发达国家“股东中心论”在我国公司治理模式中的借鉴(一)

发达国家 股东中心论 在我国公司治理模式中的借鉴 一 摘要 鼓励大力投资兴业以发展市场经济是我国社会主义初级阶段的一 项根本战略措施 股东大会是公司的最高权力机关 股东是公司的所 有者 是世界各国公司法普遍奉行的两大理念 基于上述两个角度 文章主张我国应建立以股东为中心的公司治理模式 并以此对我国新 公司法的创新与不足进行了评议 关键词 公司治理模式 股东中心论 借鉴评析 从历史的眼光来看 不同的国家有不同的社会文化传统 法律体系 政治体制及经济制度 因而演化出多样化的产权结构 融资模式和要 素市场 进而形成了各具特色的公司治理结构模式 但主流的分类法 是按照投资者行使权力的情况将公司治理结构分为两种模式 外部人 模式与内部人模式 其中 外部人模式以英美等国为代表 因而又被 称为英美模式或美国模式 而内部人模式主要以德国和日本为代表 因而又被称为大陆模式 它们的理论基础分别是 股东中心论 和利益 相关者利益平衡主义 一 发达国家公司治理模式评析 基于对公司到底应该服务于谁的利益的不同认识 对公司治理的价值 取向也就产生了一下两种不同的观点 一种观点认为 公司治理的中 心在于确保股东的利益 确保出资人得到其应得到的投资回报 另一 种观点则认为 公司治理应该考虑包括管理者 员工等在内的公司利 益相关者的利益 这实际上是一种扩大化了的股东治理 而最近理论 界趋向于认为 有效的公司治理结构本质在于所有利益相关者的平等 参与和合作 从美 日 德的公司治理比较来看 美国的公司治理模式为股东中心 至上 主义 以股东利益最大化为衡量公司治理效率的标准 它有效 运行的基础是发达的金融市场 分散的股份所有权以及活跃的公司控 制权市场等外部力量 其对经理人员的激励和约束主要是通过完善的 市场激励约束监管机制和完备的法律体系来实现的 德国的公司治理 模式是通过董事会和监事会的双层结构实现股东 企业经营者以及员 工对公司的共同治理 是以有效的内部架构为特色的 但与此同时 银行在德国企业的公司治理中扮演着重要角色 日本公司治理模式的 特点是企业法人相互持股现象十分普遍 公司治理是建立在相互关系 的基础之上的 日本银行在企业融资和监控方面也有实质性参与 日 本公司治理的效率以社会资本回报的最大化为衡量的标准 由此可见 德日模式主要是建立在利益相关者理论基础之上的 在新的经济社会环境之下 两种公司治理模式都在发生演变 以适应 变化了的客观情况 英美公司和德日公司都在审视各自治理模式的不 足 并重新加以调适 两种传统的公司治理模式有必要相互学习 优 势互补 同时重视 用手投票 和 用脚投票 的监控作用 这一过程也 正是二者趋同化的演变过程 同时也给中国的公司治理指明了道路 需要说明的是 正如经济的一体化没有同化所有的国家一样 两种治 理模式的趋同化也不会最终同化各国不同的公司治理模式 从前述中 我们可以看出以下共同的规律 第一 公司治理问题的本质被认为是所有者与经营者的委托 代理 问题 公司治理问题的产生过程实际上就是企业产权关系的演变过程 和相应的代理风险的产生过程 公司治理的产生是如此 今后的发展 也必然如此 从古典企业历经 法人革命 和 经理革命 再到具有相 对完善的公司治理结构的现代企业制度 其实是一个伴随着企业经济 环境变化的公司治理问题的产生和演化进程 第二 公司治理机制是有路径依赖的 企业管理的实践和历史传统在 公司治理机制的确立和演进中起着至关重要的作用 这也就是为什么 各国的公司治理机制非常不同的原因 公司治理属于企业制度范畴 它是企业长期发展演变的产物 受社会政治 经济 法律和历史文化 等诸多因素的影响 其中最为重要的是经济因素 第三 治理机制的选择是要进行成本和收益比较的 这是公司自己内 部的事情 必须坚持私法自治原则 由公司自己决定 只要作为私法 主体的公司在不损害社会的公益之下追求自身利益最大化就是正当的 这是出它自身之外任何人都不能借任何借口以任何方式加以干涉和限 制的 在以限制国家公权力以服务民众的宪法和宪政最高层面 还得 以创设良好的公共制度环境以提供服务 一个好的治理机制组合 一 定是在特定环境下净收益最大的组合 二 我国公司治理理论与运作模式的借鉴选择 1 坚持公共政策导向 公司法采取传统的以保护公司股东的利益最大 化为目标的法律机制 还是采取现代的以社会责任为理论基础而平衡 公司的利害关系人的利益为旨归的法律机制 并不仅仅是一个法律问 题 而应当是一个国家整个的经济和社会的发展问题 2005 年修订的公司法反映了现代公司立法的最新发展要求 将公司视 为企业的一种组织形式 并将公司法的各种利益关系主体的利益平衡 作为自己的任务 这似乎表明了我国新公司法的先进性 然而考诸我 国社会经济生活的实际 则值得一番仔细的考量 当前我国仍处于从 计划经济向市场经济转型时期 社会主义市场经济处于建设阶段 整 个社会经济也处于从传统的农业社会向工业社会的转型阶段 工业社 会尚未完全建立 遑论后工业社会 因此 尽管近 20 年以来我国的 经济发展速度为世界所瞩目 但是毋庸讳言 我国的经济发展水平还 是很低下的 公司的发展与西方国家的上百年公司发展史相比较也是 处于刚刚起步阶段 因此 在这种情况下 出于提升我国整体经济实力的公共政策考虑 我国的新公司法仍应着重强调股东利益的保护为重 以刺激投资者的 投资积极性从而加快国家整体经济的发展 而不应当过分强调公司法 的利益平衡 正确的做法应该是 新公司法应该将公司管理者的首要 任务定位在实现公司股东利益的最大化方面 只有在强调公司股东投 资回报最大化 采取委托 代理理论的前提之下 公司法才能强调其他 利益相关者的利益保护 这就是 效率优先 兼顾公平 应有而正确的 内涵 2 股东中心主义成为世界各国公司立法的基本趋势 股东中心主义尤 其是对中小股东的保护仍然是世界各国公司法的终极要求和现实反映 公司真正的权利中心是股东 对股东的终极保护仍是公司法的核心 这是因为 第一 公司法对公司内部治理结构的安排目的在于处理好股东大会与 董事会的关系 以利于懂经营 会管理的董事会为股东利益最大化服 务 公司法对股东大会与董事会各自法定的固有权限的明确划分是建 立在这样的一种假设之上的 即 股东大会是公司最高和最终的权力 机关和决策机构 作为社员的股东就像国会的议员一样通过股东大会 行使自己法定的权力 由此可知 与传统公司治理结构相比较 股东 大会只是从其原先无所不具的职能当中将部分职能授予给了董事会 法 律只是对这种现实的确认而已 股东大会只是丧失了部分职能而非地 位的动摇与丧失 股东大会作为最高机关 其真实含义是出资者的意 思决定机构的架构并拥有公司重大事项最终决定权 而非意味着将公 司其他机构的权限都包揽无余 第二 公司经营管理权通过公司法授予给了董事会 公司又往往被董 事会控制 由此人们认为公司权利从股东大会转移到了董事会 从而 有所谓的 董事会中心主义 这同样是一种误解 因为经营者控制公 司的本质是对经营的控制 而不是对公司根本事项的决定 诸如章程 修改 合并解散 营业转让等生杀大权完全掌握在股东