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第六章合同的效力第一节概述合同的生效 效力的合同的效力 效力的内容符合法定有效要件的合同对合同主体及合同关系外第三人的法律约束力 对内效力 合同相对性规则第三节 束己合同 对外效力 合同效力的扩张第六节 涉他合同 第二节合同权利和合同义务一 合同债权债权是请求特定人为或不为一定行为的权利 不作为债权 即债权人有权请求债务人不为某项行为 如离职员工与公司订立竞业禁止协议 承诺在一定期限内不从事与原公司相竞争的业务 则原公司享有的就是不作为债权 债权的权能 一 请求给付二 受领给付并永久保持因给付所得利益三 请求保护的权能四 处分权能 转让或免除 五 保全权能 撤销权或代位权 债权的相容性或兼容性与物权的排他性一 债权的相容性同一标的物上订立了数个买卖合同 皆有效只有一个债权实现其他债权因履行不能转化为违约请求权二 物权的排他性不允许存在两个所有权不允许存在两个以占有为内容的质权 债权的平等性与物权的优先性例 甲公司 两年前欠乙100万 一年半前欠丙100万 一年前欠丁100万 甲 丁之间签订了一份以甲仅有的楼房抵押的合同并办理了抵押登记 现甲公司破产 该楼房拍卖得款200万元 问 乙 丙 丁的债权如何实现 1 丁就房屋拍卖款有优先受偿100万 2 若有剩余 乙 丙按债权比例分配 乙丙各自分得50万 债权转让上的受限制性和物权转让上的自由性债权人和债务人的特殊信赖关系为基础例 甲委托律师乙为自己代为调查一案件 在其交纳代理费后 乙转让给了丙 问 可否 答 不可以 二 合同债务 一 给付义务1 主给付义务 主义务 如房屋买卖合同 买方 支付价款 卖方 移转标的物所有权 合同关系固有的 必备的 决定合同类型的基本义务 2 从给付义务 从义务 如房屋出卖人交付产权证明文书 名马之出卖人应交付血统证明书 债权人可单独请求履行补助主给付义务目的完全满足债权人利益 3 附随义务 合同法 第60条规定 当事人应当按照约定履行自己的义务 当事人应当遵循诚实信用的原则 根据合同的性质 目的和交易习惯履行通知 协助 保密等义务 附随义务扩大了合同当事人的义务 即法律无规定 当事人无约定 依诚信原则 当事人必须遵守和履行 附随义务的类型 1 注意义务 有偿保管 应尽善良管理人的注意 2 告知义务 赠与的物品如被传染病患者接触过 赠与人应当告知受赠人 3 照顾义务 出卖易碎物品应妥为包装 4 保密义务 银行对客户信息不得泄漏 5 忠实义务 雇员不得向他人泄露雇主的商业秘密 6 协助义务 员工离职后单位有义务协助转档案 7 不作为义务 饭馆的出让人不在附近开设同样的营业与受让人竞争 8 保护义务 保护人身及财产安全 附随义务 并非债的给付义务 不可单独诉请义务人履行义务人违反附随义务给债权人造成损害 承担损害赔偿责任 例 甲开着三菱帕杰罗 40万 到火锅城吃饭 保安安排甲将车停在店外自行车道上 吃完饭后 甲的三菱车被盗 甲起诉 问 法院如何判决 解析 火锅城履行着基于服务合同关系产生的对消费者车辆给予必要保护的附随义务 履行有瑕疵 判决火锅城承担20 的责任即8万元的损失 4 间接义务又称不真正义务 是债权人对自己利益的维护 照顾义务 是违约发生时非违约方的义务 合同法 119 当事人一方违约后 对方应当采取积极的措施防止损失的扩大 没有采取适当措施致使损失扩大的 不得就扩大的损失要求赔偿 理论依据 诚实信用原则 例 9月2日 甲商场向乙公司订购200万的服装 约定10月1日前交货 9月16日 甲商场遭雷击发生火灾被夷为平地 商场立即通知乙 要求解除合同 乙公司已生产100万的服装 置之不理 继续生产 于10月1日前将全部服装送到甲商场 甲商场拒不提货 乙公司起诉 解析 甲商场对于9月16日以后发生的乙公司的损失不负任何赔偿责任 二 先合同义务 合同义务 后合同义务现代合同法上 合同义务已不仅限于合同约定的义务 称为 合同义务的扩张 1 先合同义务 诚实信用原则 缔约过失责任 2 合同义务 包括附随义务 违约责任 3 后合同义务 第92条合同的权利义务终止后 当事人应当遵循诚实信用原则 根据交易习惯履行通知 协助 保密等义务 马化腾起诉前15名员工 不能把商业秘密带给对手雇佣合同消灭后应当保守原单位商业秘密 先合同义务主给付义务合同义务从给付义务附随义务后合同义务 第三节合同效力的相对性内容 一 主体的相对性 二 合同内容的相对性 三 责任的相对性第121条当事人一方因第三人的原因造成违约的 应当向对方承担违约责任 当事人一方和第三人之间的纠纷 依照法律规定或者按照约定解决 例 甲向乙定购货物 乙再向丙定购货物 后丙未能制成该货物 致乙不能向甲履行 甲追究乙的违约责任 乙提出 因为丙的过错造成我违约 我无过错 应免责 你可向丙追究责任 问 乙的主张是否合理 答 不合理 乙不能免责 向甲承担违约责任 例 上例中 乙向甲承担违约责任后 乙怎么办 答 乙根据乙 丙之间的合同追究丙的违约责任 第六节涉他合同一 第三人负担合同 例 甲 乙双方约定 由丙每月代乙向甲偿还债务500元 期限2年 丙履行5个月后 以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行 甲遂向法院起诉 要求乙 丙承担违约责任 法院应如何处理 A 判决乙承担违约责任B 判决丙承担违约责任C 判决乙 丙连带承担违约责任D 判决乙 丙分担违约责任答案 A 涉他合同是指突破了合同的相对性原则 第65条当事人约定由第三人向债权人履行债务的 第三人不履行债务或者履行债务不符合约定 债务人应当向债权人承担违约责任 二 第三人利益的合同 债权人与债务人约定由债务人向第三人为给付第三人对债务人直接取得债权债权人也享有请求债务人向第三人给付的权利投保人 保险公司 债权人 债务人 第三人 例 甲公司要运送一批货物给收货人乙公司 甲公司法定代表人丙电话联系某运输公司 运输公司安排司机刘某驾驶 途中 因刘某的过失发生交通事故 货物受损 乙公司未能及时收到货物而发生损失 问 乙公司应向谁要求承担损失 A 甲公司B 丙C 刘某D 汽车运输公司答案 A 第12条合同的内容由当事人约定 一般包括以下条款 一 当事人的名称或者姓名和住所 必备条款 二 标的 三 数量 四 质量 五 价款或者报酬 六 履行期限 地点和方式 七 违约责任 八 解决争议的方法 合同八大条款的含义一 具有提示性作用 属建议性规范 提醒当事人应尽量将条例订得周详些 以免滋生纠纷 二 当事人 标的和数量为必备条款 缺乏其余条款 可以补正 第四节合同履行 债的清偿 的原则与规则合同履行的原则 一 诚实信用原则要求主体讲信用 守诺言 诚实不欺 二 适当履行原则又称正确履行原则或全面履行原则 指当事人按照合同规定的标的及其质量 数量 由适当的主体在适当的履行期限 履行地点以适当的履行方式 全面完成合同义务 三 经济合理原则讲求经济效益 以最小的成本 取得最佳的合同利益 原因 交易主体都是理性的追求自身利益的最大化 四 协作履行原则 是指在合同履行过程中 双方当事人应互助合作共同完成合同义务 协作履行往往是债权人的义务 要求 1 债务人履行合同债务 债权人应适当受领给付 2 债务人履行债务 要求债权人创造必要的条件 提供方便 3 因故不能履行或不能完全履行时 应积极采取措施避免或减少损失 否则还要就扩大的损失自负其责 不真正义务 二 合同履行的规则指当事人就某些事项没有约定时的处理方法 除当事人 标的和数量外 没有约定或者约定不明的条款 如何补正 依61条 一 当事人协议补充 例 珠江江畔某县城 甲为建筑公司 乙为挖河沙的公司 甲乙签订买卖河沙的合同 约定 1 甲买乙河沙100车 2 每车河沙价150元 问 合同是否成立 答 合同有当事人 标的 数量 价款四个条款 应当认为合同成立 至于质量 履行地点 方式 期限 违约责任 解决争议条款未明确约定 均可补正 例 合同订立后 履行中 甲主张 车 为东风大卡车 乙主张是农用四轮车 诉至法院 问 法官如何处理 答 法官可以调解 促使二人达成补充协议 确认为农用四轮车 此为当事人协议补充 二 依合同有关条款例 上例中 双方不能达成补充协议 法官发现合同中另有一款写明 由乙公司负责用自己的车队运河沙至甲处 经查 乙车队全部是农用四轮车 于是 判决确认 车 为农用四轮车 问 判决有无道理 答 有道理 根据合同的有关条款确定双方约定不明的内容 三 依交易习惯确定例 上例中法官未发现另有条款 在法庭调查中发现 依当地交易行情 四轮车每车价格在140 160之间 大卡车每车价格在280 300之间 于是 判决确认 车 为农用四轮车 问 判决有无道理 答 有道理 根据交易习惯确定双方约定不明的内容 四 合同法62条任意性规范的补充作用1 履行主体 清偿人债务人本人债务人的代理人第三人代替履行 履行辅助人 例 甲乙订立买卖合同 乙已付款 甲未交货 甲乙约定 由丙代甲向乙交货 后丙交货 但数量短少 问 乙追究谁的违约责任 答 甲 清偿受领人债权人本人债权人的代理人第三人代为受领 例 甲乙之间合同约定甲交货与乙 乙告诉甲将货交于丁即可 丁为什么人 如果甲交货不合格 问 乙追究谁的违约责任 答 丁为代为受领第三人 乙追究甲而非丁的违约责任 2 履行标的 质量 按照国家标准 行业标准履行 按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 数量 原则 全部履行 例外 部分履行 1 原则上债权人可以拒绝债务人的部分履行 2 基于诚信原则 若部分履行不损害债权人利益 不得拒绝 3 部分履行给债权人增加的费用 由债务人负担 符合经济合理原则和诚实信用原则 3 履行地点给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的 在履行义务一方所在地履行 例 珠江江畔某县城 甲为建筑公司 乙为挖河沙的公司 甲乙签订买卖河沙的合同 双方关于何地履行争议 问 乙交付河沙的义务应在何地履行 甲付乙款的义务应在何地履行 答 乙交付河沙在乙公司所在地履行甲付款应在乙公司所在地履行理由 支付货币的 在接受货币一方 因此更有利于保护卖方 非货币的 更有利于履行义务一方 这也是为保护交易使然 4 履行方式按照有利于实现合同目的的方式履行 5 价款或者报酬订立合同时 时 履行地的市场价格 地 履行 政府定价或者政府指导价 按照交付时的价格 理由 这种价格调整属于政府行为 双方当事人都没有过错 因此应按交付时的价格卖方逾期交付标的物 在原价格与新价格之间 选择低的价格执行买方逾期提取标的物或者逾期付款 在原价格与新价格之间 选择高的价格执行理由 保障非违约方的利益 并制裁违约方 6 履行期限债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应给对方必要的准备时间 例 甲乙为好友 6月1日 甲借给乙10万供乙买房 次日 甲即要求乙返还 问 甲之请求是否于法有据 答 于法无据 甲固然可以随时要求乙返还 但应给乙必要的准备时间 原则 如期履行例外 迟延履行 违约责任提前履行 71条 1 原则上债权人可以拒绝债务人的提前履行 2 基于诚信原则 若提前履行不损害债权人利益 不得拒绝 3 提前履行给债权人增加的费用 由债务人负担 7 履行费用履行义务一方负担例 珠江江畔某县城 甲为建筑公司 乙为挖河沙的公司 甲乙签订买卖河沙的合同 乙举证自己发生履行费用100元 问 费用如何负担 答 乙自付原因 义务人的履行费用是其获取利润的成本 合同条款问题合同条款及解释 建议8条免纠纷 缺乏条款可补充 约定不明如何补 补充协议有关条 款 交易习惯来确定 未能确定法条补 质量国 家 标 准 合 同 目的 价款 当地 市价或定价 政府定价或指导价 履行地点义务方 交付货款对方处 不动产适所在地 履行期限随时履 行 要求履行给准备 时间 履行方式利 合同 目的 履行费用义务方 第七节合同履行中的抗辩权抗辩权 1 消灭的抗辩权 永久的抗辩权 使请求权归于消灭 如时效届满的抗辩权诉讼时效期间 2年 届满后 权利人即丧失了胜诉权 法院不能判决支持其诉讼请求 2 延缓的抗辩权 一时的抗辩权 使请求权效力延期或使对方请求权与一定期限内不能行使 一 同时履行抗辩权 一手交钱 一手交货 第66条构成要件 1 由同一双务合同互负债务 主给付义务存在对价关系 例 甲于2月3日向乙借用一台彩电 乙于2月6日向甲借用了一部手机 到期后 甲未向乙归还彩电 乙因此也拒绝向甲归还手机 问 可否 答 不可 本案为两个合同关系 例 甲 乙订立买卖合同 约定甲给付乙10吨货物 乙付款100万元 甲交付了10吨货物 但未交付与货物有关的一般资料 问 乙可否以甲未交付资料为由拒付货款 答 不可以 交付资料为从给付义务 2 双方债务均已届清偿期3 双方债务无先后履行顺序之分 应同时履行 1 合同直接约定同时履行的 2 双方未约定先后履行顺序的 推定为同时履行 3 按照交易习惯产生的同时履行 如一手交钱 一手交货的零售买卖4 对方的对待给付是可能履行的 5 他方当事人尚未履行 1 他方不履行的 债务人可提出完全的抗辩权 2 他方不完全履行的 债务人可提出 相应的抗辩权 例 甲 乙订立买卖合同 约定甲给付乙10吨货物 乙付款100万元 后甲交付了7吨货物 同时请求乙付款100万元 问 乙应如何行使抗辩权 为什么 答 本案中甲 乙未约定履行顺序 故乙可行使同时履行抗辩权 但此时应行使30万元的抗辩权 另外70万元 乙无权行使抗辩权 效力1 使对方请求权在一定时间内不能实现 2 也非使自己的履行义务消灭 只是暂时停止履行 在对方履行后 权利人必须履行自己的义务 二 不安抗辩权 行使主体是先给付义务方 第68 69条1 同一双务合同互负债务 主给付义务存在对价关系 2 异时履行3 先履行方的债务已届清偿期 4 后履行方丧失或可能丧失履行能力 1 财产显形减少a 经营状况严重恶化 b 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 2 丧失商业信誉 3 其他情形a 提供劳务的合同中 债务人丧失劳动能力 b 给付特定物的债务中 该特定物灭失第二 后履行方丧失或可能丧失履行能力发生于合同成立之后第三 先履行方对上述事实负有举证责任目的 防止先履行方滥用不安抗辩权 第68条第2款 当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责任 三 效力1 第一次效力 1 先履行方可以中止履行合