 3欢迎下载 另查 另查 B B 公司于公司于 19981998 年年 5 5 月登记为有限责任公司 注册资本月登记为有限责任公司 注册资本 5050 万元 由二股东组成 股东李某投入万元 由二股东组成 股东李某投入 3030 万元 占万元 占 60 60 股份 股东张某投股股份 股东张某投股 2020 万元 占万元 占 40 40 的股份 张某系的股份 张某系 B B 公司的法定代表人 公司的法定代表人 20052005 年年 B B 公司因未进行年检被工公司因未进行年检被工 商管理部门吊销营业执照 处于停业状态 商管理部门吊销营业执照 处于停业状态 原告原告 A A 公司诉称 公司诉称 B B 公司的操纵者二被告李某 张某利用其股东特有的地位 签发空头转帐支票 采取欺公司的操纵者二被告李某 张某利用其股东特有的地位 签发空头转帐支票 采取欺 诈原告的手段 损害了原告的合法权益 二被告理应连带清偿原告货款诈原告的手段 损害了原告的合法权益 二被告理应连带清偿原告货款 2300023000 元 元 被告李某 张某辩称 被告李某 张某辩称 B B 公司公司 经工商部门合法登记 取得了公司独立法人资格 根据经工商部门合法登记 取得了公司独立法人资格 根据 公司法公司法 有关规定 该笔任务应由有关规定 该笔任务应由 B B 公司的财产独立承公司的财产独立承 担责任 而不应由担责任 而不应由 B B 公司的股东清偿 请求法院驳回原告的诉讼请求 公司的股东清偿 请求法院驳回原告的诉讼请求 本案争执焦点是 这笔货款是由本案争执焦点是 这笔货款是由 B B 公司清偿还是由公司清偿还是由 B B 公司的股东李某 张某清偿 公司的股东李某 张某清偿 答 1 B 公司具有法人资格 B 公司是 1998 年 5 月经工商登记 二股东注册资金 50 万元 符合有限责任公司设 立条件 有独立的法人财产 有独立承担责任的能力 2 B 公司的股东滥用公司人格欺诈原告 原告与 B 公司约定货到付款 原告按约交货 B 公司的操纵者股东 李某 张某 明知 B 公司无足额存款 仍要签发转帐支票 利用 B 公司企业法人人格和自己股东特有条件 欺诈 其相对当事人原告 违反双方的约定合同 损害了原告的利益 造成原告利益的损害原因 一方面是 B 公司具有 企业法人人格这个面纱 另一方面是被告利用其股东地位 滥用股东权利 违反诚信原则 采取欺诈手段 如果仅要 B 公司来承担责任 那么债权人的合法权益无法得到保护 然后躲在 B 公司后面操纵的被告李某 张某 却逃之夭夭 于情于法相悖 为追求法律公正 本案处理时应维护债权人的合法权益 根据 公司法 第二十条 第三款的规定 揭开 B 公司的面纱 让滥用公司法人独立地位的的股东李某 张某承担连带法律责任 综上所述 B 公司虽然具备独立的法人资格 有独立承担责任的能力 但由于 B 公司的股东李某 张某采取欺诈 手段 滥用公司法人独立地位 损害了原告的利益 李某 张某应当对 B 公司这笔债务承担赔偿责任 8 某单位某单位 A A 企业 企业 B B 和和 C C 签订合同 共同投资设立一科技发展有限责任公司 其中签订合同 共同投资设立一科技发展有限责任公司 其中 A A 以科技成果出资 作价以科技成果出资 作价 2020 万万 元 元 B B 以自己的厂房出资 作价以自己的厂房出资 作价 3030 万元 万元 C C 以现金以现金 2525 万元出资 后万元出资 后 C C 因资金不足 实际出资因资金不足 实际出资 2020 万元 万元 问题 问题 1 1 该公司能否有效成立 说明理由 该公司能否有效成立 说明理由 2 2 A A B B 以非货币形式出资需要办理什么手续 以非货币形式出资需要办理什么手续 3 3 C C 以现以现 金金 2525 万元出资 后实际出资万元出资 后实际出资 2020 万元 应该承担什么责任 万元 应该承担什么责任 分析 1 该公司能够有效成立 该公司注册资本达到有限责任公司注册资本的最低限额三万元 货币出资不 低于注册资本的百分之三十 满足了公司成立的要件 2 A B 以非货币形式出资 依据 公司法 相关规定 应该办理以下手续 交付技术资料和厂房 合理评估作 价 核实财产 办理财产权转移手续 验资 3 C 承诺出资 25 万元 实际出资 20 万元 应当向公司足额缴纳 还对 A B 两股东承担违约责任 9 9 公司成立三年 一次红利也未分过 目前亏损严重 甲向乙提出解散公司 但乙不同意 甲决定转让股权 退出公司成立三年 一次红利也未分过 目前亏损严重 甲向乙提出解散公司 但乙不同意 甲决定转让股权 退出 公司 但一时未找到受让人 公司 但一时未找到受让人 问题 问题 1 1 白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷 应如何提出诉讼请求 白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷 应如何提出诉讼请求 精品文档 4欢迎下载 2 2 白云公司如想实现股权质权 需要证明哪些事实 白云公司如想实现股权质权 需要证明哪些事实 3 3 针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为 甲可以采取什么法律措施 针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为 甲可以采取什么法律措施 4 4 乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何 为什么 乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何 为什么 5 5 针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况 甲可采取什么法律对策 针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况 甲可采取什么法律对策 分析 1 1 请求东风公司清偿货款本金与利息 2 请求东风公司承担违约责任 3 请求行使股权质权 或权利质权 2 1 证明其与乙签订了股权质押合同 2 证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记 3 甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生 代表 诉讼 4 该保函具有保证合同的性质 保证合同有效 乙虽然未经股东会同意为银行担保 侵犯了公司利益 但其 行为构成表见代理 5 甲持有公司 20 的股权 可以请求法院解散公司 1010 2 2 李某在 李某在 郊区王某家租了郊区王某家租了 4 4 间房子开粉条厂 李某要给王某租金 但王某要利润的间房子开粉条厂 李某要给王某租金 但王某要利润的 1 41 4 双方同意 第 双方同意 第 一年生意红火 李某给王某一年生意红火 李某给王某 1 81 8 万元 第二年万元 第二年 1 1 万元 后来李某扩大生产多处开厂 结果导致供大于求而出现亏万元 后来李某扩大生产多处开厂 结果导致供大于求而出现亏 损 到第五年李某已欠债损 到第五年李某已欠债 5 5 万元 而且李某自己已无力偿债 债主找王某要债 万元 而且李某自己已无力偿债 债主找王某要债 请问 王某是否应还债 请问 王某是否应还债 李某与王某在王某家开的粉条厂是一种合伙关系 李某提供技术与资金 王某提供场地 因此李某与王某对在王 某家生产经营所产生的亏损与收益依据他们之间分配比例 1 4 进行分担 如果王某对李某在其他地方开厂同样存 在利益分配问题 那么王某需要对产生的亏损承担赔偿义务 如果王某对李某在其他地方开厂不知 或者没有参 与 那么但王某对李某在其他地方开厂导致的亏损不承担 1111 某 杨某 李某于某 杨某 李某于 19971997 年年 9 9 月月 1 1 日 分别出资日 分别出资 50005000 元 元 1000010000 元和元和 1500015000 元 设立合伙企业通达商社 约定元 设立合伙企业通达商社 约定 按出资比例分担亏损 按出资比例分担亏损 19971997 年年 1010 月 三人共分约月 三人共分约 60006000 元 元 3 3 月后三人发生矛盾 杨某要退出合伙企业 抽走了月后三人发生矛盾 杨某要退出合伙企业 抽走了 自己的自己的 1000010000 元资金 谭 李二人经清账目 发现此时已亏损元资金 谭 李二人经清账目 发现此时已亏损 30003000 元 到元 到 19981998 年年 4 4 月份共亏损月份共亏损 50005000 元 谭 李元 谭 李 二人宣告合伙企业解散 二人分别得到二人宣告合伙企业解散 二人分别得到 40004000 元和元和 20002000 元的商品 对债务未做处理 合伙企业的债权人元的商品 对债务未做处理 合伙企业的债权人 A A 公司得公司得 知合伙企业已解散的消息 便找杨某索取知合伙企业已解散的消息 便找杨某索取 50005000 元债款 杨说早已退出合伙企业 对债务不承担责任 元债款 杨说早已退出合伙企业 对债务不承担责任 A A 公司又找公司又找 到谭某 谭说我们是按比例分担债务的 反正我仅占到谭某 谭说我们是按比例分担债务的 反正我仅占 1 1 6 6 股 我只负责赔偿股 我只负责赔偿 800800 元 元 A A 公司又找到李某 李认为公司又找到李某 李认为 还债三个人都有份 他们不还 我也不还 要还 我也只抵押我的货物 还债三个人都有份 他们不还 我也不还 要还 我也只抵押我的货物 A A 公司只好向法院起诉 公司只好向法院起诉 请问 请问 1 1 合伙人退出合伙企业应遵守何种规定合伙人退出合伙企业应遵守何种规定 2 2 杨某的想法对吗杨某的想法对吗 为什么为什么 3 3 谭某 李某的想法对吗谭某 李某的想法对吗 为什么为什么 4 4 通达商社的债务应如何处理通达商社的债务应如何处理 5 A 5 A 公司可如何追偿其债务公司可如何追偿其债务 精品文档 5欢迎下载 1 依我国 合伙企业法 的规定 合伙人退出合伙企业应遵守如下规定 合伙协议约定合伙企业的经营期 限的 有下列情形之一时 合伙人可以退伙 合伙协议约定的退伙事由出现 经全体合伙人同意退伙 发 生了合伙人难以继续参加合伙企业的事由 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 合伙协议未约定合伙企业经营期限 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙但应 提前 30 天通知其他合伙人 合伙人违反前两条规定 擅自退伙的 应当赔偿由此带来给其他合伙人造成的损失 2 杨某的想法是错误的 依 合伙企业法 规定 退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务 与其他合伙 人承担连带责任 杨某退伙时 已有 3000 元债务 此 3000 元债务杨某应和谭某 李某负连带清偿责任 3 谭某 李某的想法也不对 依 合伙企业法 的规定 合伙人对合伙企业债务 如合伙企业财产不足以 清偿时 应由合伙人按合伙协议约定的比例清偿 但对外承担无限连带责任 也即 合伙人之中任何一个都对合 伙企业的债务负无限清偿之责 4 通达商社的债务应分为两部分 1998 年初杨某退出合伙企业之前的债务和杨某退出合伙企业之后的债务 分别计算 前面的 3000 元由谭某 杨某 李某三人负连带清偿责任 后面的 2000 元由谭某 李某负连带清偿责 任 5 A 公司可以向谭 李二人中任何一人索取应得债权 谭 李二人中任何一人都有清偿义务 也可以向杨 某提出清偿要求 但杨可以以 3000 元为限 谭 李 杨三人中任何一人清偿完债务后 再按约定的比例分摊债务 1212 甲 乙 丙 丁 戊甲 乙 丙 丁 戊 5 5 人组建了一个市场调研公司 形式为有限责任公司 注册资本为人组建了一个市场调研公司 形式为有限责任公司 注册资本为 2020 万元 甲等万元 甲等 5 5 人每人人每人 持有持有 4 4 万元的股份 公司成立半年后 乙因看好其他行业 想抽回其在公司的股金以作他用 丁则想将其股份转万元的股份 公司成立半年后 乙因看好其他行业 想抽回其在公司的股金以作他用 丁则想将其股份转 让给非公司股东辛某 甲 丙 戊让给非公司股东辛某 甲 丙 戊 3 3 人对乙 丁两人的行为态度不一 甲认为 乙抽出股份不可以 丁转让股份人对乙 丁两人的行为态度不一 甲认为 乙抽出股份不可以 丁转让股份 则随其便 丙认为 乙 丁两人的行为都绝对不允许 否则 公司将形同虚设 戊则认为 乙想抽回出资不行 则随其便 丙认为 乙 丁两人的行为都绝对不允许 否则 公司将形同虚设 戊则认为 乙想抽回出资不行 丁若想转让股份 只能转让给本公司股东 不可以转让给非公司股东 丁若想转让股份 只能转让给本公司股东 不可以转让给非公司股东 请问 请问 1 1 甲的看法是否正确甲的看法是否正确 为什么为什么 2 2 丙的看法是否正确丙的看法是否正确 为什么为什么 3 3 如果丁转让股份 甲 乙 丙都已表示同如果丁转让股份 甲 乙 丙都已表示同 意 独戊不同意 则会产生什么后果意 独戊不同意 则会产生什么后果 4 4 如果其他股东都已同意丁转让股份 丙不想让其股份落入非公司股东手如果其他股东都已同意丁转让股份 丙不想让其股份落入非公司股东手 里 而主张优先购买权 是否有法律依据里 而主张优先购买权 是否有法律依据 甲的看法不完全正确 公司法 规定 股东在公司登记后 不得抽回出资 有限责任公司的股东之间可以相互 转让其全部或者部分股权 股东向股东以外的人转让股权 要符合以下法律规定 首先 股东向股东以外的人转 让股权 应当经其他股东过半数同意 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 其次 经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 所以 甲认 为乙抽出股份不可以正确 丁转让股份则随其便不正确 丙的看法是错误的 原因同上 如果丁转让股份 甲 乙 丙都已同意 独戊不同意 说明已经全体股东过半数同意 该转让行为有效 如果其他股东都已同意丁转让 股份 丙不想让其股份落人非公司股东手里 而主张优先购买权 有法律依据 因为经股东同意转让的股权 在 同等条件下 其他股东对该股权有优先购买权 1313 19961996 年年 1212 月 万海昌 邢智宾两人合资开办了一家网络技术服务公司 向工商局办理了注册登记 其中万海月 万海昌 邢智宾两人合资开办了一家网络技术服务公司 向工商局办理了注册登记 其中万海 昌出资昌出资 6 6 万元 邢智宾向朋友齐明礼借款万元 邢智宾向朋友齐明礼借款 4 4 万元 作为自己的出资 万元 作为自己的出资 19981998 年年 1 1 月 只剩下月 只剩下 1 1 万元存款 而负债确万元存款 而负债确 高达高达 6 6 万元 其中向个体户蔡锦肃借款万元 其中向个体户蔡锦肃借款 4 4 万地 向某电脑公司购买电脑欠货款万地 向某电脑公司购买电脑欠货款 2 2 万元 网络公司因此宣告破产 万元 网络公司因此宣告破产 网络公司破产后 齐明礼 蔡锦肃和电脑公司都找到万海昌 邢智宾两人 要求他们清偿欠款 万海昌 邢智宾网络公司破产后 齐明礼 蔡锦肃和电脑公司都找到万海昌 邢智宾两人 要求他们清偿欠款 万海昌 邢智宾 提出其所开办的公司为有限责任公司 只能以账面所剩的提出其所开办的公司为有限责任公司 只能以账面所剩的 1 1 万元资金在三者之间按万元资金在三者之间按 2 2 2 2 1 1 的比例清偿 齐明礼的比例清偿 齐明礼 等人不同意 便向人民法院起诉 等人不同意 便向人民法院起诉 问 法院对此案应如何处理 为什么问 法院对此案应如何处理 为什么 1 齐明礼的借款 4 万应由邢智宾个人承担全部的债务 因为齐明礼是将钱借邢智宾个人的 他们之间产生了一个 精品文档 6欢迎下载 具有民间借款性质的借贷合同 又根据合同的相对性原则 即用于出资的 4 万元钱是由邢智宾向齐明礼借的而非 由成立后的公司向齐明礼借的 所以邢智宾应当将此 4 万元的全部归还于齐明礼 故此成立后的公司与此 4 万元 的债务没有任何的关系 2 向个体户蔡锦肃借的 4 万元与欠某电脑公司的 2 万元钱由成立后的网络公司承担全部债务 根据合同相对性原 则 向个体户蔡锦肃借的 4 万元是网络公司与蔡锦肃达成的借款合同 所以合同的主体双方是网络公司和蔡锦肃 故蔡锦肃是网络公司的债权人 网络公司应当偿还 4 万元给蔡锦肃 欠某电脑公司的 2 万元钱是因网络公司与某 电脑公司之间存在买卖合同 所以合同的主体双方是网络公司与某电脑公司 因网络公司没有付钱故某电脑公司 是网络公司的债权人 3 根据公司法的规定 有限公司的股东以出资额为限向有限公司承担有限责任 有限公司以自己的全部财产向债 权人承担全部的债务 目前有网络公司的帐面余额为 1 万元 故就以该一万元向网络公司的债务人承担全部的债 务 两股东不承担蔡锦肃和某电脑公司的债务 其分配比例应为蔡锦肃所得为一万元的 75 某电脑公司所得应为 一万元的 25 1414 某公司以某公司以 CIFCIF 鹿特丹出口食品鹿特丹出口食品 10001000 箱 即期信用证付款 货物装运后 凭已装船清洁提单和已投保一切险和战箱 即期信用证付款 货物装运后 凭已装船清洁提单和已投保一切险和战 争险的保险单 向银行收妥货款 货到目的港后经进口人复验 发现下列情况 争险的保险单 向银行收妥货款 货到目的港后经进口人复验 发现下列情况 1 1 该批货物共有 该批货物共有 1010 个批号 抽查个批号 抽查 2020 箱 发现其中箱 发现其中 2 2 个批号涉及个批号涉及 200200 箱内含沙门氏细菌超过进口国标准 箱内含沙门氏细菌超过进口国标准 2 2 收货人共收 收货人共收 998998 箱 短少两箱 箱 短少两箱 3 3 有 有 1515 箱货物外表状况良好 但箱内共短少货物箱货物外表状况良好 但箱内共短少货物 6060 公斤 试分析以上情况 进口商应分别向谁索赔 并公斤 试分析以上情况 进口商应分别向谁索赔 并 说明理由 说明理由 分析 第 1 种情况应向卖方索赔 属于原装货物有内在缺陷 依据是买卖合同 第 2 种情况应向承运人索赔 因承运人签发清洁提单 货到目的港后应如数交货 依据是运输合同 第 3 种情况可以向保险公司索赔 属承保范围以内的损失 依据是保险合同 但如进口人能举证原装数量 不足 也可向卖方索赔 依据是买卖合同 15 案例 日本案例 日本 A A 公司向大连公司向大连 B B 公司订购一批水产品 双方通过电话商谈达成口头供货协议 大连公司订购一批水产品 双方通过电话商谈达成口头供货协议 大连 B B 公司同意在公司同意在 1 1 年内向年内向 A A 公司发出公司发出 1010 批货物 总价款批货物 总价款 3030 万美元左右 以实际交货为准结算 为保证付款 日本万美元左右 以实际交货为准结算 为保证付款 日本 A A 公司将一张公司将一张 1 1 年期的远期汇票质押给大连年期的远期汇票质押给大连 B B 公司 根据我国法律的有关规定 质押合同应当采用书面形式 票据质押应自权利公司 根据我国法律的有关规定 质押合同应当采用书面形式 票据质押应自权利 凭证交付之日起生效 凭证交付之日起生效 问 问 1 1 日本日本 A A 公司与大连公司与大连 B B 公司之间订购水产品的合同采取口头形式是否有效公司之间订购水产品的合同采取口头形式是否有效 2 2 根据前述合同分类的内容 分析一下日本根据前述合同分类的内容 分析一下日本 A A 公司与大连公司与大连 B B 公司之间的汇票质押合同公司之间的汇票质押合同 1 无效 2 单务 明示 实践 要式 16 案情 案情 A A 公司向公司向 B B 公司发出要约 供应公司发出要约 供应 100100 匹马力的拖拉机匹马力的拖拉机 5050 台 每台台 每台 CIFCIF 香港香港 35003500 美元 订立合同后两个美元 订立合同后两个 月装船 不可撤销信用证付款 月装船 不可撤销信用证付款 B B 公司收到后立即电复承诺 表示接受公司收到后立即电复承诺 表示接受 A A 公司的要约 并要求订立合同后立即装船 公司的要约 并要求订立合同后立即装船 A A 公司未作任何答复 也没有提交货物 事后 公司未作任何答复 也没有提交货物 事后 B B 公司以公司以 A A 公司违反合同为由要求损害赔偿 问题 公司违反合同为由要求损害赔偿 问题 B B 公司的要求公司的要求 是否合理 为什么 是否合理 为什么 分析 B 公司的要求不合理 因为 B 公司电复中立即装船的回复已经对 A 公司的要约进行了实 质性变更 所以不构成承诺 而是新要约 合同并未成立 自然不能请求违约赔偿 精品文档 7欢迎下载 1717 案情 甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同 甲公司依双方约定 按期将案情 甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同 甲公司依双方约定 按期将 香烟运至境内 但乙公司提走货物后 以目前账上无钱为由 要求暂缓支付货款 甲公司同意 香烟运至境内 但乙公司提走货物后 以目前账上无钱为由 要求暂缓支付货款 甲公司同意 3 3 个月后 乙公司个月后 乙公司 仍未支付货款 甲公司多次索要无果 遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金 仍未支付货款 甲公司多次索要无果 遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金 问题 问题 1 1 该合同是否具有法律效力 为什么 该合同是否具有法律效力 为什么 2 2 本案应如何处理 本案应如何处理 1 该合同属于无效合同 依据 合同法 第 52 条的规定 有下列情形之一的 合同无效 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损 害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律 行政法规的强制性规定 甲公司与乙公司之间的买卖合同属于违反法律 行政法规强制性规定的合 同 故为无效合同 2 由于合同为无效合同 合同自始 绝对 确定 永久没有法律拘束力 因此法院应驳回甲公司的诉讼请求 同时 甲公司和乙公司的交易损害了国家利益 法院可以采取民事制裁措施 没收双方用于交易的财产 1818 案情 案情 20052005 年 中国某出口公司向美国公司预订一批原材料 中方电 年 中国某出口公司向美国公司预订一批原材料 中方电 兹发价兹发价 1010 万吨一级木材 每吨单价万吨一级木材 每吨单价 为为 15001500 美元美元 CIFCIF 纽约 装运期纽约 装运期 5 65 6 月 即期信用证支付 须以货物尚未售出为准 月 即期信用证支付 须以货物尚未售出为准 4 4 月月 9 9 日 接美国公司回电 日 接美国公司回电 你你 3 3 月月 2 2 日电接受 日电接受 此时 因国际市场木材涨价 原发价的价格明显对出口公司不利 因此 出口公司与日此时 因国际市场木材涨价 原发价的价格明显对出口公司不利 因此 出口公司与日 本一公司签订木材买卖合同 按国际市场价售出木材 本一公司签订木材买卖合同 按国际市场价售出木材 问题 某出口公司是否违约 为什么 问题 某出口公司是否违约 为什么 分析 中国某进出口公司构成违约 因为中国某出口公司向美国公司发出的电函为要约 而美国公司在要约有效 期内作出了有效的承诺 双方合同已经成立 不履行合同义务 即构成违约 1919 案情 案情 20072007 年年 2 2 月月 1010 日 甲公司与乙公司签订一份购买日 甲公司与乙公司签订一份购买 10001000 台台 A A 型微波炉的合同 约定由乙公司型微波炉的合同 约定由乙公司 3 3 月月 1010 日日 前办理托运手续 货到付款 乙公司如期办理了托运手续 但装货时多装了前办理托运手续 货到付款 乙公司如期办理了托运手续 但装货时多装了 5050 台台 B B 型微波炉 甲公司于型微波炉 甲公司于 3 3 月月 1313 日与丙公司签订合同 将处于运输途中的前述合同项下的日与丙公司签订合同 将处于运输途中的前述合同项下的 10001000 台台 A A 型微波炉转卖给丙公司 约定货物质量检验期型微波炉转卖给丙公司 约定货物质量检验期 为货到后为货到后 1010 天内 天内 3 3 月月 1515 日 上述货物在运输途中突遇山洪爆发 致使日 上述货物在运输途中突遇山洪爆发 致使 100100 台台 A A 型微波炉受损报废 型微波炉受损报废 3 3 月月 2020 日日 货到丙公司 货到丙公司 4 4 月月 1515 日丙公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款 并要求退货 顾客张三从丙公司处购买日丙公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款 并要求退货 顾客张三从丙公司处购买 了一台了一台 B B 型微波炉 在正常使用过程中微波炉发生爆炸 致张三右臂受伤 花去医药费型微波炉 在正常使用过程中微波炉发生爆炸 致张三右臂受伤 花去医药费 12001200 元 元 1 1 如乙公司在如乙公司在 办理完托运手续后即请求甲公司付款 甲公司应否付款 为什么 办理完托运手续后即请求甲公司付款 甲公司应否付款 为什么 2 2 乙公司办理完托运手续后 货物的所有权归谁 为什么 乙公司办理完托运手续后 货物的所有权归谁 为什么 3 3 对因山洪爆发报废的对因山洪爆发报废的 100100 台微波炉 应当由谁承担风险损失 为什么 台微波炉 应当由谁承担风险损失 为什么 4 4 对于乙公司多装的对于乙公司多装的 5050 台台 B B 型微波炉 应当如何处理 为什么 型微波炉 应当如何处理 为什么 5 5 丙公司能否拒付货款和要求退货 为什么 丙公司能否拒付货款和要求退货 为什么 6 6 张三可向谁提出损害赔偿请求 为什么 张三可向谁提出损害赔偿请求 为什么 1 不应当 因为合同约定货到付款 而实际上货未到 或甲公司享有先 后 履行抗辩权 2 属于甲公司 因为交付已经完成 精品文档 8欢迎下载 3 由丙公司承担 因为出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物的意外灭失风险自合同成立时由买受人承担 4 乙公司有权请求丙公司返还 因为属于不当得利 5 无权拒绝付款和要求退货 因为合同约定了质量检验期间 丙公司在此期间未提出异议 视为质量符合要 求 6 张三可向丙公司索赔 也可向乙公司索赔 因为对因产品缺陷造成的人身损害 受害人有权向其制造者或 销售者索赔 2020 甲公司与乙公司签订一个供货合同 约定由乙公司在一个月内向甲公司提供一级精铝锭甲公司与乙公司签订一个供货合同 约定由乙公司在一个月内向甲公司提供一级精铝锭 100100 吨 价值吨 价值 130130 万元 万元 双方约定如果乙公司不能按期供货的 每逾期一天须向甲公司支付货款价值双方约定如果乙公司不能按期供货的 每逾期一天须向甲公司支付货款价值 0 1 0 1 的违约金 由于组织货源的原因 的违约金 由于组织货源的原因 乙公司在两个月后才给甲公司交付了乙公司在两个月后才给甲公司交付了 100100 吨精铝锭 甲公司验货时发现不是一级精铝锭 而是二级精铝锭 就以吨精铝锭 甲公司验货时发现不是一级精铝锭 而是二级精铝锭 就以 对方违约为由拒绝付款 要求乙公司支付一个月的违约金对方违约为由拒绝付款 要求乙公司支付一个月的违约金 3900039000 元 并且要求乙公司重新提供元 并且要求乙公司重新提供 100100 吨一级精铝锭 吨一级精铝锭 但是乙公司称逾期供货不是自己的过错 而是国家的产业政策调整所然 不应该支付违约金 而且所提供的精铝但是乙公司称逾期供货不是自己的过错 而是国家的产业政策调整所然 不应该支付违约金 而且所提供的精铝 锭是经过质量检验机构检验合格的产品 甲公司不应当小题大做 现在精铝锭供应比较紧张 根本不可能重新提锭是经过质量检验机构检验合格的产品 甲公司不应当小题大做 现在精铝锭供应比较紧张 根本不可能重新提 供精铝锭 甲公司坚持以公司应当支付违约金和按照合同约定的质量标准履行合同 双方为此发生争议 甲公司供精铝锭 甲公司坚持以公司应当支付违约金和按照合同约定的质量标准履行合同 双方为此发生争议 甲公司 起诉至法院 要求乙公司支付违约金和重新履行合同 乙公司在答辩状中称 逾期供货不是自己的本意 也不是起诉至法院 要求乙公司支付违约金和重新履行合同 乙公司在答辩状中称 逾期供货不是自己的本意 也不是 自己所能控制得了的 不应当支付违约金 即使支付违约金 也不应当支付自己所能控制得了的 不应当支付违约金 即使支付违约金 也不应当支付 3900039000 元之多 这个请求不公平 元之多 这个请求不公平 请问 请问 1 1 甲公司与乙公司之间签订的合同是否有效 甲公司与乙公司之间签订的合同是否有效 2 2 乙公司没有在约定的时间内交付货物是客观原因还 乙公司没有在约定的时间内交付货物是客观原因还 是市场原因 是市场原因 3 3 甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法有无依据 甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法有无依据 4 4 乙公司主张不能 乙公司主张不能 按时供应货物有无依据 按时供应货物有无依据 5 5 乙公司主张违约金的数额太高了 自己不应当承担这么多的违约金的说法有无依据 乙公司主张违约金的数额太高了 自己不应当承担这么多的违约金的说法有无依据 1 甲公司与乙公司之间签订的合同是有效合同 2 乙公司没有在约定的时间内交付货物是违反了合同的 义务 应当承担相应的违约责任 3 甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法是有合同依据的 4 乙公司主张不能按时供应货物是由于组织货源的原因造成的 不应当由自己负责的说法没有法律依据 也没有合同依据 因为不能组织货源是正常的市场风险 应当由当事人自己承担责任 5 乙公司主张违约金的数额太高了 自己不应当承担这么多的违约金的说法也是没有法律依据的 39000 元违约金相当于合同金额的 3 并不是很高 根据合同的法的规定 当事人对约定过高或者过低的违约金可以请 求法院或者仲裁机构予以调整 但是本合同争议中的违约金金额仅占合同金额的 3 不能适用前述合同法的规定 2121 中国甲公司因转产致使一套生产设备闲置 价值中国甲公司因转产致使一套生产设备闲置 价值 40004000 万元 万元 8 8 月月 1 1 日 该公司总经理邓某与日本乙公司签订了日 该公司总经理邓某与日本乙公司签订了 关于该设备的转让合同 合同约定 生产设备作价关于该设备的转让合同 合同约定 生产设备作价 39003900 万元 中国甲公司于万元 中国甲公司于 20072007 年年 9 9 月月 4 4 日前交货 乙公司在日前交货 乙公司在 收到货物后收到货物后 8 8 日内支付全部货款 日内支付全部货款 8 8 月月 2828 日 邓某发现日本乙公司由于管理不善 经营状况恶化 便通知日本乙日 邓某发现日本乙公司由于管理不善 经营状况恶化 便通知日本乙 公司暂停交货 被拒绝 公司暂停交货 被拒绝 9 9 月月 2 2 日 邓某发现乙公司由于投资项目失误 致使该公司经营状况严重恶化 于是便通日 邓某发现乙公司由于投资项目失误 致使该公司经营状况严重恶化 于是便通 知乙公司暂停交货 并要求乙公司提供担保 否则将终止合同 此一要求又被断然拒绝 知乙公司暂停交货 并要求乙公司提供担保 否则将终止合同 此一要求又被断然拒绝 9 9 月月 1515 日 邓某发现日日 邓某发现日 本乙公司处境更加困难 几近破产 于是提出解除合同 并要求日本乙公司赔偿因合同所遭受的损失 乙公司不本乙公司处境更加困难 几近破产 于是提出解除合同 并要求日本乙公司赔偿因合同所遭受的损失 乙公司不 同意 向中国甲公司所在地的人民法院以甲公司违约为由提起诉讼 同意 向中国甲公司所在地的人民法院以甲公司违约为由提起诉讼 1 1 8 8 月月 2828 日 中国甲公司可否暂停交货 日 中国甲公司可否暂停交货 2 2 9 9 月月 3 3 日 甲公司可否暂停交货 日 甲公司可否暂停交货 3 3 9 9 月月 1515 日 甲公司可否日 甲公司可否 解除合同并要求赔偿 解除合同并要求赔偿 为什么 为什么 4 4 如果法院查明 如果法院查明 9 9 月月 3 3 日后乙公司并不存 在经营状况严重恶化的情况 则日后乙公司并不存 在经营状况严重恶化的情况 则 甲公司是否应当赔偿乙公司因此所遭受的损失 甲公司是否应当赔偿乙公司因此所遭受的损失 5 5 若合同没有约定一方先为履行 则中国甲公司能否拒绝先为 若合同没有约定一方先为履行 则中国甲公司能否拒绝先为 精品文档 9欢迎下载 履行 履行 1 和 2 都可以暂停交货 按照合同法的规定 甲公司享有不安抗辩权 不安抗辩权是 当先履行的一方 证明后履 行的一方无履行合同的能力时 可以有不安抗辩权来对抗后履行一方 3 可以解除合同但不能要求赔偿 首先基 于不安抗辩权抗辩后 乙方未提供担保 甲证明乙方已经不履行能力 合同已履行不能了 可以解除合同 但是 毕竟合同约定的是甲方先履行 乙方可以基于先履行抗辩权来对抗甲方 所以按照合同约定 在甲方未先履行的 情况下 乙方不履行 不是违约 所以在未违约 也不存在欺诈等存