无偿转让股权的法律风险

无偿转让股权的法律风险 温馨提示 本平台由盈科 上海 律师事务所合伙人杨莹 毅律师团队运营 杨律师自 2012 年起即专注于新三板及衍 生的金融资本法律研究及实务 团队联合多家券商 会计师 投资机构 培训机构 专注于新三板及衍生的公司常年法律 顾问 挂牌 上市 并购重组 股权激励 私募基金 资产证券 化 保理 融资租赁 重大商事诉讼 培训等服务 在日常业 务中 律师经常被问到关于无偿转让股权的法律问题 今特 选两篇文章 以供参考 文章一 有限责任公司股东转让出资的方式有两种 一是股 东将股权转让给其它现有的股东 即公司内部的股权转让 二 是股东将其股权转让给现有股东以外的其它投资者 即公司 外部的股权转让 两者所依据的法律程序以及产生的法律后 果是有差别的 尤其是在无偿转让股权的情况下 以下对有 限责任公司无偿转让股权的相关法律问题做一个分析 案例 2002 年 7 月 B C 共同出资成立北京 XXX 有限公司 注册 资金 100 万元 B 出资 80 万元 占出资总额的 80 C 出资 20 万元 占出资总额的 20 2003 年 10 月 A 到 B 担任法 定代表人的北京 XXX 有限公司工作 被任命为该公司副总 经理兼总工程师 因 A 对公司的贡献突出 A 与 B 在 2006 年 5 月 24 日签订了 股权转让协议 约定 北京 XXX 有限 公司股东 B 同意将所持股份 25 万元无偿转让给 A A 同意 接受 并以其出资额为限对公司承担责任 股权转让协议 签订后 因北京 XXX 有限公司迟迟未办理工商登记变更手 续 2007 年 7 月 A 向昌平区人民法院起诉 要求北京 XXX 有限公司办理工商登记变更手续 诉讼过程中得知 B 单方 撤销签订的 股权转让协议 并以 25 万元的价格将该部分 股权无偿转让给该公司股东 C 另查明 2006 年 12 月 20 日 甲方 B 与乙方 C 签订 股权转让协议 约定 B 撤销无偿转 让给 A 的股权 同时将该部分股权无偿转让给 C 2007 年 9 月 B 向 A 发出 关于撤销股权赠与的通知 该案经过一审 和二审 二审法院最终的处理结论为 上诉人 A 与被上诉人 B 签订的 股权转让协议 虽系双方当事人真实意思表示 但因违反了 公司法 关于股东向非股东转让股权设置的程 序性限制条件而被一审法院确认为合同成立而尚未生效 二 审人民法院对此亦不持异议 因为 B 为无偿转让给 A 股权 A 没有支付任何对价 所以此无偿转让行为按着 合同法 的 赠与合同有关规定处理 又因为赠与人在赠与财产的权利转 移之前可以撤销赠与 所以 B 有撤销对 A 的无偿赠与的 25 万元股份的权利 而 B 将该股权无偿转让给 C 的行为合法 本案例涉及到有限责任公司股东无偿对外和对内转让股权 的情形 此情形引发了有限责任公司无偿转让股权的如下核 心法律问题 一 有限责任公司对内 对外无偿转让股权的区 别对内无偿转让股权是公司股东对内部其他股东无偿转让 股权 对外无偿转让股权是对公司外的投资者无偿转让股权 有限责任公司是人和公司 所以对内转让股份和对外转让股 份所受到的法律限制是不相同的 有限责任公司可以自由地 在将股权转移给公司内部其他任何股东 公司法 对其没有 限制 但是 对于对外转让股权 公司法 是规定了程序性的 限制条件的 1 向股东以外的人转让股权的 应经其他股东 过半数同意 如半数以上股东不同意转让的 这些股东应当 购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 2 股东应就 其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接 到书面通知之日起满三十日未答复的 视为同意转让 3 经 股东同意转让 在同等条件下 股东有优先购买权 两个以 上股东主张行使优先购买权的 协商确定各自的购买比例 协 商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 从 实践来看 有限责任公司无偿转让股权的行为多发生在公司 内部 而股权对外无偿转让股权而成功的情形比较少见 因 为按着 公司法 规定 无偿对外转让股权很容易受到内部股 东的阻挠和干预 况且在同等条件下 内部股东应该更优先 地获取无偿转让的股权 没有经过内部股东同意的对外无偿 转让股权的行为很容易被内部其他股东申请撤销 上述案例 中 B 在向 A 转让股权时未完成上述法律规定和公司章程约 定的程序性条件 股权转让协议依法被撤销 而 B 向 C 无偿 转让股权的行为却获得了法律的支持 二 无偿转让股权协 议的成立 生效的法律风险防范 1 无偿股权转让协议签订 成立的法律风险防范在股权协议的成立上来看 无论是无偿 转让还是有偿转让 协议成立的条件是一样的 无偿股权转 让合同签订不得违反法律 法规 政策或公司章程关于转让 时间 转让主体 受让主体的限制性规定 法律 法规 政策 规定不得从事营利性活动的主体 不得受让公司股权成为公 司股东 例如各级国家机关的领导 法律 法规对交易主体 权利能力有禁止性规定的 这类主体不得违反规定订立股权 转让合同 例如 股东不得向公司自身转让股权 但 公司法 规定股份公司为减少资本而注销公司股份和与持有本公司 股份的公司兼并这两种情形例外 约定必须遵守 公司章程 对股东转让股权有特别限制和要求的 股东订立股权转让合 同时 不得违反这些规定 转让方在交易过程中可能提供虚 假的资料和信息 为防范转让方向受让方提供虚假的资料和 信息的风险 受让方可要求转让方对其欺诈行为可能引起的 未来债务做出保证或提供担保 例如向公证机关提存保证金 2 无偿股权转让协议效力的法律风险防范除法律 法规规定 股权转让协议应当办理批准 登记手续生效的以外 依法成 立的股权转让协议自成立时生效 法律规定股权转让合同要 办理批准手续后才能生效的 主要限于中外合资 中外合作 外商投资的有限公司股权转让和公司中的国有股权转让 现 有法律并无股权转让协议必须在办理登记手续后才能生效 的规定 因此 登记不是协议生效的要件 转让方和受让方 可以附协议生效的条件 例如 约定本协议经转让方公司董 事会或股东大会决议通过后生效 或约定本协议自公司其他 股东承诺放弃优先购买权时起生效 但所附条件应当合理 股东名册变更登记或工商变更登记是对已经发生的股权转 让事实的确认 在股权转让协议生效并履行后才可进行 如 果股权转让协议未生效 就不可能发生股权转让的后果 股 东名册变更登记或工商变更登记就不可能进行 因此 不得 以股东名册变更登记或工商变更登记为附条件 但是 有限 责任公司对外无偿转让股权协议的生效是受限制的 同上所 述 对外转移股权需要受内部股东优先权行使的阻隔 实践 生活中 很少有股东向外无偿转移股权而内部股东不行使优 先权的 所以 如果没有经过内部股东的认可 有限责任公 司股东对外无偿转让股权的股权协议是不生效的 上述案例 的判决结果正好说明了这一点 三 有限责任公司无偿转让 股权的撤销权有限责任公司无偿转让股权的行为是可以依 法撤销的 在上述案中根据 合同法 的相关规定及赠与合同 的法律原理 在无偿的股权转让合同中 转让人主张撤销权 的行使不受限制 被上诉人 B 与上诉人 A 之间通过签订 股 权转让协议 将其所持有的北京 XXX 有限公司 25 万元无 偿转让给第三人 A 其次 协议约定上诉人 A 取得股权无须 支付相应对价 完全符合无偿赠与合同的法律属性 二审人 民法院认为 被上诉人 B 向上诉人 A 转让股权的性质在法 律上定性为无偿赠与 所以判决中认定 股权转让协议 是单 务性无偿赠与合同完全适当 根据 合同法 的规定 赠与人 B 在赠与财产的权利转移之前当然享有撤销赠与的权利 即 被上诉人 B 无偿股权转让的撤销权行使合法 另外 2007 年 9 月 B 向 A 发出 关于撤销股权赠与的通知 赠与人 B 在明确告知受赠人 A 撤销赠与的情形下 赠与人 B 已尽到 了注意义务 无须再履行 股权转让协议 约定的合同义务 也无须承担违约责任 四 有限责任公司无偿转让股权的税 收问题有限责任公司无偿转让股权的税收问题分以下三种 情况 一是对于继承 遗产处分 直系亲属之间 父母 养子女 继父母 继子女 兄弟姐妹 岳父母 祖父母 外祖父母及其 他近亲属 遗产处分是指股权所有人死亡 依法取得股权的法 定继承人 遗嘱继承人或者受遗赠人 无偿赠予股权的情况 对当事双方不征收个人所得税 纳税人需要提供公证机构出 具的赠与人和受赠人亲属关系的公证书 抚养关系或赡养关 系公证书 或乡镇政府或街道办事处出具的抚养关系或赡养 关系证明 继承公证书 等相关证明 并填写提交 个人股东 变动情况报告表 税务部门应认真审核并留存复印件 二是 对于无偿赠与获取的不征税的股权再转让的 以股权转让收 入减除受赠 转让股权过程中缴纳的税金及有关合理费用后 的余额为应纳税所得额 按 20 的适用税率计算缴纳个人所 得税 三 对于其他情形的自然人股东将股权无偿赠与他人 的 受赠人因无偿受赠股权取得的受赠所得 按照 财产转让 所得 项目缴纳个人所得税 税率为 20 对于需要缴纳个人 所得税的 其个人所得税具体的计算方法为 股权转让应纳 税所得额 股权转让价 股权计税成本 与股权转让相关的 印花税等税费 股权转让所得应纳个人所得税额 股权转让 应纳税所得额 20 在有偿股权转让过程中 也要特别注 意税收问题 案例 2006 年 7 月初 王某与他人共同出资 6700 万元收购了徐州 A 房地产开发有限公司的全部股权 其中 王某出资 5226 万元 占 78 的股份 2006 年 7 月和 2006 年 10 月 王某与天津某商贸公司签订股权转让协议及 补充协议 约定以 16112 96 万元的价格出售其本人持有的 A 公司 78 的股权 在这些股权转让过程中 相关单位和个 人未按税法规定申报缴纳各项税款 检查人员确认 王某在 股权转让完成并获得收入后 一直未按照规定申报缴纳税款 根据税收征管法和个人所得税法等相关法律规定 徐州地税 局稽查局 2010 年 12 月向王某送达 税务处理决定书 及 税 务行政处罚书 要求其在规定期限内补缴财产转让个人所 得税 20019135 38 元 印花税 106694 80 元 滞纳金 73281 93 元 并对其处以少缴印花税款 50 的罚款 53347 40 元 限王 某在收到稽查文书之日起 15 日内补缴上述款项 但王某在 规定期限内既未提出行政复议或诉讼 也未补缴税款及滞纳 金等 2011 年 4 月 6 月 8 月 徐州地税局稽查局先后三次 向王某送达限期缴纳税款通知书 自 2010 年 12 月至 2011 年 8 月 26 日 王某补缴个人所得税 印花税 滞纳金及罚款 共计 2502861 6 元 2011 年 11 月 17 日 因王某在规定期限 内未完全履行缴纳税款的义务 徐州地税局稽查局依法向法 院申请强制执行 法院依法对王某做出了补缴税款的行政裁 定 之后 王某又补缴了 10 万元税款 但后来王某就失联了 由于王某逃税金额巨大 已达到追究刑事责任标准 徐州 地税局稽查局依照规程将该案移送公安机关 最终 法院依 照刑法第二百零一条第一款 第六十七条第三款 最高人民 法院关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的 解释 第一条第一款之规定 认定王某犯逃税罪 判处王某有 期徒刑三年 并处罚金 50 万元 五 有限责任公司无偿转 让股权的登记的问题根据本文上述的讨论 有限责任公司无 偿转让股权的 应该按照 财产转让所得 项目缴纳个人所得 税 税率为 20 所以 无偿转让股权需要依法纳税是法律 的强制性规定 同时 为了堵塞税收管理中的漏洞 国家税 务总局下发了关于加强股权转让所得征收个人所得税管理 的通知 对个人股权转让过程中的涉税问题作了原则性规定 文件明确 股权转让交易各方签订股权转让协议 但没有完 成股权转让交易的 企业在向工商行政管理部门申请股权变 更登记时 应填写 个人股东变动情况报告表 并向主管税 务机关申报 完成股权转让交易以后 负有纳税义务或代扣代 缴义务的转让方或受让方 应到主管税务机关办理纳税申报 并持税务机关开具的股权转让所得缴纳个人所得税完税凭 证或免税 不征税证明 到工商行政管理部门办理股权变更 登记手续 综上所述 如果没有依法缴纳个人所得税 有限 责任公司无偿转让股权协议不能进行工商登记 只有在依法 纳税后的股权转让协议才能被工商行政管理局受理并登记 本案中 无论是 B 股东向外部第三人 A 无偿转让股权 还是 向公司内部股权 C 无偿转让股权 只有依法纳税后才能办理 工商登记 该股权协议才有对抗效力 当然 此登记只是具 有对抗效力 其登记与否不影响股权转让协议本身的成立和 生效 文章二实践中 常有股东在处分股份时 通过签署 股权转让 协议 的方式明确约定股权交易的价格为 零元 但又并未 明确表示该等股权处分的性质是转让还是赠与 这就给事后 法律纠纷留下了隐患 可能损害交易各方的合法利益 通常 这类案件具备如下几个特征 1 双方签署有形式上具有 转 让 特征的协议 例如协议名称即为 股权转让协议 协议通 篇语义表达为 转让 2 协议约定的 转让价 为零元 这就使 协议具有了 赠与 的表面特征 3 该等股权未完成工商变更 登记 双方在股权是否 实际交付 问题上各执一词 争 议 观 点零元股权处分系转让无论从协议的语义表现上看 还 是从股权对价的多元角度理解 都不能仅凭股权现金价格的 零元 判定该等股权处分为赠与 因为 零元 仅仅是股权对 价的表现形式之一 股权的对价往往包括现金 劳务 知识 产权等多元形式 在个案中 股权的对价往往是前述形式的 复合体 既然标的股权的处分是转让而不是赠与 受让方就 可以向法院请求公司变更股权登记事项 例如 在 2012 浦 民二 商 初字第 1543 号案件中 法官即支持了该等观点 零 元处分股权系赠与双方明确约定了标的股权的价格为 零元 即无偿转让股权 视为赠与 赠与人在未实际交付标的股权 之前 根据 合同法 的规定 赠与人有权撤销赠与 即一旦 赠与人依法行使了撤销权 则受赠方无权获得标的股权 零 元 价格处分股份并不必然是赠与首先 股权对价的表现形 式多种多样 货币现金仅仅是股权对价的一种表现形式 实 践中 股权对价的表现形式通常还包括劳务 技术 知识产 权 甚至在一些特殊案件中还表现为资源互换等 所以在具 体案件中 除了审视股权的货币价格外 还应当查明交易双 方是否还存在其他对价支付方式 其次 零元 价格受让标的 股权的收益未必为正 也可能是负收益 因股权的权利与义 务的集合性 风险的不确定性等因素 所以并不能仅凭股权 转让的对价为 零元 来推测其赠与性质 实践中 约定零对 价的背后可能有以下原因 标的企业可能因面临亏损 资金 严重不足而急于融资 标的企业注册资本可能已经被抽走 受 让人受让股权后可能面临被追缴注册资本的法律风险 如果 进入破产清算程序 受让人还需在出资额内对债权人承担有 限责任 等等 如 2013 浦民二 商 初字第 3223 号判决书即支 持了该观点 该判决书写道 该股权转让的转让款虽为零元 但股权与一般动产权利或不动产权利有所不同 受让股权并 非意味着受让方资产的必然增加 相反股权相关的企业经营 还可能存在未来的风险 受让方因此需承担相应的责任 这 也是受让方受让股权的对价 协议文本的文意是判断股权处 分性质的重要考量因素协议文本的行文风格是判断标的股 权处分性质的考量因素 司法实践中 具体案例还需参考协 议文本的语言表述 若协议文本使用了标准的股权转让文本 标题采用 股权转让协议 的形式 协议正文采用了 股权转 让金额 转让方 受让方 等股权转让合同的专用表达 则标 的股权的处分性质可能会被认定为转让而非赠与 基于文本 解释交易意图以判断合