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第七章第一节公司合并与分立 1 公司合并 公司合并是指两个或两个以上的公司依法组合为一个公司的法律行为 其基本特征是 公司合并是两个以上的公司间的共同法律行为 除吸收合并中吸收公司存续外 其他参与合并的公司 其法人资格均归于消灭 2 公司合并与股权收购 有学者认为 一 主体不同公司合并的主体是公司 而股权收购的当时人一方是收购公司 另一方是目标公司的股东 二 内容不同在公司合并中 存续公司或新设公司承受被解散公司的全部权利和义务 而股权收购中 目标公司的股东将其在目标公司的股份转让给收购方 三 法律后果不同公司合并必然导致合并的一方或双方解散 而股权收购并不一定导致一方公司或双方公司的结算 四 法律性质不同公司合并的本质是公司人格的合并 股权收购的本质是股权的买卖行为 不影响公司的人格 3 关于公司合并法律制度 一 公司合并的形式1 吸收合并 存续合并 是指一家或多家企业被另一家企业吸收 兼并企业继续保留其合法地位 目标企业则不再作为一个独立的经营实体而存在 假设A企业吸收合并B企业完成后 B企业的法定地位消失 A企业继续合法存在 并且吸收B企业的全部资产和负债 2 新设合并 创立合并 新设合并是指两个或两个以上的企业组成一个新的实体 原来的企业都不再以独立的经营实体而存在 假设A B两个企业新设合并 则A B企业将不复存在 而是在A B企业的基础上组成新的C企业 4 关于公司合并法律制度 二 公司吸收合并的常见方法公司的要素主要有三个方面 公司的资产 公司的股权和公司的人格 公司的消灭最终表现为公司人格的消灭 而在公司人格消灭之前 可以先将被吸收公司的资产转移给吸收公司 或者将被吸收公司的股权转移给吸收公司 而无论资产转移还是股权转移 吸收公司可以支付的对价一般是现金或者公司股份 基于此在逻辑上 就可以划分出两类四种吸收合并的方式 5 关于公司合并法律制度 一 资产先转移1 以现金购买资产的方式吸收公司以现金购买被吸收公司的全部资产 包括全部权利和义务 债权和债务 被吸收公司失去原有的全部资产 而仅拥有吸收公司支付的现金 被吸收公司解散 因债权和债务已全部转移 无须清算 被吸收公司股东依据其股权分配现金 被吸收公司消灭 2 以股份购买资产的方式吸收公司以自身的股份购买被吸收公司的全部资产 包括全部权利和义务 被吸收公司失去原有的全部资产 而仅拥有吸收公司支付的自身的股份 被吸收公司解散 因债权和债务已全部转移 无须清算 被吸收公司的股东分配被吸收公司所持有的吸收公司的股份 并因此成为吸收公司的股东 被吸收公司消灭 6 关于公司合并法律制度 二 股权先转移 公司的收购 1 以现金购买股份的方式吸收公司以现金购买被吸收公司股东的股份 而成为被吸收公司的惟一股东 然后 解散被吸收公司 被吸收公司的全部权利和义务由吸收公司承受 而无须清算 被吸收公司消灭 2 以股份购买股份的方式吸收公司以自身的股份换取被吸收公司股东所持有的被吸收公司的股份 而使被吸收公司的股东成为吸收公司的股东 吸收公司成为被吸收公司的惟一股东 然后 解散被吸收公司 被吸收公司的全部权利和义务由吸收公司承受 而无须清算 被吸收公司消灭 不论上述哪类方式 吸收公司这继受被吸收公司的资产或股权而支付的现金或股份 均直接分配给被吸收公司的股东 被吸收公司的股东因此获得现金或成为吸收公司的股东 7 关于公司合并法律制度 由目前国内已经发生的吸收合并案例看 基本上都采取了以股换股的吸收合并方式 有迹象显示 吸收合并将成为上市公司拓展产业领域和扩张业务的重要方式 采取这种方式的优势在于 上市公司作为合并方不必通过以现金支付的方式来购买被合并方的全部资产和股份 由此可以避免因吸收合并过程中大量的现金流出 保持合并方企业即存续公司的企业实力 有利于企业的长远发展 8 关于公司合并法律制度 三 我国关于公司合并的立法内容 一 确认了公司合并的基本形式第一百七十三条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并 一个公司吸收其他公司为吸收合并 被吸收的公司解散 两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并 合并各方解散 9 二 规定了公司合并的基本程序 建立了债权人保护制度第一百七十四条公司合并 应当由合并各方签订合并协议 并编制资产负债表及财产清单 公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人 并于三十日内在报纸上公告 债权人自接到通知书之日起三十日内 未接到通知书的自公告之日起四十五日内 可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保 10 三 确立了持异议股东回购股份的请求权 加强对中小股东权益的维护第七十五条有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 二 公司合并 分立 转让主要财产的 自股东会会议决议通过之日起六十日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼 11 一百吸收合并华联 合并方 第一百货 600631 与被合并方 华联商厦 600632 均为上交所的上市公司 2004年4月 第一百货 启动合并 华联商厦 的合并程序 其具体合并方案为 华联商厦 全体非流通股股东将其持有的股份按非流通股折股比例 1 1 273 换成 第一百货 的非流通股 华联商厦 全体流通股股东将其持有的股份按照流通股折股比例 1 1 114 换成 第一百货 的流通股份 华联商厦 的全部资产 负债及权益并入 第一百货 其现有的法人资格因合并而注销 合并后的存续公司更名为 上海百联 集团 股份有限公司 12 一百吸收合并华联 为保护中小股东利益 该次合并方案特别设定了现金选择权方案 即在该次合并董事会决议公告后 第一百货和华联商厦的股东 控股股东及其关联股东除外 可就其是否继续持有华联或一百的股份还是申请股份折现进行选择 如选择现金 则股东在2004年4月28日通过其指定交易的证券公司的营业网点提出申请 经中国证券登记结算公司上海分公司确认有效的现金选择权股份将被锁定 该等股份的持有者将在中国证监会核准本次合并后取得现金而退出上市公司 第一百货和华联商厦非流通股现金选择权价格为合并基准日的每股净资产值 分别为2 957元和3 572元 第一百货和华联商厦流通股现金选择权价格为董事会召开前12个月每日加权平均价格的算术平均值上浮5 分别为7 62元和7 74元 13 一百吸收合并华联 根据现金选择权实施方案 第一百货和华联商厦非流通股现金选择权股份由百联集团等战略投资者购买 流通股现金选择权股份由恒泰证券等机构投资者购买 而在股东大会表决程序上 由于本次吸收合并构成第一百货与华联商厦之间的关联交易 控股股东及其关联股东予以回避 不参加对合并预案的表决 其所持股份不计入有效表决权票数 出席会议股东所持有效表决权的三分之二以上同意 则合并预案通过 14 一百吸收合并华联 百联模式 成功的四大因素1 首先是第一百货和华联商厦均在同一股东的实际控制之下 上海百联 集团 有限公司通过控股上海一百集团和华联集团 从而成为第一百货和华联商厦的实际控制人 这一合并可以被视为百联集团的内部资源整合 来自大股东 企业管理层的阻力几乎不存在 而上海市政府为了把百联集团打造成中国的商业航母 更是鼎力支持 15 一百吸收合并华联 2 第一百货和华联商厦所属行业相同 两家公司均从事商业零售业 主要市场都在上海 通过合并重组 优化资源配置 可产生明显的协同效应 增强上市公司的核心竞争力 3 第一百货和华联商厦在股本规模 净资产总值方面比较接近 如果两家公司在经济实力上相差太大 实力强大的一方往往会选择收购兼并的方式 通过收购对方的股份获取控制权 4 第一百货和华联商厦的净资产收益率 股票市盈率相差不大 净资产收益率反映了企业的成长性 成长性很高的企业与保持稳定增长的企业之间合并的可能性极小 市盈率则体现在股票的合理定价上 过度炒作明显背离价值区间的上市公司很难成为合并的对象 16 中国铝业的合并 中国铝业股份有限公司 简称 中国铝业 英文缩写 Chalco 是由中国铝业公司 广西投资 集团 有限公司和贵州省物资开发投资公司共同以发起方式设立 并于2001年9月10日在中华人民共和国 中国 注册成立的股份有限公司 该公司是中国最大的氧化铝生产商 是全球第二大氧化铝生产商 同时也是中国最大的原铝生产商 至2006年 公司形成了900多万吨氧化铝和300多万吨电解铝的生产能力 规模在国内处于绝对领先地位 公司下辖10家分公司 1家研究院和12家控股子公司 其中包括和漳泽电力合资的山西华泽铝电 和关铝股份合资的华圣铝业等 17 山东铝业股份有限公司是由山东铝业公司独家发起 于1999年6月7日上网公开发行人民币普通股 A股 16 000万股 注册资本56 000万元 公司股票1999年6月30日在上海证券交易所挂牌上市交易 1999年 兰州铝厂作为主发起人 组建了兰州铝业股份有限公司 1999年7月 兰州铝业股票在上交所发行上市 中国铝业于2005年3月日收购兰州铝厂持有的兰州铝业部分国有法人股 转让价格为人民币5 053元 股 成为第一大股东 目前持有其28 的股份 18 上海电气首发A股吸收合并上电股份 上海电气 上海电气集团股份有限公司于2004年3月1日成立 2005年4月28于香港发行297 291 2万股H股 并在香港证券交易所主板上市 H股股份代号 2727 上海电气集团股份有限公司是中国最大的装备业大集团之一 由上海电气 集团 总公司与福禧投资控股有限公司 广东珠江投资有限公司 申能 集团 有限公司 广东省明光投资有限公司共同发起组建的多元投资企业 经营范围 电站及输配电 机电一体化 交通运输 环保设备的相关装备制造业产品的设计 制造 销售 提供相关售后服务 以上产品的同类产品的批发 货物及技术进出口 佣金代理 不含拍卖 提供相关配套服务 电力工程项目总承包 设备总成套或分交 技术服务 涉及行政许可的凭许可证经营 19 被合并方 上电股份600627上海输配电股份有限公司经营电器机械及器材制造业 1992 05 28公开募集股份 1993 01 18在上海证券交易所上市 至20080630 已流通股票84 158 252股 国有法人持股 限售 433 807 200股 被上海电气集团股份有限公司持有 200809930每股收益1元 每股未分配利3 1708元 每股净资产5 4元 20 上海电气是上电股份的控股股东 持有上电股份4 338亿股 占其总股本的83 75 上海电气已在香港联交所上市 其控股股东为隶属上海市国资委的上海电气 集团 总公司 持有上海电气62 30 的股份 截至2007年6月30日 上海电气股权结构中75 为内资股 25 为H股 21 此次合并方式是 上海电气以4 78元 股的价格向上电股份其他股东 除上海电气 发行A股约6 1604亿股 作为本次换股吸收合并对价 用以换取该等股东所持有的全部或部分上电股份的股票 考虑到股票价格的波动风险并对参与换股的上电股份股东进行风险补偿 上海电气给予上电股份参与换股的股东每股24 78 的溢价 换股价格为每股28 05元 换股吸收合并的换股比例为1 7 32 即 上电股份股东 上海电气除外 所持的每股上电股份股票可以换取7 32股上海电气本次发行的A股股票 22 该次吸收合并给予上电股份股东 上海电气除外 现金选择权 上电股份股东可以以其所持有的上电股份股票按照28 05元 股的价格全部或部分选择获取现金对价 该部分现金对价将由第三方支付 该第三方将通过支付现金对价获取的上电股份股票全部转换为上海电气本次发行的A股 上海电气发行的A股股票将全部用于换股吸收合并上电股份 并不另向社会公开发行股票募集资金 根据上电股份已发行股票总数 不包含上海电气持有部分 及本次换股吸收合并的换股比例计算 本次将发行约6 1604亿股 23 上海电气本次通过换股吸收合并上电股份顺利回归A股 实现多赢 从公司角度看 通过回归A股增加了公司的融资渠道 同时进一步在内地市场提高上海电气的企业形象 从股东角度看 上海电气通过吸收合并输配电股份将进一步加深公司在输配电设备行业的发展 同时也让内地的投资者分享到上海电气未来发展的经营成果 从社会效益角度看 这次回归A股后 将进一步加大对核心产业的投入 通过聚焦资源 加大科技投入 不断提高生产力水平 为国家的经济发展提供更大的支持 24 股本结构列示 单位 万股 2008 12 05 2007 12 31 2006 12 31 2005 12 31 总股本 1250768 64 1189164 80 1189164 80 1189164 80 发起人国家股 789898 06 789898 06 789898 06 境内发起人法人股 101975 54 101975 54 101975 54 流通A股 953477 44 实际流通A股 61603 84 限售的流通股 891873 60 流通H股 297291 20 297291 20 297291 20 297291 20 25 1 发行前股东所持股份的流通限制及期限 根据 公司法 第一百四十二条的规定 本公司原内资股股东深圳丰驰投资有限公司 申能 集团 有限公司 汕头市明光投资有限公司 上海市城市建