企业法律风险及防控体系

法学 企业法律风险及防控体系 我国改革开放以来 经济建设取得了巨大成就 现代企业在经济迅猛发展的背景下将面临 更多的机遇和挑战 市场竞争在给企业带来发展机遇的同时 也带来了日益增多的风险 这些风险中有自然风险 销售风险 投资风险 财务风险和法律风险等等之分 商业类风 险随机多变 具有不可预期性和防控性 而法律风险则是可防控的 如果未正确对待法律 风险 将给企业带来相当严重的后果 所以 防控企业法律风险需要企业建立健全一系列 的体系和制度 采取积极的措施 从而能尽最大限度地降低风险带来的损耗 节约经营成 本 使得企业在危机四伏的经济战场中能稳健前进 一 企业法律风险的概念 所谓风险就是预期结果与实际出现的结果之间发生差异所带来的损失或损害的可能性 对于企业而言 如果企业预期结果与实际出现的结果可能发生差异 而这种差异又将给企 业带来损失或损害 这就是风险 国有企业法律顾问管理办法 第一次正式提出了企业法 律风险的概念 所谓企业法律风险 是指企业预期与实际结果发生差异而带来负面影响的 可能性 二 企业法律风险的成因及特点 一 企业法律风险的成因 法律风险产生的原因有很多 根据引发法律风险的因素来源 可以分为企业外部法律 风险和企业内部法律风险 所谓企业外部法律风险 是指由于企业以外的社会环境 法律 环境 政策环境等外在因素引发的法律风险 包括立法不完备 法律变迁 执法不公正 竞争对手或合同相对人的人为因素及不可抗力等 由于引发因素不是企业所能够控制的 因而企业不能从根本上杜绝外部环境法律风险的发生 所谓企业内部法律风险 是指企业 内部管理 经营行为 经营决策等因素引发的法律风险 表现为企业自身法律意识淡薄 对法律环境认知不够 经营决策不考虑法律因素 甚至违法经营等 二 企业法律风险的特点 企业法律风险具有以下特点 1 法律风险的可预期性 在前面我们已经提及了法律风险的可预期性 也正是基于法 律风险的此特点 我们才能采取积极有效的措施应对 而产生这一特点的基础则是法律法 规的指导性 法律风险的可预期性也是企业整个法律风险防控工作的价值所在 2 法律风险的普遍性 现代市场经济下导致的激烈竞争 市场经济行为的频繁和企业 管理机制的复杂必然给企业带来相当普遍的法律风险 3 法律风险的多样性 企业法律风险的多种表现形式导致了法律风险的多样性特征 在解决和应对这些多样化的法律问题时所涉及的将分别是不同部门的法律 这本身也就是 企业法律风险的复杂多样化 三 企业法律风险的表现形式 企业法律风险的表现形式多种多样 主要分为以下几种 一 企业设立的法律风险 企业设立是企业产生的起始 在此过程中会涉及到一系列的法律问题 如果没有对涉 及到的法律问题进行及时的解决 那么必会在企业设立之后长期存在并影响企业 成为潜 在的法律风险 设立阶段常见的法律风险有企业形态选择的法律风险 出资的法律风险 股东资格的法律风险 行为限制的法律风险等 其中最大的风险就是企业设立不成功 究 其主要原因在于企业设立登记及设立必备条件上的生疏 二 企业治理结构的法律风险 治理机构 一词是由美国经济理论界提出的 我国公司法关于治理结构确立了公司组 织机构由从事公司经营活动的决策 执行和监督机构为公司最高领导机构 公司通过股东 会 董事会 监事会三会之间的权力分立与权力制衡平衡公司内部不同利益主体之间的利 益 并在组织制度上最大限度地保证公司的行为理性 避免和减少独断专行的决策给公司 带来的损失 实现经济利益的最大化 公司章程是规范公司治理结构的纲领性文件 但是 很多中国企业的章程都是照搬工商行政管理机关的范本 条款简单 公司决策 执行及监 督的职责划分不明 缺乏可操作性 根本不能满足规范公司治理结构的需要 导致公司治 理结构存在巨大的法律风险 三 企业经营的法律风险 1 企业债权债务管理的法律风险 债权债务是指企业在生产经营过程中的各种业务而形成的应收应付 对债权债务的控 制 实质关系到公司与客户 供应商合作关系的维护与利益调整 如果企业未对债权债务 的管理给予足够的重视 势必造成企业死账 呆账的大量增加 从而制约企业经济的发展 在对债权债务法律风险的防控中 企业应做好确切的记录 保证应收账款及时收回 尽可 能缩短债权期限 合理确定债务规模 减轻债务负担 保证资金的正常周转 2 企业合同管理的法律风险 合同法律风险是指在合同订立 生效 履行 变更和转让 终止及违约责任的确定过 程中 合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性 合同作为一种实现合同当事人利 益的手段或者工具 具有动态性 双方当事人通过合同确定的权利义务的旅行 最终需要 确定某种财产关系或者与财产关系相关的状态的变化 得到一种静态财产归属或类似的归 属关系 而在实现最终的静态归属过程中 可能有各种因素影响最终归属关系的视线 当 合同利益的取得或者实现出现障碍 一种根源于合同利益的损失风险就展现出来 3 企业人力资源管理的法律风险 在企业人力资源管理过程各个环节中 从面试 录用 签订劳动合同直至离职 都有 相关的劳动法律法规的约束 尤其将于 2008 年 1 月 1 日实施的 劳动合同法 对劳动合同 的签订和履行作出了较大的调整 企业的任何不遵守法律的行为都会造成法律风险 人力 资源管理的法律风险产生于劳动者与用人单位享有的权利和承担义务之间的冲突 主要表 现在劳动合同的履行 劳动关系的解除以及工资报酬 福利待遇 劳动保护等方面发生的 纠纷 4 企业知识产权保护的法律风险 随着国家对知识产权保护力度的加大 社会各界对知识产权保护意识的提高 知识产 权纠纷案件日益增多 这类案件涉及的赔偿金额较高 往往给企业造成较大的经济损失 尤其是中国加入 WTO 以后 国内的知识产权立法与执法均必须达到 TRIPS 协议的最低标准 因此 在越来越多的经营领域 侵犯知识产权的风险可能决定一个企业的存亡 5 企业财务会计及税收法律风险 财务会计制度是企业健康发展的必然要求 财务会计制度完整全面地揭示了企业资金 运动地基本情况等经济信息 对于组织企业资金运动 处理企业与个方面得财务关系起着 重要作用 由其发生的法律风险影响重大 税收法律风险则指企业涉税行为引起的法律风 险 包括偷税 漏税 避税等 企业财务会计及税收是整个法律风险防控中的最薄弱环节 6 企业诉讼法律风险 企业诉讼的结果将对企业的利益造成直接或间接的影响 企业诉讼涉及到调查取证 参加庭审 协调关系等复杂过程 任何一个环节处理不妥 对案件的结果都将产生影响 四 企业法律风险防控体系概述 一 建立法律风险防控体系所遵循的原则 1 事先防范 事先防范是基础 事先防范与事后救济相比 事后救济的成本高 效果差 事后控制 不如事中控制 事中控制不如事前防范 事前防范就是企业自身的免疫系统 能够使企业 法律风险防患于未然 因此以企业的领导层 决策层的重视和支持为前提 要切实增强防 范风险的意识 2 事中控制 企业的运营时动态的 法律风险的存在也是动态的 对法律风险进行的防范与管理也 应该是动态的 这就要在具体工作地过程中进行有效地控制 比如 法律风险的过程控制 是企业法律风险防范与管理工作的关键因素 它对有效控制法律风险 健全企业法律风险 防范体系具有重要意义 3 事后补救 事后补救要主动 主动开展司法救济和维权工作 控制和化解风险 在企业发生法律 纠纷或企业合法权益受到侵害时 通过协商 调解 仲裁 诉讼等活动 依法维护企业的 合法权益 可以最大限度地避免或挽回企业的经济损失 二 企业法律风险防控体系的建立 根据企业面临的环境和自身发展的需要 从防范法律风险的角度构筑企业法律风险防 控体系 主要内容应涉及九个子系统 即企业 公司治理结构 企业合同风险防范体系 企业知识产权保护体系 企业人力资源法律保障体系 企业重大重组项目风险防范体系 企业法律风险预警机制 企业法律风险救济机制 法律培训 企业法律风险年度评估等 由于篇幅的关系 本文不能在此对各个子系统进行一一分析 所以仅就在架构企业法律风 险防控体系的过程中应注意的事项做几点说明 1 提高和强化法律风险意识 提高和强化法律风险意识是识别风险 化解风险的前提 也是建立健全法律风险防范机制的思想基础 美国通用电气公司原总裁杰克韦尔奇在 回答别人问他最担心什么时说 其实并不是 GE 的业务使我担心 而是有什么人做了从法 律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点并使公司毁于一旦 随着我国经济体制改革 的不断深化和完善 企业经营者必须具有强烈的法律风险意识 法律风险一旦发生 会给 企业带来严重的后果 但事前是可防可控的 因而要提高和强化风险意识 加强防范工作 2 建立科学的法律事务工作流程 科学的法律事务工作流程使得分工明确 效率提高 企业应建立起由企业主要负责人统一负责 企业总法律顾问或分管有关业务的企业负责人 分工组织 企业法律事务机构具体实施 有关业务机构相互配合的重大法律事务管理工作 流程 从而在发现风险 及时预警 有效应对等各方面组织协调配合有度 3 广泛搜集风险信息 清理排查风险点 不断完善法律风险防控体系 在平时应广泛 搜集风险信息 做到未雨绸缪 积极排查风险点 集中清理 建立并及时更新风险信息库 企业法律风险防控体